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A responsabilidade civil por erro mdico

Daniele Ulguim Oliveira
Resumo: O texto aborda a responsabilidade civil do mdico por seu erro. Inicialmente esboa a responsabilidade civil no direito brasileiro, tratando seus conceitos e
pressupostos. Aborda espcies de responsabilidade civil, suas excludentes, alm da responsabilidade civil do mdico, passando por seu histrico e sua natureza jurdica.
Finaliza abordando as formas de reparao do dano causado pelo mdico.
Palavras chave: responsabilidade civil, erro mdico, excludentes, reparao.
Sumrio: Introduo. 1.Responsabilidade civil no direito brasileiro. 1.1. Conceito. 1.2. Pressupostos da responsabilidade civil. 1.2.1. Conduta humana. 1.2.2. Nexo de
causalidade. 1.2.3. Dano. 1.2.4 culpa. 1.3. Causas excludentes da responsabilidade civil. 2. Espcies de responsabilidade civil. 2.1 Responsabilidade civil subjetiva e
objetiva. 2.1.1 Responsabilidade Subjetiva. 2.1.2 Responsabilidade Objetiva. 2.2. Responsabilidade contratual e extracontratual. 2.2.1Responsabilidade Contratual. 2.2.2
Responsabilidade Extracontratual. 2.3 Responsabilidade direta e indireta. 2.3.1 Responsabilidade Direta. 2.3.2 Responsabilidade Indireta. 3. Responsabilidade civil do
mdico. 3.1 Histrico. 3.2 Responsabilidade do mdico e seus deveres. 3.2.1 Dever de informao. 3.2.2 Dever de Assistir. 3.2.3 Dever de absteno de abuso. 3.3
Natureza jurdica da obrigao de prestao de servios mdicos. 3.3.1 Obrigao de meio. 3.3.2 Obrigao de resultado. 3.4 Culpa mdica. 3.5 Erro mdico. 3.6 Dano
causado por erro mdico. 3.6.1 Dano moral. 3.6.2 Dano esttico. 3.7 Excludentes da responsabilidade civil mdica. 3.7.1 Culpa exclusiva da vtima. 3.7.2. Caso fortuito e
fora maior. 3.7.3. Fato de terceiro. 3.7.4. Clusula de no indenizao. 3.8. A Responsabilidade Civil Mdica e o Cdigo de Defesa do Consumidor. 4. Reparao do dano
causado por erro mdico. Concluso. Referncias bibliogrficas.
Introduo
O presente trabalho tem como tema a responsabilidade civil do mdico no exerccio da sua profisso. A responsabilidade civil resultante do erro mdico tema de
grande importncia devido ao fato de tratar da vida humana, bem jurdico tutelado pelo Estado. O mdico, profissional que exerce atividade essencial de relevante
interesse social, lida com a vida, o maior patrimnio do ser humano, sua vida, sua integridade fsica.
Desta forma, o mdico que causar danos ou prejuzo ao paciente no exerccio de sua profisso, sejam eles materiais, morais ou estticos, faz surgir para si a obrigao de
reparar o dano.
O trabalho aborda em seu primeiro captulo a responsabilidade civil, tratando de seus conceitos, seus pressupostos. No segundo capitulo, para melhor compreenso do
tema delineia as modalidades de responsabilidade civil, tratando da responsabilidade civil subjetiva e objetiva, responsabilidade contratual e extracontratual, alm da
responsabilidade direta e indireta.
No terceiro capitulo adentra na responsabilidade civil do mdico, iniciando com um breve esboo acerca do histrico da responsabilidade civil mdica nas civilizaes.
Trata tambm das excludentes da responsabilidade civil do mdico e do dano causado pelo erro mdico. No mesmo captulo demonstrada a natureza jurdica da
obrigao da prestao de servios mdicos. Alm disso, enfatiza os deveres do mdico para com seu paciente no exerccio de sua profisso.
No quarto e ultimo captulo trata das diferentes formas de reparao do dano ocasionado por erro mdico e sua forma de liquidao.
1. RESPONSABILIDADE CIVIL NO DIREITO BRASILEIRO
1.1. Conceito
A Responsabilidade Civil tem seu fundamento no fato de que ningum pode lesar interesse ou direito de outrem. Descreve o artigo 927 do Cdigo Civil brasileiro que
aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a reparlo e segue em seu pargrafo nico haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especficos em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para
os direitos de outrem.
A idia de responsabilidade civil vem do princpio de que aquele que causar dano a outra pessoa, seja ele moral ou material dever restabelecer o bem ao estado em
que se encontrava antes do seu ato danoso, e, caso o restabelecimento no seja possvel, dever compensar aquele que sofreu o dano. Maria Helena Diniz (2003, pag. 34)
assim define a responsabilidade civil:
A responsabilidade civil a aplicao de medidas que obriguem algum a reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros em razo de ato do prprio imputado,
de pessoa por quem ele responde, ou de fato de coisa ou animal sob sua guarda (responsabilidade subjetiva), ou, ainda, de simples imposio legal (responsabilidade
objetiva)
De regra a responsabilidade civil e a obrigao de reparar o dano surge da conduta ilcita do agente que o causou. O ato ilcito gera o dever de compensao da vtima,
mas nem toda obrigao de indenizao deriva de ato ilcito. No se cogita indenizao e dever de reparao somente nos casos em que haja conduta injurdica causadora
de dano, a responsabilidade civil pode ter origem na violao de direito que causa prejuzo a algum, desde que observados certos pressupostos. Neste sentido, afirma
Silvio de Salvo Venosa (2003, pag. 12):
Na realidade, o que se avalia geralmente em matria de responsabilidade uma conduta do agente, qual seja, um encadeamento ou srie de atos ou fatos, o que no
impede que um nico ato gere por si o dever de indenizar.
No vasto campo da responsabilidade civil, o que interessa saber identificar aquele conduto que reflete na obrigao de indenizar. Nesse mbito, uma pessoa
responsvel quando suscetvel de ser sancionada, independentemente de ter cometido pessoalmente um ato antijurdico. Nesse sentido, a responsabilidade pode ser
direta, se diz respeito ao prprio causador do dano, ou indireta, quando se refere a terceiro, o qual, de uma forma ou de outra, no ordenamento, est ligado ao ofensor.
Quando se trata de responsabilidade civil, a conduta do agente a causadora do dano, surgindo da o dever de reparao. Para que se configure o dever de indenizar
advindo da responsabilidade civil, dever haver a conduta do agente e nexo de causalidade entre o dano sofrido pela vtima e a conduta do agente.
1.2. Pressupostos da Responsabilidade Civil
Existe divergncia entre doutrinadores em relao aos pressupostos da responsabilidade civil. Silvio de Salvo Venosa (2003, pag. 13) enumera quatro pressupostos para
que passe a existir o dever de indenizar, afirmando que (...) os requisitos para a configurao do dever de indenizar: ao ou omisso voluntria, relao de causalidade
ou nexo causal, dano e finalmente, culpa. J Maria Helena Diniz (2003, pag. 32) entende que so trs os pressupostos ao ou omisso, dano e a relao de causalidade.
Slvio Rodrigues (2002, pag. 16) apresenta como pressupostos da responsabilidade civil a culpa do agente, ao ou omisso, relao de causalidade e dano.
O dolo tambm pode estar presente na responsabilidade civil. Ele existe quando h inteno de causar dano, o agente deseja o resultado e age na inteno de provoc
lo. No entanto, como o objetivo de tratar da responsabilidade civil por erro mdico, tal elemento no se mostra importante, j que o erro mdico, conforme ser
demonstrado no decorrer do trabalho deriva da imprudncia, negligencia ou impercia.
No presente trabalho, sero abordados os quatro pressupostos, quais sejam: a conduta humana (ao ou omisso), o nexo de causalidade, o dano e a culpa.
1.2.1. Conduta Humana
A conduta humana seja ela ao ou omisso o ato da pessoa que causa dano ou prejuzo a outrem. o ato do agente ou de outro que est sob a responsabilidade do
agente que produz resultado danoso seja por dolo, negligncia, imprudncia ou impercia. Este ato gera a obrigao de reparao. A conduta humana pode ser no
sentido da prtica por parte do agente de ato que no deveria fazer, ou do fato de deixar de praticar ato que deveria ter feito. Slvio Rodrigues (2002, pag 16) em relao
a conduta humana afirma que:
A responsabilidade do agente pode defluir de ato prprio, de ato de terceiro que esteja sob a responsabilidade do agente, e ainda de danos causados por coisas que
estejam sob a guarda deste. A responsabilidade por ato prprio se justifica no prprio principio informador da teoria da reparao, pois se algum, por sua ao,
infringindo dever legal ou social, prejudica terceiro, curial que deva reparar esse prejuzo.
Maria Helena Diniz (2003, pag. 37) define conduta humana como sendo "o ato humano, comissivo ou omissivo, ilcito ou lcito, voluntrio e objetivamente imputvel, do
prprio agente ou de terceiro, (...) que cause dano a outrem, gerando o dever de satisfazer os direitos do lesado. Afirma ainda que a ao ou omisso que gera a
responsabilidade civil pode ser ilcita ou lcita e que a responsabilidade decorrente de ato ilcito baseiase na idia de culpa, e a responsabilidade sem culpa fundase
no risco, (...) principalmente ante a insuficincia da culpa para solucionar todos os danos. E continua sua lio afirmando que o comportamento pode ser comissivo ou

omissivo, sendo que a comisso vem a ser a prtica de um ato que no se deveria efetivar, e a omisso, a noobservncia de um dever de agir ou da prtica de certo
ato que deveria realizarse.
1.2.2. Nexo de Causalidade
O nexo causal ou a relao de causalidade um dos pressupostos fundamentais para a configurao da responsabilidade civil e do dever de indenizar. A relao de
causalidade o liame entre o ato lesivo do agente e o dano ou prejuzo sofrido pela vtima. Se o dano sofrido no for ocasionado por ato do agente, inexiste a relao de
causalidade. Slvio de Salvo Venosa (2003, pag. 39) ao definir nexo de causalidade como ensina que:
O conceito de nexo causal, nexo etimolgico ou relao de causalidade deriva das leis naturais. o liame que une a conduta do agente ao dano. por meio do exame da
relao causal que conclumos quem foi o causador do dano. Tratase de elemento indispensvel. A responsabilidade objetiva dispensa a culpa, mas nunca dispensar o
nexo causal. Se a vtima, que experimentou um dano, no identificar o nexo causal que leva o ato danoso ao responsvel, no h como ser ressarcida.
Portanto, no basta apenas que a vitima sofra dano, preciso que esta leso passe a existir a partir do ato do agressor para que haja o dever de compensao.
necessria relao entre o ato omissivo ou comissivo do agente e o dano e tal forma que o ato do agente seja considerado como causa do dano.
1.2.3. Dano
A conduta do agente para acarretar responsabilidade civil deve comprovadamente causar dano ou prejuzo a vtima. Sem o dano no h que se falar em responsabilidade
civil, pois sem ele no h o que reparar. Maria helena Diniz (2003, pag. 112) conceitua dano como a leso (diminuio ou destruio) que, devido a um certo evento,
sofre uma pessoa, contra sua vontade, em vontade, em qualquer bem ou interesse jurdico, patrimonial ou moral.
A Constituio Federal assegura no caput do artigo 5 e inciso X o direito a reparao do dano, seja ele moral ou material:
Art. 5todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindose aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, igualdade, segurana e a propriedade, nos termos seguintes: [...]
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao;
O dano o prejuzo resultante da leso a um bem ou direito. a perda ou reduo do patrimnio material ou moral do lesado em decorrncia da conduta do agente,
gerando para o lesado o direito de ser ressarcido para que haja o retorno de sua situao ao estado em que se encontrava antes do dano ou para que seja compensado
caso no exista possibilidade de reparao.
Slvio de Salvo Venosa (2003, pag. 28) afirma que:
Somente haver possibilidade de indenizao se o ato ilcito ocasionar dano. Cuidase, portanto, do dano injusto. Em concepo mais moderna, podese entender que a
expresso dano injusto traduz a mesma noo de leso a um interesse, expresso que se torna mais prpria modernamente, tendo em vista ao vulto que tomou a
responsabilidade civil. [...] Tratase, em ltima anlise, de interesse que so atingidos injustamente. O dano ou interesse deve ser atual e certo; no sendo indenizveis,
a principio, danos hipotticos. Sem dano ou sem interesse violado, patrimonial ou moral, no se corporifica a indenizao. A materializao do dano acorre com a definio
do efetivo prejuzo suportado pela vtima.
Para que exista a responsabilidade civil deve se demonstrar, alm da existncia do dano injusto sua certeza e efetividade. A certeza do dano deve existir para que
ningum seja responsabilizado por danos supostos e incertos. A efetividade relacionase a concretizao do dano, a necessidade j ter sido verificada e que no esteja
amparado por nenhum excludente da responsabilidade.
O dano se classifica em dano patrimonial e extrapatrimonial. O dano patrimonial ou material aquele que causa a destruio ou diminuio de um bem de valor
econmico. O dano extrapatrimonial ou moral aquele que causa leso em um bem que no que no pode retornar ao estado anterior por no tem carter
simplesmente pecunirio, diz respeito a direitos da personalidade, como direito a vida, integridade moral, integridade fsica e integridade psquica.
O dano patrimonial pode ser direto ou indireto. Slvio de Salvo Venosa (2003, pag. 30) define dano patrimonial como aquele suscetvel de avaliao pecuniria, podendo
ser reparado por reposio em dinheiro, denominador comum da indenizao. Dano patrimonial direto aquele provocado diretamente pala ao ou omisso do agente e
o dano patrimonial indireto o causado por ato no dirigido ao bem que sofreu a leso. Maria Helena Diniz (2003, pag.68/69) define o dano patrimonial direto como o
dano que causa imediatamente um prejuzo no patrimnio da vtima (...) o prejuzo que for conseqncia imediata da leso (...) e segue conceituando dano patrimonial
indireto como uma conseqncia possvel, porem no necessria, do evento prejudicial a um interesse extrapatrimonial (...) o que resultar da conexo do fato lesivo
com um acontecimento distinto.
O dano moral atinge bens personalssimos da vtima e a diminuio em seu patrimnio no pode ser vista, por este motivo de difcil mensurao j que a indenizao
no ser capaz de promover o retorno ao estado anterior, sendo capaz apenas de compensar a vtima pelo dano sofrido e penitenciar o agressor por sua conduta.
O dano moral se divide em direito e indireto, na lio de Maria Helena Diniz (2003, pag. 86) dano moral direto a leso a um interesse que visa satisfao ou gozo de
um bem jurdico extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade (...) ou nos atributos da pessoa. E segue conceituando dano moral indireto como aquele que
provoca prejuzo a qualquer interesse no patrimonial, devido a uma leso a um bem patrimonial da vitima. Deriva, portanto, do fato lesivo a um interesse patrimonial
O dano extrapatrimonial ser direito quando a leso atingir diretamente bem de ordem moral como a vida, integridade fsica ou psicolgica. O dano extrapatrimonial ser
indireto quando a vtima experimentar um dano material que atinge a vtima no pelo valor pecunirio do bem, mas sim por seu valor sentimental superior a seu valor
material. Nestes casos a reparao tem o objetivo de diminuir o sofrimento psicolgico e a consternao da vtima.
1.2.4. Culpa
Nossa legislao civil admite a existncia de responsabilidade civil com a culpa como pressuposto, no entanto pode haver sem culpa. O pargrafo nico do artigo 927 do
Cdigo Civil afirma que haver obrigao de reparar o dano independentemente de culpa. A culpa no elemento essencial da responsabilidade civil, essenciais so a
conduta humana, o dano ou leso e o nexo de causalidade entre a conduta e o dano.
Na responsabilidade civil a culpa se caracteriza quando o causador do dano no tinha inteno de provoclo, mas por imprudncia, negligncia, impercia causa dano e
deve reparlo. A imprudncia ocorre por precipitao, quando por falta de previdncia, de ateno no cumprimento de determinado ato o agente causa dano ou leso.
Na imprudncia, esto ausentes prtica ou conhecimentos necessrios para realizao de ato. A impercia ocorre quando aquele que acredita estar apto e possuir
conhecimentos suficientes pratica ato para o qual no est preparado por falta de conhecimento aptido capacidade e competncia. A negligncia se d quando o agente
no toma os devidos cuidados, no acompanha a realizao do ato com a devida ateno e diligncia, agindo com desmazelo.
Quando restar comprovada a presena de um dos trs elementos: negligncia, impercia ou imprudncia fica caracterizada a culpa do agente, surgindo o dever de
reparao, pois mesmo sem inteno o agente causou dano.
1.3. Causas excludentes da Responsabilidade Civil
As excludentes da responsabilidade civil so situaes que eliminam o dever de reparao do dano por exclurem o nexo de causalidade, que pressuposto da
responsabilidade civil. Dentre as causas excludentes da responsabilidade civil destacamse a culpa da vtima, o fato de terceiro, caso fortuito ou fora maior e a clusula
de no indenizar.
A culpa da vtima ocorre quando o dano decorre de ato da vtima. O fato de terceiro acontece quando o causador do dano se exonera do dever de reparlo devido a
causa alheia causado por ao ou omisso de terceiro. O caso fortuito e a fora maior ocorrem quando advm de evento de efeitos imprevistos ou inevitveis.
Os excludentes da responsabilidade civil sero delineados adiante, quando sero abordadas as excludentes da responsabilidade mdica.
2. Espcies de Responsabilidade Civil
A responsabilidade civil se apresenta de diversas formas. Pode ser classificada como responsabilidade civil objetiva ou subjetiva, responsabilidade contratual ou
extracontratual e responsabilidade civil direta e indireta.
2.1. Responsabilidade civil subjetiva e objetiva
2.1.1.Responsabilidade Subjetiva
A responsabilidade civil subjetiva aquela que tem por base a culpa do agente, que deve ser comprovada pela vtima para que surja o dever de indenizar. Segundo esta
teoria no se pode responsabilizar algum pelo dano ocorrido se no houver culpa. No basta apenas que haja o comportamento humano causador de dano ou prejuzo.
Slvio Rodrigues (2002, pag. 11) ensina que se diz ser subjetiva a responsabilidade quando se inspira na idia de culpa e que de acordo com o entendimento clssico a
concepo tradicional a responsabilidade do agente causador do dano s se configura se agiu culposa ou dolosamente. De modo que a prova da culpa do agente
causador do dano indispensvel para que surja o dever de indenizar. A responsabilidade, no caso, subjetiva, pois depende do comportamento do sujeito.
2.1.2. Responsabilidade Objetiva
A teoria da responsabilidade objetiva abstrai a idia de culpa para que se caracterize a responsabilidade. Para esta teoria a relao de causalidade entre o ato do agente
e o dano causado vtima surge o dever de indenizar. Em determinados casos a culpa do agente ser presumida ou desnecessria a sua prova. Carlos Roberto Gonalves
(2003, pag. 18) afirma que quando a culpa presumida, invertese o nus da prova. O autor da ao s precisa provar a ao ou omisso e o dano resultante da conduta
do ru, porque sua culpa j presumida.

O Cdigo Civil em seu pargrafo nico do artigo 927 torna clara a responsabilidade civil objetiva baseada na teoria do risco ao afirmar que existe obrigao de reparar o
dano independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem. Desta forma o elemento importante para o surgimento do dever de indenizar a ocorrncia do fato e no a culpa. Slvio Rodrigues
(2002, pag. 10) assim define a responsabilidade objetiva:
Na responsabilidade objetiva a atitude culposa ou dolosa do agente causador do dano de menor relevncia, pois, desde que exista relao de causalidade entre o
dano experimentado pela vtima e o ato do agente, surge o dever de indenizar, quer tenha este ltimo agido ou no culposamente.
A responsabilidade objetiva tem seu sustentculo na teoria do risco. Segundo esta teoria, todo aquele que desempenha atividade cria risco de dano para terceiros,
devendo reparar o dano, mesmo que o agente no tenha atuado com culpa. A obrigao de reparao proveniente do risco do exerccio que determinada atividade do
agente causa a terceiros em funo do proveito econmico auferido pelo agente. O fato do agente se beneficiar de sua atividade gera a obrigao de suportar os danos
que porventura outros sofram por sua atividade. Slvio Rodrigues (2002, pag. 10) assim comenta a teoria do risco:
A teoria do risco a da responsabilidade objetiva. Segundo essa teoria, aquele que, atravs de sua atividade, cria risco de dano para terceiros deve ser obrigado a
reparlo, ainda que sua atividade e seu comportamento sejam isentos de culpa. Examinase a situao, e, se for verificada, objetivamente, a relao de causa e efeito
entre o comportamento do agente e o dano experimentado pela vtima, esta tem direito de ser indenizada por aquele.
Por meio da teoria do risco fica evidenciado que quando algum exerce atividade profissional que possa causar prejuzo a outrem, deve sustentar o risco e reparar o dano
que porventura ocorra, mesmo que esteja isenta de culpa. Pois a responsabilidade decorrente do risco criado pela atividade e no da culpa.
2.2. Responsabilidade contratual e extracontratual
2.2.1. Responsabilidade Contratual
A responsabilidade contratual resulta de um contrato entre as partes, onde aquele que no cumprir o estipulado, violando clusula do contrato dever indenizar a
vtima pelo dano ou prejuzo, conforme determina o artigo 389 do Cdigo Civil ao dispor que No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas, mais juros e
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos (...) Slvio Rodrigues (2002, pag. 09) afirma que a responsabilidade contratual cria obrigao de
indenizar para aquele que no cumpriu sua parte no contrato, ocasionando prejuzo a outra parte, pois na hiptese de responsabilidade contratual, antes de a obrigao
de indenizar emergir, existe, entre o inadimplente e seu contratante, um vnculo jurdico derivado da conveno.
Portanto, para existir a responsabilidade contratual deve existir antes do dano um contrato entre as partes, cabendo ao prejudicado comprovar que a outra parte no
adimpliu o contrato e que o inadimplemento lhe causou dano. O dever de ressarcir devido ao dano, ao prejuzo sofrido pela vtima em virtude do descumprimento do
contrato e no pelo descumprimento em si. Caso aquele que no adimpliu o contrato comprove que o no cumprimento se deu devido ocorrncia de uma das
excludentes da responsabilidade, fica isento da obrigao de reparar o dano, conforme o artigo 393 do Cdigo Civil que determina que o devedor no responde pelos
prejuzos resultantes da caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
2.1.2. Responsabilidade Extracontratual
A responsabilidade extracontratual aquela que no deriva de contrato e sim da inobservncia de regras referentes a direitos pessoais ou reais. A existncia de vnculo
anterior ao fato que cria a responsabilidade desnecessria, bastando apenas que haja um dever contido em uma norma legal e que este dever seja violado pelo
agente, causando dano a vtima.
Esta responsabilidade tambm chamada de responsabilidade Aquiliana, pois se originou da Lex Aquilia, que previa que poderia se responsabilizar algum pelo dano
mesmo sem a existncia de um contrato anterior. Slvio de Salvo Venosa (2003, p"ag.18/19 ) explica que:
(...) lex Aquilia o divisor de guas da responsabilidade civil. Esse diploma, de uso restrito a principio, atinge dimenso ampla na poca de Justiniano, como remdio
jurdico de carter geral; como considera o ato ilcito uma figura autnoma, surge, desse modo, a moderna concepo da responsabilidade extracontratual. O sistema
romano de responsabilidade extrai da interpretao do Lex Aquilia o principio pelo qual se pune a culpa por danos injustamente provocados, independentemente de
relao obrigacional preexistente. Fundase a a origem de responsabilidade extracontratual. Por essa razo, denominase tambm responsabilidade aquiliana essa
modalidade.
2.3. Responsabilidade direta e indireta
3.2.1. Responsabilidade Direta
A Responsabilidade Direta aquela nos casos em que o ato que causa dano realizado pelo agente, devendo este responder pela conseqncia de seu ato. Esta
modalidade de responsabilidade tambm chamada de simples ou por fato prprio, j que deriva de fato causado diretamente pelo agente que gerou o dano. A ao ou
omisso da pessoa imputada que viola direito de outrem ou causa prejuzo, devendo ser provados o nexo de causalidade e o dano. Maria Helena Diniz (2003, pag.120)
afirma que a responsabilidade ser direta se se proveniente da prpria pessoa imputada o agente responder, ento, por ato prprio(...).
2.3.2. Responsabilidade Indireta
A responsabilidade indireta ocorre quando o ato que provoca o dano deriva de terceiro cuja determinada pessoa responsvel por ele ou por seus atos. Pode estar
vinculado a pessoa ou coisa sob a guarda da pessoa responsabilizada. Maria Helena Diniz (2003, pag. 120) ensina que indireta ou complexa se promana de ato de terceiro,
com o qual o agente tem vinculo legal de responsabilidade, de fato de animal e de coisas inanimadas sob sua guarda.
Portanto, a responsabilidade indireta se d por fato provocado por terceiro nos casos em que o causador do dano est sob ordens de outrem, e nos casos em que coisas
estiverem sob a guarda de determinada pessoa e causem dano a algum.
3. RESPONSABILIDADE CIVIL DO MDICO
3.1. Histrico
Desde a antiguidade os povos tm preocupao em elaborar regras para a conduta profissional daqueles que exerciam a medicina. Porm, no existia a medicina da forma
como conhecemos atualmente, pois no havia estudo de molstias nem meios de especializao para sua prtica. A Responsabilidade mdica surgiu no momento em que
o homem percebeu que a cura no era um ato divino, e sim ato realizado por pessoas com determinadas habilidades e prticas. Neste momento a realizao da cura de
molstias passou a ser vista como profisso, surgindo da a responsabilidade por sua prtica.
Neste perodo a o que importava era a cura, sendo que se no obtivesse xito na cura, aquele que se props a fazla seria responsabilizado. Wanderlei Lacerda Panasco
(1984, pag. 36) afirma que o Cdigo de Hamurabi foi o primeiro documento a tratar diretamente do problema do erro mdico. Este cdigo nos seus arts. 218, 219 e 226 j
previa penas contra os mdicos ou cirurgies, que cometessem leses corporais e matassem um escravo ou animal. O referido cdigo trazia penas severas para aqueles
que cometiam erros em seus procedimentos, que iam desde a amputao das mos at o degredo ou morte do cirurgio.
No Egito, os mdicos possuam elevada posio na sociedade. No entanto, o exerccio da profisso deveria o mdico guiarse pelas regras determinadas em um livro,
mesmo que isso acarretasse a morte do paciente, j que o uso de outros mtodos no descritos no livro poderia gerar punies para o mdico. Wanderlei Lacerda Panasco
(1984, pag. 37) leciona que :
No Egito os mdicos possuam uma alta posio social. Confundindose, muitas vezes, com os sacerdotes. Grandes potentados procuravam suas cidades para se tratarem.
(...) Eram eximidos dos tributos e geralmente auxiliados mediante fundos Pblicos. (...) De acordo com alguns autores, existia um livro com as regras do exerccio da
cincia mdica, as quais os mdicos deveriam respeitar, convenientemente. Respeitadas as regras, mesmo que o paciente viesse a morrer no eram punidos, o que no
ocorria em caso contrrio.
Os mdicos, no Egito, faziam parte do topo da escala social chegavam a se comparar com os sacerdotes devido importncia do cargo. Porem o exerccio da atividade se
restringia a um conjunto de regras contido em um livro que deviam ser seguidos a risca mesmo que o paciente viesse a morrer, pois se o mdico no intuito de salvar a
vida do paciente utilizasse outros meios, o mdico estava sujeito a sanes que poderiam levlo at a morte, mesmo que o mdico obtivesse hesito salvando a vida do
paciente.
Entre os Romanos aps a Lei Aquilia passou a existir a reparao do dano no como forma de vingana. Teve incio a diferenciao entre a punio e a reparao do dano.
Carlos Roberto Gonalves (2003, pag. 04/05) afirma que :
A diferenciao entre a pena e a reparao, entretanto, somente comeou a ser esboada ao tempo dos romanos, com a distino entre os delitos pblicos (ofensas
mais graves, de carter perturbador da ordem) e os delitos privados. Nos delitos pblicos, a pena econmica imposta ao ru deveria ser recolhida aos cofres pblicos, e,
nos delitos privados, a pena em dinheiro cabia vtima. (...) O Estado assumiu assim, ele s, a funo de punir. Quando a ao repressiva passou para o Estado, surgiu a
ao de indenizao. A responsabilidade civil tomou lugar ao lado da responsabilidade penal. na lei Aquilia que se esboa, afinal, um princpio regulador da reparao
do dano.
Na idade mdia as pesadas sanes aos mdicos passaram a ser eliminadas. Passou a vigorar o princpio pelo qual deveria ser analisada e individualizada a culpa, baseada
na conduta profissional e no no resultado do tratamento. A obrigao de indenizar derivava ento do ato humano danoso a outrem.
O Direito Francs aprimorou as concepes dos Romanos, conforme ensina Carlos Roberto Gonalves (2003, pag. 05)
O direito francs, aperfeioando pouco a pouco as idias romnicas, estabeleceu nitidamente um principio geral da responsabilidade civil, abandonando o critrio de
enumerar os casos de composio obrigatria. Aos poucos, foram sendo estabelecidos certos princpios, que exerceram sensvel influncia nos outros povos: direito
reparao sempre que houvesse culpa, ainda que leve, separandose a responsabilidade civil (perante a vtima) da responsabilidade penal (perante o Estado); a
existncia de uma culpa contratual (a das pessoas que descumprirem as obrigaes) e que no se liga nem a crime nem a delito, mas se origina da negligncia ou
imprudncia. Era a generalizao do principio aquiliano: in lege Aquilia et levissima culpa venit, ou seja, o de que a culpa, ainda que levssima, obriga a indenizar.

A evoluo da responsabilidade civil do mdico em nossa legislao sofreu influncia do direito Francs e segue at os dias atuais.
3.2. Responsabilidade do mdico e seus deveres
A responsabilidade civil do mdico sempre foi objeto de controvrsias. A responsabilidade civil do mdico tem por base as teorias subjetivas, fundada na culpa e a teoria
objetiva fundada no risco. No entanto, para compreenso da responsabilidade civil do mdico h que se ter em mente que responsabilidade civil a obrigao de repara
o prejuzo decorrente de uma ao ou omisso.
Para que haja a responsabilizao do mdico por evento danoso ao paciente, deve haver conduta imprudente, negligente ou imperita, causando tal ato dano ao paciente.
Pode ocorrer tambm a responsabilizao do mdico nos casos em que se configure obrigao de resultado e o mesmo no seja atingido.
O profissional da medicina deve sempre agir com cuidado percia no exerccio de sua profisso. Deve seguir regras de conduta relativas ao dever de informao, dever de
atualizao dever de assistir e dever de absteno de uso.
3.2.1. Dever de informao
O dever de informar consiste na obrigao do mdico prestar ao paciente todas as informaes necessrias ao tratamento, tais como a necessidade de intervenes,
riscos, possveis efeitos da medicao prescrita, conseqncias do tratamento, preo e demais informaes relativas ao servio a ser prestado, alm de informaes
relativas a sua especializao em determinada rea mdica. O dever de informar prrequisito a obteno consentimento do paciente.
O Conselho Federal de Medicina em seu Cdigo de tica Mdica, Resoluo n 1.246, de 1988, do Conselho Federal de Medicina traz a obrigao do mdico de prestar
informaes ao paciente em seu artigo 59 afirmando que vedado ao mdico:
Deixar de informar ao paciente o diagnstico, o prognstico, os riscos e objetivos do tratamento, salvo quando a comunicao direta ao mesmo possa provocarlhe dano,
devendo, nesse caso, a comunicao ser feita ao seu responsvel legal.
O Cdigo de Defesa do Consumidor em seu artigo 6, inciso III, elenca como direito do consumidor a informao sobre o servio e os riscos que ele oferece quando afirma
que
So direitos bsicos do consumidor
III a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem
como sobre os riscos que apresentem;
Ainda o Cdigo de Defesa do Consumidor elenca o dever do mdico de informar o paciente dos riscos do servio em seu artigo 8:
Os produtos e servios colocados no mercado de consumo no acarretaro riscos sade ou segurana dos consumidores, exceto os considerados normais e previsveis
em decorrncia de sua natureza e fruio, obrigandose os fornecedores, em qualquer hiptese, a dar as informaes necessrias e adequadas a seu respeito.
Deste modo o mdico tem a obrigao de informar de forma clara o paciente, caso no o faa, o paciente que se sentir lesado pela falta de informao poder buscar a
reparao dos danos ou prejuzos decorrentes do tratamento mdico, pois em muitos casos, se tivesse cincia dos riscos ou conseqncias do tratamento no se
submeteria a ele.
Cabe ao mdico informar ao paciente e documentar a informao sob a forma termo de consentimento autorizando a realizao do tratamento, demonstrando a cincia
dos riscos a que est se submetendo. Desta forma, o mdico demonstra que cumpriu seu dever de informao, estabelecendo relao de confiana com o paciente e
agindo dentro dos ditames da tica mdica.
Dever de Atualizao
Para praticar a medicina, bem como qualquer outra profisso, alm da habilitao legal, o mdico deve manterse atualizado. A aprimorao constante e atualizao das
tcnicas necessria. O mdico deve manterse atualizado com o objetivo de poder aplicar a seus pacientes sempre a melhor tcnica existente.
3.2.2. Dever de Assistir
O mdico deve assessorar seu paciente da melhor forma possvel, sempre buscando atender seus chamados, respondendo as solicitaes, prestando esclarecimentos.
Deve proporcionar ao paciente meios de encontrlo com facilidade, pois a ocorrncia de danos por falta de assistncia poder caracterizar a culpa do mdico. No pode o
mdico agir com descaso em relao a seu paciente. O mdico que no cumpre seu dever de dar assistncia ao paciente est incorrendo em negligncia, sendo, portanto
responsabilizado no caso de dano ou prejuzo ao paciente.
3.2.3. Dever de absteno de abuso
Consiste na obrigao do mdico de pautarse nos princpios da tica em sua atuao, no devendo visar apenas o lucro ou obteno de vantangens. Ocorre o abuso
quando o mdico age por oportunismo, como nos casos em que delega sua atividade a estudantes, casos em que se houver dano est incorrendo em culpa, ou quando
desrespeita a vontade do paciente (exceto em caso de risco de morte do paciente)
3.3. Natureza jurdica da obrigao de prestao de servios mdicos
A prestao de servios mdicos possui natureza jurdica controvertida entre os doutrinadores. Alguns consideram como obrigao de meio, outros como obrigao de
resultado. Seguramente a grande maioria dos mdicos atuam em reas onde a obrigao de meio a regra, j que realizam atividade na busca da melhora do paciente,
no entanto no podem garantir a cura por fatores que fogem a sua responsabilidade. Porm, em algumas atividades mdicas, como a medicina esttica, o profissional d a
seu paciente a garantia de obter determinados resultados. Maria Helena Diniz (2003, pag. 271) em relao natureza da responsabilidade mdica afirma que:
A responsabilidade do mdico contratual, por haver entre o mdico e seu cliente um contrato, que se apresenta como uma obrigao de meio, pr no comportar o
dever de curar o paciente, mas de prestarlhe cuidados conscienciosos e atentos conforme os progressos da medicina. Todavia, h casos em que se supe a obrigao de
resultado, com sentido de clusula de incolumidade, nas cirurgias estticas e nos contratos de acidentes.
Devido a controvrsia de doutrinadores, em relao a natureza jurdica da obrigao de prestao de servios, passamos e estudar a obrigao de meio e obrigao de
resultado, suas definies e aplicaes.
3.3.1. Obrigao de meio
A obrigao ode meio aquela em que o profissional no est obrigado a um resultado especfico e determinado, so os casos em que de regra se busca a cura ou a
melhora no estado do paciente. O contrato entre o mdico e o paciente caso exista no sentido de que o mdico aplicar toda sua tcnica e habilidade, mas sem
garantir resultados, pois estes dependem de outros fatores, como a resposta do paciente a medicao, o tipo de molstia sofrida pelo paciente, entre outros. Wanderlei
Lacerda Panasco (1984, pag. 112) entende que se os seus meios e sua atividade no atingirem o resultado da cura, no descumpriu um contrato.
O mdico por meio do uso da tcnica e dos recursos disponveis no se obriga a curar o paciente. O adimplemento da obrigao do mdico ocorre no momento em que ele
utiliza todas as tcnicas disponveis, agindo com prudncia e diligncia, empregando todos os meios para obter a cura do paciente, no entanto, no est obrigado a
alcanla. Este o entendimento de Slvio de Salvo Venosa (2003, pag. 77/78):
(...) obrigaes de meio, deve ser aferido se o devedor empregou boa diligncia no cumprimento da obrigao. (...) Nas obrigaes de meio, por outro lado, o
descumprimento deve ser examinado na conduta do devedor, de modo que a culpa no pode ser presumida, incumbindo ao credor provlo cabalmente.
Na grande maioria dos casos, o que caracteriza a obrigao de meio o fato de o credor insatisfeito ter de provar no apenas que a obrigao no foi executada, (...) mas
tambm (...) que o devedor no se conduziu como devia.
Nas obrigaes de meio a determinao do descumprimento da prestao mais intricada, j que difcil determinar a prpria prestao, pois o mdico no est
obrigado realizao de um fim especfico e determinado, mas sim a realizao de atividade com um fim que nem sempre est a sua alcance.
Portanto, quando se tratar de obrigao de meio, dever o paciente comprovar que o mdico agiu de forma culposa, sendo negligente, imprudente ou imperito,
independente da responsabilidade ser contratual ou extracontratual.
3.3.2. Obrigao de resultado
Na obrigao de resultado o compromisso de obteno de determinado resultado, que a essncia desta obrigao. O mdico neste tipo de obrigao somente ter
cumprido sua obrigao se proporcionar ao paciente o resultado prometido. O profissional nestes casos, de regra, contratado devido a suas habilidades especficas de
especialista em determinada rea da medicina. o tipo de obrigao de se percebe em cirurgias plsticas embelezadoras e reparadoras.
O doutrinador Slvio de Salvo Venosa (2003, pag.77/78) explica que na obrigao de resultado o que importa a aferio se o resultado colimado foi alcanado. S assim a
obrigao ser tida como cumprida. Afirma ainda que na obrigao de resultado a inexecuo implica falta contratual, dizendose que existe, em linhas gerais,
presuno de culpa, ou melhor, a culpa irrelevante na presena do descumprimento contratual.
Nesta obrigao, o mdico assume a obrigao de proporcionar ao paciente o resultado desejado. Sua conduta no ser somente a de exercer sua atividade, mas sim de
produzir um resultado previamente acordado entre as partes, mdico e paciente. Caso o fim buscado no seja alando, quer de seja forma parcial ou total, o mdico no
adimpliu sua obrigao, havendo presuno de sua culpa e inverso do nus da prova, cabendo ao paciente apenas comprovar que no foi obtido o resultado esperado,
portanto no foi cumprida a obrigao. Rui Stoco (1995, pag 288/289) afirma que:

(...) na obrigao de resultado o devedor, ao contrrio, obrigase a chegar a determinado fim sem o qual no ter cumprido sua obrigao. Ou consegue o resultado
avenado ou dever arcar com as conseqncias. o que se d, pr exemplo, no contrato de empreitada, transporte e no de cirurgia estritamente esttica ou
cosmetolgica (...) o profissional na rea de cirurgia plstica, nos dias atuais, promete um determinado resultado ( alis, essa a sua atividadefim), prevendo, inclusive,
com detalhes, esse novo resultado esttico procurado. Alguns utilizamse mesmo de programas de computador que projetam a nova imagem ( nariz, boca, olhos, seios,
ndegas, etc.), atravs de montagem, escolhida na tela do computador ou na impressora, para que o cliente decida. Estabelecese, sem duvida, entre mdico e paciente
a relao contratual de resultado que deve ser honrada.
Portanto, neste tipo de obrigao o resultado o compromisso fundamental do contrato, por este motivo, caso o resultado no seja obtido, h o inadimplemento da
obrigao. Desta forma, haver a inverso do nus da prova, pois h presuno de culpa do contratado, cabendo ao prejudicado, no caso da obrigao mdica o paciente,
apenas comprovar o descumprimento.
3.4. Culpa mdica
O mdico deve agir com zelo em relao a seus pacientes, sempre no desgnio de obter a cura ou a diminuio do sofrimento do paciente. A responsabilidade civil mdica
baseada na responsabilidade civil subjetiva, devendo haver nexo entre a ao do mdico e a leso sofrida pelo paciente. O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n.
8078/90), em seu art. 14, 4. quando trata dos profissionais liberais, dentre eles o mdico, afirma que A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada
mediante a verificao de culpa.
A responsabilidade civil do mdico ocorre a partir da constatao da culpa do mdico em sentido amplo. A culpa poder estar presente como culpa no sentido estrito ou
sob a forma de dolo. A culpa no sentido estrito pode erro mdico entendida como um agir por parte do mdico sem inteno de causar dano ao paciente, mas o
profissional, mesmo que de forma inconsciente adota conduta errada, causando leso ao paciente devido a defeito em sua conduta. O dolo mdico ser caracterizado
quando o profissional age com conscincia, na inteno de provocar um resultado danoso, ou de alguma forma assume o risco de sua ocorrncia.
A vtima do erro mdico deve, portanto, provar a culpa do profissional da medicina que lhe cause leso, provando que o mdico procedeu com negligncia, imprudncia
ou impercia.
A negligncia possui caracterstica omissiva, a falta de diligencia do mdico, o desleixo. Esta ocorre quando o profissional mdico se omite aos deveres que determinada
situao exige. Ocorre por exemplo, nos casos em que o mdico sabendo que o paciente precisa imediatamente de atendimento, por desleixo ou descuido deixa de
atendlo.
A imprudncia apresenta um carter comissivo, um agir sem cautela, de forma precipitada. O profissional mdico age sem a devida precauo, de forma intempestiva,
causando leso ao paciente.
A impercia a falta de aptido, de habilidade tcnica por parte do mdico. O mdico imperito age com falta de conhecimento tcnico e habilidade. Genival Veloso de
Frana (1994, pag. 254) afirma que na impercia presumese falta de aprimoramento, relativo pessoa que desempenha determinada profisso. Porm, nunca se poderia
supor incompetncia profissional em quem portador de um diploma que lhe outorga condies de livre desempenho de sua atividade.
3.5. Erro mdico
O erro mdico uma falha do profissional no exerccio de sua profisso. Ocorre uma falha na prestao de servios, devido a ato lesivo do mdico ocasionado por sua
conduta culposa. Genival Veloso Frana (1994, pag. 242) afirma que:
(...) o erro mdico, no mbito da responsabilidade civil, pode ser de ordem pessoal ou estrutural. Ser pessoal quando o ato lesivo se der na ao ou na omisso, por
despreparo tcnico e intelectual, por grosseiro descaso ou por motivos ocasionais que se referem s condies fsicas ou emocionais do profissional. J as falhas
estruturais, se referem quando os meios e as condies de trabalho foram insuficientes ou ineficazes para a obteno de uma resposta satisfatria.
Distingue tambm Genival Veloso Frana (1994, pag. 242) a responsabilidade moral da legal, afirmando que ser responsabilidade legal quando esta for atribuda pelos
tribunais, como as aes penais e civis. A responsabilidade moral ocorrer nos Conselhos de Medicina, atravs de processos ticodisciplinares.
O erro mdico deve tem por base aquilo que o mdico fez e no o que deveria ter feito. A falha na prestao do servio pelo mdico, por este motivo deve ser
responsabilizado e reparar o erro. A prova do erro pode ocorrer por meio de fichas mdicas, pronturios, percia, em suma, todos os meios possveis.
O erro mdico deve ser comprovado pelo paciente lesado, que deve provar que houve dano provocado pelo mdico que o atendeu, que o dano advm do ato do mdico
e que este agiu com culpa, sob a forma de negligencia, imprudncia ou impercia. O erro no fica restrito apenas a pessoa do mdico, eis que o mdico responsvel por
sua equipe que trabalha sob suas ordens, podendo tambm atingir o hospital.
O erro mdico pode ocorrer sob a forma de erro de diagnstico, erro profissional ou at mesmo erro grosseiro. O erro de diagnstico ocorre devido a falha de natureza
tcnica, causando graves implicaes para o paciente devido ao fato de que nestes casos ser ministrado ao paciente a medicao errada. O erro profissional ocorre nos
casos em que a falha no apenas do mdico, j que o diagnstico devido a diversos fatores no pode ser dado com certeza. Nestes casos, devido a omisso do paciente
de informaes necessrias ao diagnostico ou at mesmo ao fato da medicao no surtir o efeito esperado O erro grosseiro ocorre segundo Wanderlei Lacerda Panasco
(1984, pag. 59) a forma inadvertida, imprecisa e incapacitante de quem, por falta de mnimas condies profissionais, se permite o erro desavisado. Est a forma de
erro que no deixa dvidas quanto a obrigao de reparao.
3.6. Dano causado por erro mdico
O profissional mdico por meio de procedimentos muitas vezes complexos, que exigem tcnica apurada promove a restaurao da sade dos pacientes. No entanto, em
alguns casos a atividade do mdico pode acarretar danos ao paciente, agravamento do mal j sofrido ou obteno do resultado esperado ou prometido
A Constituio Federal garante o direito de reparao por dano provocado por ao de terceiro em seu artigo 5, inciso X que afirma que (...) so inviolveis a
intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
O dano causado pelo mdico em decorrncia de sua atividade pode ser moral ou esttico.
3.6.1 Dano moral.
O dano moral uma leso a bens no patrimoniais do paciente, uma leso que atinge psicologicamente o indivduo, causando frustrao, diminuio da autoestima,
angustia e sofrimento. Pode ser interno, quando reflete de forma subjetiva na esfera intima do paciente ou externo, quando deprecia a imagem do paciente de forma
objetiva. Slvio de Salvo Venosa (2003, pag. 28) afirma que no dano moral, levase em conta a dor psquica ou mais propriamente o desconforto comportamental.
3.6.2 Dano esttico
O dano esttico a leso na beleza fsica do paciente, na harmonia corporal. Esta leso de regra permanente, no sendo possvel o retorno ao estado anterior. Alm
disso, o dano esttico modifica externamente a aparncia do paciente. A leso esttica muitas vezes vem acompanhada de leso moral ou material, por isso mais
complexa, devendo ser analisada a alterao que o paciente sofreu no s em relao ao que era, mas tambm em relao expectativa criada pelo procedimento que
no foi correspondida.
A leso esttica causa ao paciente sofrimento, pois esperava uma modificao positiva em sua aparncia, ou a recuperao de sua sade sem a modificao fsica. No
entanto, o que acaba ocorrendo uma modificao de forma que o paciente sinta uma dor moral, alm da modificao fsica desagradvel, como por exemplo, cicatrizes
ou defeitos resultantes de um erro no procedimento. (jurisprudncia)
3.7. Excludentes da responsabilidade civil mdica
O erro mdico pode ocorrer, no entanto, ser em todos os casos a responsabilidade imputada ao mdico, j que o erro pode ocorrer pelas prprias limitaes da cincia,
ou pode sobrevir causa que exclua sua responsabilidade. As causas que podem excluir a responsabilidade do mdico podem ser as descritas no Cdigo Civil, artigo 393
que so o caso fortuito e a fora maior, alm da culpa exclusiva do paciente e a clusula de no indenizar.
3.7.1. Culpa exclusiva da vtima
A culpa da vtima ocorre nos caso em que o agente, no caso o mdico em nada contribuiu para o evento danoso. O fato que gerou o dano foi caudado pelo prprio
paciente, sem interferncia do mdico. Slvio Rodrigues (2002, pag. 165) afirma que na culpa exclusiva da vtima desaparece a relao de causa e efeito entre o ato do
agente causador do dano e o prejuzo experimentado pela vtima, na culpa concorrente, sua responsabilidade se atenua, pois o evento danoso deflui tanto de sua
culpa, quanto da culpa da vtima.
O agir culposo da vtima fulmina com o nexo causal eliminando a responsabilidade civil do mdico. Geralmente ocorre nos caso em que o paciente no segue o
tratamento prescrito ou os cuidados psoperatrios recomendado pelo mdico.
Porm h casos em que paciente e mdico concorrem na culpa. Nestes casos, o mdico contribui no total de sua responsabilidade. Slvio Rodrigues (2002, pag. 166) em
relao concorrncia de culpa afirma que:
Casos em que existe culpa da vtima, paralelamente culpa concorrente do agente causador do dano. Nessas hipteses o evento danoso decorreu tanto do
comportamento culposo daquela, quanto do comportamento culposo deste. Por conseguinte, se houver algo a indenizar, a indenizao ser repartida entre os dois
responsveis, na proporo que for justa.
Portanto, a culpa exclusiva do paciente pela ocorrncia da leso exonera o mdico da responsabilizao civil pelo dano que deste tenha ocorrido. J a culpa concorrente
responsabiliza civilmente o mdico no limite de sua culpa.

3.7.2. Caso fortuito e fora maior

O caso fortuito e a fora maior tambm exoneram o mdico da responsabilidade pelos danos sofridos pelo paciente. No caso fortuito e na fora maior no existe ao ou
omisso culposa por aparte do agente. Ocorre fato imprevisvel, incapaz de ser evitado, no s pelo mdico, mas por qualquer outro que estivesse em sua situao. O
Cdigo Civil em seu artigo 393 assim define: o devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito e fora maior se expressamente no se houver por eles
responsabilizado e continua em seu pargrafo nico o caso fortuito ou de fora maior verificase no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
A fora maior pode ser entendida como ocorrncia fora da relao entre o mdico e seu paciente, que, mesmo identificada, no pde ser evitada pela ao do mdico. O
caso fortuito intrnseco a ao humana, e na relao mdicopaciente no esperado nem pode ser previsto, desta forma, no pode ser evitado. Sua ocorrncia no
depende da conduta do mdico ou do paciente. Maria Helena Diniz (2203, pag. 105) define caso fortuito e fora maior:
Na fora maior, conhecese a causa que d origem ao evento, pois se trata de um fato da natureza, como, p. ex., rio que provoca incndio; inundao que danifica
produtos; (...) No caso fortuito o acidente que gera o dano advm de (...) causa desconhecida, como o cabo eltrico areo que se rompe e cai sobre fios telefnicos (...)
Portanto, sempre que a situao se revestir de inevitabilidade, irresistibilidade, ou invencibilidade estaremos diante de causas excludentes da responsabilidade civil do
mdico. No entanto, pode ocorrer ainda ocorrer o caso fortuito ou a fora maior e o mdico contribuir culposamente para a gravidade da situao, devendo neste caso
responder por sua culpa.
3.7.3. Fato de terceiro
Ocorre a excluso da responsabilidade civil do mdico por fato de terceiro nos casos em que a ao seja ela dolosa ou culposa partiu de algum que no o mdico.
Assemelhase a culpa exclusiva da vtima e ao caso fortuito e a fora maior. Nestes casos, uma fora externa a relao mdico paciente quebra o nexo de causalidade
entre a conduta do agente e o resultado, j que a conduta no parte do mdico. Somente se configura o fato de terceiro se a conduta de terceiro for o fator
predominante da leso.
Slvio de Salvo Venosa (2003, pag. 48) afirma que Temos que entender por terceiro, nessa premissa, algum mais alm da vtima e do causador do dano. Na relao
negocial, mais fcil a conceituao de terceiro, pois se trata de quem no participou do negocio jurdico. O terceiro aquele que no tem nenhuma ligao com o
mdico no caso da responsabilidade civil mdica, por este motivo o mdico se isenta da reparao do dano, pois inexiste nexo causal entre o dano e a ao do mdico.
3.7.4. Clusula de no indenizao
O contrato entre o mdico e seu paciente pode ocorrer por escrito ou de forma verbal. Seu incio ocorre no primeiro contato entre as partes, geralmente na consulta e
termina com o fim do tratamento na liberao do paciente pelo mdico. No restam dvidas que sempre existe contrato entre as partes, j que de um lado o mdico se
compromete a prestar servios a outra parte que os solicita.
O contrato pode ser tcito, pois basta o atendimento do paciente pelo mdico para que se institua como acontece nos casos de atendimento de emergncia e consultas
particulares. Pode ser expresso quando se d por meio de documentos especficos, como nos caso dos planos de sade. sempre sinalagmtico e oneroso, pois h de um
lado a obrigao do mdico de fazer e de outro a do paciente de dar, de remunerar o profissional pelo servio prestado.
Esta clusula estipula entre as partes que no haver responsabilidade civil no caso de descumprimento do contrato, ou seja, caso ocorra dano ou prejuzo a uma das
partes contratantes, seja o mdico ou o paciente, inexiste a obrigao de reparao. A clusula de no indenizar pode ser estipulada de forma bilateral, corrobora com
este entendimento Maria Helena Diniz (2003, pag. 108)
Para Ter validade, ser imprescindvel a bilateralidade do consentimento, de modo que ser ineficaz declarao unilateral de vontade sem anuncia da outra parte. A
clusula de no indenizar, isto , a limitao convencional da responsabilidade no poder eximir o dolo de estipulante e, alm disso, ela s seria eficaz se
correspondesse a uma vantagem paralela em benefcio do outro contraente.
No entanto, devese analisar se a clusula de no indenizar no est relacionada a direitos personalssimos ou indisponveis como a vida, pois nestes casos seria nula, j
que a vida humana um bem indisponvel.
3.8. A Responsabilidade Civil Mdica e o Cdigo de Defesa do Consumidor
Com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei 8078/1990 o mdico e hospitais passaram a ser equiparados a prestadores de servios de sade. O mdico
prestador de servios liberais aquele que presta servio diretamente ao paciente, de regra em consultrios. O prestador de servios empresariais aquele que presta
servios de forma empresarial, ou seja, em clinicas mdicas, laboratrios, hospitais, entre outros. A responsabilidade civil do mdico profissional liberal est descrita no
artigo 14 4:
O fornecedor de produtos e servios responde independentemente da existncia de culpa pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos a
prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos,
4a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao da culpa.
Existe, portanto a obrigao de provar que houve culpa do mdico. No entanto, fica admitida a possibilidade de inverso do nus da prova devido a hipossuficincia do
paciente em relao ao mdico (art. 6, inciso VIII, Cdigo de Defesa do Consumidor).
Contudo em casos de obrigao do cirurgio plstico, que de acordo com a melhor doutrina obrigao de resultado, por se tratar de responsabilidade civil subjetiva a
prova da culpa do mdico ser irrelevante, pois haver presuno de culpa, com a inverso do nus da prova. Ainda prev o Cdigo de Defesa do Consumidor em seu
artigo 47 que as clusulas contratuais devem ser interpretadas sempre em favor do consumidor.
4. Reparao do dano causado por erro mdico
Quando a ocorrncia de um dano causado pelo erro, negligncia, imprudncia ou impercia do mdico confirmada, fica evidenciada sua responsabilidade civil, surgindo,
portanto o dever de reparao. Nos casos em que ficar evidenciado o nexo causal entre o dano e o prejuzo experimentado pelo paciente este tem o direito ao
ressarcimento de seu prejuzo, seja este material ou moral.
Por meio da liquidao ser traduzido em valores pecunirios o dano sofrido pelo paciente. Por este motivo, o valor da indenizao nunca deve ser excessivo, j que o
agredido no deve com isso experimentar o enriquecimento, nem o agredido sofrer reduo significativa em seu patrimnio. A indenizao objetiva repor o patrimnio da
vtima, como se no tivesse ocorrido o evento danoso. Atravs dela ser demonstrado ao agressor que seu comportamento foi inadequado e no deve ser repetido e a
vtima que o Estado se importa e busca corrigir tal situao da forma mais justa possvel.
Deste modo, caso a agresso sofrida seja de carter moral, a indenizao ser de difcil mensurao, pois no possvel valorar a moral de um cidado, devendo ento a
indenizao respeitar o equilbrio financeiro das partes envolvidas. No entanto se tratarse de agresso fsica, com ofensa a sade do paciente a indenizao ser o
suficiente para o pagamento das despesas mdicas e dos lucros cessantes.
No caso de morte do paciente ocasionado por erro mdico, ser aplicado o que determina o Cdigo Civil no artigo 948:
No caso homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes:
I no pagamento de despesas cm tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia;
II na prestao de alimentos as pessoas a quem o morto os devia, levandose em conta a durao provvel da vida da vtima;
Nas despesas com funeral podem ser compreendidas aquelas devidamente comprovadas como velrio, lpide, aquisio de local em cemitrio, cremao, traslado do
corpo, sendo todas coerentes com a situao econmica do falecido. Em relao ao luto, incluemse as despesas e gastos da famlia neste perodo, inclusive os lucros
cessantes.
As despesas de tratamento que sero ressarcidas so as referentes a tratamento mdico e despesas com hospital e esto descritas no artigo 949 do Cdigo Civil:
No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm de algum
outro prejuzo que o ofendido prove ter sofrido.
A reparao do dano moral, como j dito anteriormente, complexa, por envolver elemento pessoal, sendo apenas compensatria, j que no se pode por meio dela
retornar ao estado anterior. A indenizao do dano moral por erro do mdico tem carter compensatrio, no tem o condo de extinguir o sofrimento e a consternao
experimentados pela vtima ou seus familiares em caso de falecimento da mesma. A perda no dano moral irreparvel. Nos casos em que houver falecimento do
paciente devido a erro causado por mdico, cabe a cumulao de pedido de dano moral e patrimonial.
A penso alimentcia deve levar em conta os rendimentos da vtima, a medida que contribua com eles para quem pede, alm da expectativa de vida da vtima.
Concluso
Diante do exposto, podese concluir que a responsabilidade civil mdica a obrigao do profissional mdico de reparar dano ou prejuzo que cause ao paciente no
exerccio de sua profisso. A responsabilidade civil do mdico est de regra fundamentada co conceito de culpa civil.
Para que se configure a responsabilidade do mdico devem estar presentes os requisitos do nexo causal, da conduta mdica, do dano e culpa. Pode estar o mdico
amparado por excludentes da responsabilidade como a culpa da vtima, caso fortuito ou fora maior ou fato de terceiro.

No entanto, devese ter em mente que muitas vezes o erro mdico ocasionado no s por uma conduta profissional inadequada, mas tambm por despreparo e falta de
condies mnimas de atendimento aos pacientes. A probabilidade de o paciente sofrer dano quando no h recursos disponveis muito maior e fogem a alada do
mdico, que no pode resolver sozinho os problemas do sistema de sade. Certamente a falta de recursos no justifica todos os erros mdicos. O que se deve ter em
mente que o profissional utiliza todos os meios e recursos necessrios no objetivo de proporcionar o melhor ao paciente, buscando a cura de sua enfermidade.
Desta feita, para se caracterizar o erro mdico, deve haver prova inequvoca de sua culpa, de que se tivesse agido de outra forma o erro que causou o dano no teria
ocorrido. Exceto nos caso de cirurgia plstica, onde o mdico se compromete a alcanar determinado resultado.

Referncias bibliogrficas
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panasco, Wanderlei Lacerda. A responsabilidade civil, penal e tica dos mdicos. Rio de Janeiro: Forense. 1984.

Daniele Ulguim Oliveira

Acadmica do curso de direito da Fundao Universidade Federal de Rio Grande FURG

Informaes Bibliogrficas

ULGUIM OLIVEIRA, Daniele. A responsabilidade civil por erro mdico. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XI, n. 59, nov 2008. Disponvel em: <
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