Acto Jurídico

Profesor Fernando Ruiz Astete
TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO _____________________________________ 4

GENERALIDADES _______________________________________________________________ 4
Los Hechos _______________________________________________________________________ 4
CONCEPTO _____________________________________________________________________ 5
CARACTERISTICAS _____________________________________________________________ 5
A.- Se origina en una o ms personas ______________________________________________________
B. Es realizado con la intencin de producir efectos jurdicos __________________________________
Problema: determinar cual es la voluntad que prevalece en el acto jurdico _______________________
a) Tesis individualista ____________________________________________________________
b) Tesis de la manifestacin ________________________________________________________
c) Solucin del Cdigo Civil _______________________________________________________
C. -El fin de esa voluntad es la obtencin de un efecto jurdico: __________________________________
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CLASIFICACION ___________________________________________________________ 7
I. - Actos Jurdicos Unilaterales y Bilaterales ___________________________________________ 7
Criterio de clasificacin _________________________________________________________________ 7
Importancia de esta clasificacin: _________________________________________________________ 7
A.- acto jurdico unilateral: ________________________________________________________________ 7
Cuando nace _________________________________________________________________________ 7
Desde cuando nace y desde cuando produce efectos ___________________________________________ 7
Distincin doctrinaria: __________________________________________________________________ 8
Negocios jurdicos colectivos: ____________________________________________________________ 8
B.- acto jurdico bilateral o convencin: ______________________________________________________ 8
Concepto:____________________________________________________________________________ 8
Cuando nace _________________________________________________________________________ 8
Caracterstica de las voluntades ___________________________________________________________ 8
Convencin y contrato __________________________________________________________________ 9
Error del legislador __________________________________________________________________ 9
Uni y bilateralidad de actos y contratos: ___________________________________________________ 10
II.- Actos Jurdicos Patrimoniales y de Familia ________________________________________ 11

Criterio de clasificacin: _______________________________________________________________
A.- Actos jurdicos patrimoniales __________________________________________________________
B.- Acto jurdico de familia _______________________________________________________________
Esta divisin no es absoluta _______________________________________________________________
Diferencias entre AJ de familia y patrimoniales _______________________________________________
1.- Irrenunciabilidad de los Derechos: ____________________________________________________
2.- Principio de autonoma de la voluntad __________________________________________________
3.- Intereses comprometidos ____________________________________________________________
4.- Grado de regulacin legal____________________________________________________________
5.- Solemnidades _____________________________________________________________________
6.- La nulidad________________________________________________________________________
7.- Vicios del consentimiento ___________________________________________________________
8.- Intervencin de Funcionario Pblico ___________________________________________________
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III. - Actos Jurdicos Consensuales, Reales y Solemnes _________________________________ 14

A.- Actos jurdicos consensuales: __________________________________________________________
B.- Actos jurdicos reales: ________________________________________________________________
Entrega y Tradicin ___________________________________________________________________
C.- Actos jurdicos solemnes: _____________________________________________________________
Por mandato legal ____________________________________________________________________
Por voluntad de las partes: ______________________________________________________________
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IV.- Actos jurdicos Gratuitos o de Beneficencia y Onerosos _____________________________ 16

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Criterio de clasificacin ________________________________________________________________

A.- AJ Gratuitos o de Beneficencia _________________________________________________________
B.- AJ Onerosos________________________________________________________________________
Subclasificacin Actos Jurdicos Onerosos: Conmutativos y Aleatorios __________________________
1. Oneroso Conmutativo: _____________________________________________________________
Crtica al art. 1441 ________________________________________________________________
2.- Oneroso Aleatorio: _______________________________________________________________
Discusin doctrinaria: conceptos de gratuidad y onerosidad ______________________________________
a. concepto subjetivo: _________________________________________________________________
b. concepto objetivo: __________________________________________________________________
Importancia de la clasificacin entre gratuito v oneroso _________________________________________
a. Requisitos de existencia y validez ______________________________________________________
b. Proteccin de los derechos de terceros __________________________________________________
c.- Tributacin _______________________________________________________________________
d.- Obligacin de Garanta ______________________________________________________________
Actos Jurdicos Neutros __________________________________________________________________
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V.- Actos Jurdicos Tpicos o Nominados y Atpicos o Innominados _______________________ 19

Criterio de clasificacin ________________________________________________________________ 19
A.- Actos Jurdicos Tpicos o Nominados ____________________________________________________ 19
B.- Acto Jurdicos Atpicos o Innominados ___________________________________________________ 19
VI.- Actos Jurdicos Principales, Accesorios y Dependientes _____________________________ 20

Criterio de clasificacin ________________________________________________________________
A.- Actos jurdicos principales ____________________________________________________________
B.- Actos jurdicos accesorios _____________________________________________________________
C.- Actos jurdicos dependientes. __________________________________________________________
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VII. - Actos Jurdicos entre Vivos y Mortis Causa ______________________________________ 22

Criterio de clasificacin ________________________________________________________________ 22
A.- acto jurdico entre vivos ______________________________________________________________ 22
B.- acto jurdico mortis causa _____________________________________________________________ 22
VIII. - Acto jurdico Puro y Simple y Sujeto a Modalidades _____________________________ 23

A.- Acto jurdico puro y simple ____________________________________________________________ 23
B.- Acto jurdico sujeto a modalidades ______________________________________________________ 23
IX. - Acto jurdico Propiamente Tal o Libremente Discutido y Condicin __________________ 24

A.- acto jurdico propiamente tal o libremente discutido: ________________________________________
B.- acto jurdico condicin _______________________________________________________________
Subclasificacin AJ condicin: de adhesin y forzoso o impuesto _______________________________
1. - contrato de adhesin _____________________________________________________________
2. - contrato forzoso o impuesto _______________________________________________________
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X.- Actos jurdicos Constitutivos, Declaraticios y Traslaticios ____________________________ 26

A.- Actos constitutivos: __________________________________________________________________ 26
B.- Actos declarativos: __________________________________________________________________ 26
C.- Actos traslaticios: ___________________________________________________________________ 26
XI.- Actos jurdicos Solemnes y No Solemnes __________________________________________ 27

A.- Actos Jurdicos no solemnes ___________________________________________________________ 27
B.- Actos Jurdicos Solemnes _____________________________________________________________ 27
Actos que requieren solemnidades especiales _______________________________________________ 27
1) Justificacin del acto solemne. ________________________________________________________ 27
1.- Los actos solemnes se prueban por s mismos: _______________________________________ 27
2.- Proteccin de terceros: __________________________________________________________ 28
3.- Tiempo de reflexin: ___________________________________________________________ 28
2) Sancin a la omisin de solemnidades. __________________________________________________ 28
3) Actos solemnes por determinacin de las partes. __________________________________________ 28
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Sancin para el caso de infraccin de la solemnidad acordada por las partes ___________________
4) Otras formalidades que exige la ley, cuya omisin no acarrea la nulidad del acto. ________________
1.- Formalidades habilitantes: _________________________________________________________
a) Autorizacin ________________________________________________________________
b) Asistencia __________________________________________________________________
c) Homologacin _______________________________________________________________
Sancin a la falta de formalidad habilitante. ____________________________________________
2.- Formalidades por va de prueba o ad aprobationem ______________________________________
Sancin a la falta de formalidad por va de prueba: _______________________________________
3.- Formalidades por va de publicidad __________________________________________________
a.- Cesin de un crdito personal _________________________________________________
b.- Contraescrituras privadas ____________________________________________________
c.- Subinscripcin de pacto de separacin total de bienes _____________________________
Sancin a la falta de medidas de publicidad. ____________________________________________
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TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO
GENERALIDADES
El Cdigo Civil no sistematiza ni teoriza el acto jurdico.
Sin embargo, en el libro IV (de las obligaciones en general y de los contratos) seala ciertas normas
para un determinado tipo de acto jurdico: los contratos.
En este libro no se emplea la denominacin Acto Jurdico. Por primera vez se us en la ley de
adopcin de 1943, art.1: La adopcin es un acto jurdico... (apndice del CC).
En el Ttulo II, del libro IV (de los actos y declaraciones de voluntad) establece normas que tratan de
los contratos y que se han generalizado por la doctrina. De este libro, la doctrina ha derivado entonces una
generalizacin para construir una teora de los actos jurdicos, en general.
La mayora de las reglas relativas al acto jurdico estn en el Libro IV del Cdigo Civil y otras estn
dispersas en todo el Cdigo Civil
Los Hechos
Clasificacin
HECHO: Es todo lo que sucede o acontece.
a. HECHOS MATERIALES: son aquellos que no tienen consecuencias jurdicas.
i. de la naturaleza: Ej. Lluvia, las nubes
ii. del hombre: Ej. Cerrar una puerta, vestirse.
b. HECHOS JURDICOS: Es todo suceso de la naturaleza o del hombre que produce efectos
jurdicos. Estos efectos pueden ser la adquisicin, la modificacin o la extincin de un derecho
subjetivo.Derecho Subjetivo: Facultad que le reconoce al sujeto la norma objetiva, para ser titular
de un derecho.Derecho Objetivo: Conjunto de reglas positivas, abstractas, que regulan la vida de
un grupo social.
i. Hechos jurdicos de la naturaleza Ej. Nacimiento, muerte.
ii. Hechos Jurdicos del hombre: HQD
1.
Realizados CON la intencin de producir consecuencias jurdicas. HQSD:

a. lcitos: estos son los actos jurdicos. Ej: contrato de compraventa.
b. ilcitos: se denominan delitos. Consisten en actos jurdicos ilcitos
realizado por una persona con dolo (es decir con la intencin de causar
dao a otro).
2.
los realizados SIN la intencin de producir consecuencias jurdicas. HQSD:

a. lcitos: se denominan as los cuasi contratos.
b. ilcitos: se denominan as los cuasi delitos.
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CONCEPTO
Es la manifestacin o declaracin de voluntad, destinada a producir efectos jurdicos, los que
pueden consistir en la creacin, modificacin, transferencia, transmisin o extincin de derechos y
obligaciones.
"Es el hecho jurdico del hombre realizado con la intencin de producir efectos jurdicos"
"Es toda manifestacin de voluntad encaminada a crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones
CARACTERISTICAS
A.- Se origina en una o ms personas
El AJ es la manifestacin de voluntad o consentimiento de una o ms personas.
Esto lo diferencia de los hechos jurdicos de la naturaleza y de los hechos materiales de la
naturaleza.
B. Es realizado con la intencin de producir efectos jurdicos

Este es el elemento bsico del acto jurdico porque todo acto jurdico debe originarse en
VOLUNTAD.
una
Debe existir la INTENCION de producir efectos jurdicos. Esta voluntad o intencin va a ser
necesaria para la generacin del acto, as como para la determinacin y regulacin de sus efectos.
Ello diferencia al AJ, no slo de los hechos materiales del hombre (en los cuales no hay efectos
jurdicos), sino tambin de los hechos jurdicos del hombre realizados sin intencin de producir efectos
jurdicos (cuasicontratos y cuasidelitos)
Ej.: el consentimiento genera el contrato de compraventa y a la vez determina sus efectos.
Problema: determinar cual es la voluntad que prevalece en el acto jurdico

a) Tesis individualista
Tradicionalmente se dijo que la voluntad del acto jurdico era la real y efectiva voluntad de los
individuos, es decir, la voluntad ntima, interna de los sujetos que celebran un AJ. Esta es la tesis que domina
durante las codificaciones del siglo 19.
b) Tesis de la manifestacin
Pero durante el siglo XX surgi una nueva tesis por influencia de la doctrina alemana Segn esta
teora la voluntad que es el elemento del acto jurdico es la voluntad manifestada o declarada por los individuos.
Segn esta teora no puede estarse o aplicarse a la voluntad interior de los individuos porque los terceros y la
comunidad en general orientan sus conductas conforme a lo que conocen como acto jurdico celebrados por
otro ya que no estn en condicin de conocer el fuero interno de las personas.
c) Solucin del Cdigo Civil

Al parecer el cdigo civil termino por establecer una solucin compartida en virtud de la cual:
Entre las partes que celebran el acto jurdico prevalece la voluntad interna, la voluntad real.
El Art. 1560 del Cdigo Civil demuestra que entre las partes del acto jurdico prevalece la voluntad
real.
Art. 1560: conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo
literal de las palabras
Respecto de terceros va a prevalecer la voluntad declarada o manifestada por los que
celebraron el acto jurdico.

El Art. 1707 y el Art., 1902 del Cdigo Civil demuestran que prevalece la voluntad declarada por las
partes:
las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no
producirn efectos contra terceros
C. -El fin de esa voluntad es la obtencin de un efecto jurdico:

La finalidad del acto jurdico es producir un efecto jurdico que puede ser:
Crear:
ej. Contrato
Modificar:
ej. constitucin de usufructo sobre un inmueble.
Transmitir:
ej. testamento
Transferir:
ej. tradicin
Extinguir:
ej. pago o renuncia de un derecho
derechos y obligaciones.
CLASIFICACION
El Cdigo Civil, en los arts. 1439 y siguientes hace una clasificacin de los contratos, la que se ha
generalizado a los Actos Jurdicos por la doctrina.
I. - Actos Jurdicos Unilaterales y Bilaterales

Art. 1439
Criterio de clasificacin
Esta clasificacin atiende al nmero de partes necesarios para que el acto se forme y NO al
nmero de partes necesarias para que produzca sus efectos.
Se habla de parte y no de persona porque una parte puede ser una o varias personas (art. 1438).
Parte: es la persona o grupo de personas que constituyen un solo centro de intereses.
Ej.: El testamento es un acto jurdico unilateral tpico, cuya existencia depende exclusivamente de la
voluntad del otorgante, pero para que el testamento produzca efectos, el heredero debe aceptarlo; de lo
contrario no los producir, y si son varios herederos y slo uno lo acepta, producir efectos, pero slo respecto
de ese heredero.
Ej.: Varias personas venden una propiedad en comn a varios compradores. (Aqu tendremos dos
partes):
1na parte " los vendedores que en este caso son muchas personas"
2da parte " los compradores que en este caso son muchas personas"
Importancia de esta clasificacin:

Tiene importancia en la formacin misma del acto.
En cuanto a las normas de interpretacin del respectivo acto jurdico. El legislador da distintas
normas para la interpretacin de los actos jurdicos uni y bilaterales, y es obvio que as sea, porque para
interpretar hay que buscar la intencin comn. La regla bsica en materia de interpretacin de los actos
jurdicos bilaterales est en los arts. 1560 y siguientes; luego, la interpretacin en los actos jurdicos bilaterales
tiende a ser ms objetiva, en tanto que en los actos jurdicos unilaterales se presenta con un carcter subjetivo.
En relacin con el estatuto jurdico que va a regir a uno u otro acto, se establece por la ley un
estatuto jurdico general para los actos jurdicos bilaterales, establecido en los arts. 1438 y siguientes del CC.
Estas normas que se dan a propsito de los contratos no son enteramente aplicables a los actos
jurdicos unilaterales, incluso hay algunos que tienen un estatuto jurdico propio (testamento). As por ejemplo,
en materia de manifestacin de voluntad el legislador es mucho ms exigente cuando se trata de un acto
jurdico unilateral.
A.- acto jurdico unilateral:

Cuando nace
1.- Son aquellos que para su formacin o nacimiento requieren de la voluntad de UNA sola parte, la
cual puede estar integrada por una o varias personas.
Desde cuando nace y desde cuando produce efectos

2.- El acto jurdico unilateral se genera y es perfecto desde su otorgamiento, aun cuando para
producir sus efectos, requiera de la manifestacin de voluntad de otra parte.
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Ej. 1: El tpico acto jurdico unilateral es el testamento (Art. 999 Cdigo Civil) Es un acto mas o
menos solemne en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno
efecto despus de sus das conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras
viva". En este caso la parte DEBE estar integrada por una sola persona (art.1003, inc.1). Para producir sus
efectos deber ser aceptada la herencia por el heredero o legatario.
Ej. 2: La renuncia de varios copropietarios a la cosa comn (un crdito).
Distincin doctrinaria:
1. Actos jurdicos unilaterales subjetivamente simples:
Exigen, por disposicin de la ley, el que concurra la manifestacin de voluntad de una sola persona,
por ejemplo: el testamento (arts. 999 y 1003 CC).
2. Actos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos:
Son algunos en que concurren varias personas a la celebracin del acto, en vista de un inters
comn; por ejemplo el reconocimiento de un hijo que hacen el padre y la madre. Art. 187y 188 Cdigo Civil
Algunos autores creen que en este tipo de acto hay una suma de actos jurdicos subjetivamente
simples.
Negocios jurdicos colectivos:

Se podran situar en una categora intermedia entre los actos uni y bilaterales. En el acto jurdico
bilateral se requiere para que se forme, la concurrencia de dos o ms partes, y estas partes concurren con
intereses diversos. Por ello, se dice que el acto jurdico bilateral est caracterizado por ser una transaccin
entre intereses contrapuestos.
Pero esto no siempre se da as, porque en muchos casos se presenta un acuerdo de voluntades,
pero entre voluntades que tienden a un mismo fin, vale decir, no son contrapuestos los intereses de unos y
otros. Esto fue constatado por la doctrina alemana e italiana y se ha sostenido que en este caso no se estara
ante un acto jurdico bilateral, porque para que ste exista tiene que haber intereses contrapuestos y en este
caso no hay contraposicin de intereses y se estara ante un negocio jurdico colectivo.
Ejemplo: art.2053 contrato de sociedad.
Crtica: Un sector de la doctrina rechaza esta distincin y dice que los negocios jurdicos colectivos
deben quedar insertos entre los actos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos.
Se les replica que existe cierta diferencia porque los actos jurdicos unilaterales subjetivamente
complejos producen sus efectos respecto de terceros, en tanto que el negocio jurdico colectivo produce sus
efectos para todos el que interviene en el.
B.- acto jurdico bilateral o convencin:

Concepto:
Es aquel que para formarse requiere de la manifestacin de voluntad de dos o ms partes, que
representan intereses jurdicos contrapuestos o al menos distintos.
Son aquellos acuerdos de voluntades destinados a crear, modificar, o extinguir derechos y
obligaciones.
Cuando nace
El acto jurdico bilateral consensual nace cuando consienten las voluntades, de ah el nombre de
consentimiento que recibe la manifestacin de voluntad de las partes.
Caracterstica de las voluntades

Las voluntades deben tener inters distinto o contrapuesto.
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Ej. En compraventa el vendedor tiene inters de vender para recibir el precio y el comprador tiene
inters diferente y jurdicamente es contrapuesto ya que es pagar el precio para recibir la cosa
Convencin y contrato
En doctrina los actos jurdicos bilaterales son denominados Convencin, que es el acuerdo de
voluntades destinado a:
a. Crear, Ej.: contratos, art. 1438. Cuando este acuerdo de voluntades tiene por objeto crear
derechos toma el nombre especfico de contrato.
As la convencin es el gnero y el contrato la especie; de ah que todo contrato sea una
convencin, pero no toda convencin sea un contrato, solo lo ser cuando tenga por objeto crear derechos.
b. Modificar, Ej. la novacin Art. 1628. Consiste en substitucin de una nueva obligacin a una
anterior la cual queda por lo tanto extinguida. Ej.: La obligacin de entregar a una persona una cosa y al tiempo
me doy cuenta que es mucho y lo cambio por otra cosa de valor inferior
c. Extinguir derechos, Ej.: el pago. El pago es una convencin porque proviene de un concurso de
voluntades; pero no es un contrato, ya que su objeto no es crear obligaciones sino extinguirlas (art. 1568).
La compraventa, la sociedad, el arrendamiento, el prstamo si que son contratos, porque el acuerdo
de voluntades que ellos entraan va dirigido a crear derechos.
Se llamar Simple convencin el acuerdo de voluntades destinado a modificar o extinguir derechos
y obligaciones, los que creen derechos y obligaciones, se denominarn contratos.
Error del legislador

El CC, en los arts. 1437 y 1438, hace sinnimos los trminos convencin y contrato. Sin embargo lo
que sucede es que hay un error tcnico del legislador que tiene cierta relacin con la realidad, porque la mayor
parte de las convenciones que se celebran son contratos, pero, jurdicamente contrato y convencin no es lo
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mismo, as lo ha resuelto la Corte Suprema.
Ver Gaceta de los Tribunales, 1934, segundo semestre, N.16, p.62).

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Uni y bilateralidad de actos y contratos:

Todo contrato es un acto jurdico bilateral, porque para formarse necesita del acuerdo de voluntades
de dos partes. Pero los contratos, a su vez, pueden ser uni o bilaterales.
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin
alguna; y (Ej: donacin, comodato, depsito).
El contrato es bilateral o sinalagmtico cuando las partes contratantes se obligan recprocamente
(art. 1439). (Ej. arrendamiento, mandato, compraventa).
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II.- Actos Jurdicos Patrimoniales y de Familia

Criterio de clasificacin:
El contenido del acto
A.- Actos jurdicos patrimoniales

Son aquellos cuyo contenido:
Es de carcter pecuniario
Interesa particularmente a sus autores.
Crea, modifica o extingue un derecho pecuniario;
Ej.: el contrato de arrendamiento.
B.- Acto jurdico de familia

Es aquel que se refiere a:
la situacin del individuo dentro de la familia
a las relaciones del mismo frente a los dems miembros del grupo familiar e incluso de la
sociedad.
Ej.: legitimacin adoptiva, el matrimonio, la adopcin, etc.
Esta divisin no es absoluta

En un acto de familia puede haber significacin econmica o patrimonial.
Ejemplos:
1.- Las diferentes formas que puede adoptar el matrimonio:
-rgimen de sociedad conyugal (regla general)
-rgimen de separacin de bienes
-rgimen de particin de los gananciales
2.- El reconocimiento de un hijo es un acto de familia pero que tiene consecuencia econmicas,Ej.:
Derecho de alimentos, derechos hereditarios.
Esto es una de la distincin ms marcada en el derecho civil y prcticamente divide al derecho civil
de familia y derecho patrimonial.
Diferencias entre AJ de familia y patrimoniales

1.- Irrenunciabilidad de los Derechos:
Los actos jurdicos de familia estn regidos por normas que consagran derechos irrenunciables. As,
el marido no puede renunciar al derecho de administrar los bienes de la sociedad conyugal, al derecho y
obligacin de alimentar sus hijos. Ms que al inters privado este acto mira al inters de la familia y de la
sociedad.
Los actos jurdicos patrimoniales slo miran al inters privado y sus derechos son esencialmente
renunciables (art.12).
2.- Principio de autonoma de la voluntad

En los actos jurdicos de familia el principio de la autonoma de la voluntad se
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encuentra fuertemente limitado. La voluntad o consentimiento solo se exige para que el negocio se forme o
nazca, pero sus efectos estn regulados en la ley, no pudiendo modificarse por las partes. Excepcionalmente,
en el matrimonio se deja a los contratantes alterar el rgimen legal de sociedad conyugal por el de separacin
parcial o total de bienes.
Por el contrario, en los actos jurdicos patrimoniales el principio de la autonoma de la voluntad es
plenamente eficaz, tanto para dar nacimiento al acto como para regular sus efectos. En
virtud
de
este
principio las partes pueden modificar o derogar las normas supletorias civiles, e incluso, pueden crear los
llamados negocios innominados o atpicos (contrato de suministro) que no se encuentran tipificados ni
estructurados en la ley.
3.- Intereses comprometidos

En cuanto a los fines que se persigue, en los actos de familia est comprometido no slo el inters
de quienes realizan el acto, sino que tambin el inters de la sociedad, porque se entiende que en ellos est
en juego el inters general. Ello porque los actos de familia dicen relacin con la constitucin de la familia, y
esto es algo que interesa a toda la colectividad, porque se estima que mientras mejor est constituida la
familia, menos problemas tendr la sociedad.
En cambio, en los actos patrimoniales se seala que slo est en juego el inters de quienes
concurren a su celebracin.
4.- Grado de regulacin legal

Los actos de familia estn fuertemente regulados por el legislador en su
-
forma de perfeccionamiento,
en sus efectos y
tambin en su extincin.
Justificacin: Esta fuerte intervencin legislativa en los acto de familia se justifica por la gran
trascendencia social que tienen por eso que los acto jurdico de familia son acto jurdico " condicin" en el
sentido de que la ley condiciona el contenido fundamental del acto y dejndole a los particulares solo la
eleccin de celebrarlo o no celebrarlo.
Por lo mismo los actos de familia estn regulados por normas de orden pblico en el sentido de que
las reglas que la ley establece a su respecto no pueden ser modificadas por las partes, son irrenunciables,
como ya se vi..
Ej.: El matrimonio existe normas especiales para su celebracin indicadas en la ley de matrimonio
civil y tambin existen efectos especiales del matrimonio como los derechos y obligaciones entre cnyuges,
alimentos, respeto, deber fidelidad y en cuanto a su extincin tambin hay norma legal el matrimonio indicado
ley de matrimonio civil.
5.- Solemnidades
Los actos de familia generalmente son solemnes y esta solemnidad se justifica porque dado su
trascendencia social el legislador quiere asegurarse que el consentimiento se da en forma libre
Los actos patrimoniales son consensuales, es decir, se perfeccionan o bien nacen a la vida jurdica
por el solo acuerdo de voluntades o consentimiento. Sin embargo hay que recordar que en la practica la
consensualidad esta muy reducida porque existen importantes limitaciones probatoria respecto de los actos
consensuales en efecto de acuerdo a los artculos 1708 y 1709 Cdigo Civil deben constar por escrito los actos
y contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga mas de 2 UTM y si bien estos actos y
contratos pudieran no celebrarse por escrito el problema es que si no consta por escrito no es admisible a su
respecto la prueba de testigos
6.- La nulidad
Los actos de familia tienen normas especiales respecto de la nulidad porque dejan sin efecto un acto
de familia y tiene consecuencias muy diferentes a un acto patrimonial. Ej. La nulidad de
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matrimonio tiene norma especial en la ley de matrimonio civil.
7.- Vicios del consentimiento

Los actos de familia tienen norma especial para los vicios del consentimiento porque en estos actos
importa la persona con quien se contrata estos son los llamados " actos Intuito personae".
8.- Intervencin de Funcionario Pblico

Los actos jurdicos de familia requieren generalmente la intervencin de un funcionario pblico,
mientras los AJ patrimoniales no.
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III. - Actos Jurdicos Consensuales, Reales y Solemnes

Art. 1443
A.- Actos jurdicos consensuales:

Son aquellos que se perfeccionan por el solo consentimiento
Ej. La compraventa, arrendamiento.
En los dems actos jurdicos tambin importa el consentimiento, sin embargo en los consensuales
cualquier forma de consentimiento basta para el nacimiento de este.
En Chile estos actos son la regla general como consecuencia del voluntarismo que inspira en
nuestro cdigo civil.
Sin embargo sabemos que por limitacin probatoria del Art. 1708 Cdigo Civil el consensualismo
esta bastante restringido
B.- Actos jurdicos reales:

Son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa, es decir, que antes de la entrega no hay
acto ni contrato
Ej. El mutuo o prstamo de consumo (Art. 2196 y 2197),
El deposito (Art. 2211 y 2212),
El comodato o prstamo de uso (Art. 2174)
Entrega y Tradicin
El cdigo civil define a los actos jurdicos reales como aquellos que se perfeccionan por la tradicin
de la cosa
*Definicin de tradicin: modo de adquirir el dominio de las cosas que consiste en la
que hace el dueo de una cosa con la intencin de transferir el dominio.
entrega
Pues bien, en los actos jurdicos reales slo a veces existe transferencia del dominio (tradicin)
normalmente no existe en el depsito, prenda, comodato, hipoteca.
En algunas legislaciones se ha eliminado el concepto de acto o contrato real y se les ha dejado
como consensuales Ej. El cdigo civil suizo
C.- Actos jurdicos solemnes:

Son aquellos que se perfeccionan con el cumplimiento de ciertas formalidades especiales llamadas
"solemnidades"
Por mandato legal

En realidad todo acto jurdico esta sujeto a alguna formalidad ya sea la utilizacin de la palabra o por
escrito, pero en los solemnes la formalidad es especial: la ley establece bajo sancin de nulidad absoluta el
cumplimiento de ciertas formas especiales para celebrar el acto.
En estos actos evidentemente tambin existe voluntad solo que la ley exige que esa voluntad se
exprese a travs de la forma que ha prescrito por eso es que cuando veamos los elementos del acto jurdico no
se mencionan las solemnidades porque son una forma de manifestar la voluntad y estas solemnidades son
diferentes.
Por ejemplo:
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1. escritura pblica: Ej.: el contrato de compraventa de bienes races.

2. la escrituracin del contrato o que el contrato conste por escrito: Ej. La promesa, Art. 1554, n. 1.
3. La presencia de un funcionario civil y testigos: Ej.: el matrimonio requiere ser celebrado por un
oficial del registro civil competente y dos testigos.
Por voluntad de las partes:

Podemos preguntar si es posible que las partes acuerden que un acto que normalmente no es
solemne se tuviera por no celebrado mientras no se cumpla cierta solemnidad que ellos mismos establecen.
En Chile no hay regla general que nos diga que ello es posible sin embargo teniendo presente que
es regla en nuestro pas la autonoma de nuestra voluntad de la cual se deriva la voluntad contractual (Art.
1445, 1545, 1560 Cdigo Civil) podramos entender que es perfectamente valido que las partes acordaran fijar
el nacimiento de un acto sobre la base de una cierta formalidad. Esto supone un acuerdo previo entre las
partes.
El CC contempla reglas en dos contratos especficos:
1. - compraventa Art. 1802 Cdigo Civil
2. - arrendamiento Art. 1921 Cdigo Civil.
Del anlisis de estos preceptos se observa que la ley admite el pacto de solemnidad y le da el efecto
que las partes convinieron, es decir, respeta la autonoma de la voluntad.
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IV.- Actos jurdicos Gratuitos o de Beneficencia y Onerosos

Art. 1440
Se hace en base a un criterio estrictamente econmico. Debe estarse a la apreciacin econmica
de las partes.
En definitiva para saber si estamos frente a un contrato conmutativo o aleatorio ser necesario
establecer el grado de certidumbre o incertidumbre que tienen las partes al momento de constatar de si este
acto les va a ser beneficioso, no tienen ninguna certeza de que van a tener un beneficio.
A.- AJ Gratuitos o de Beneficencia

Es aquel que tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
La regla general es que los actos jurdicos sean "onerosos", siendo la gratuidad la excepcin,
B.- AJ Onerosos
Aquel que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del
otro.
Los actos jurdicos bilaterales y en especial los contratos son onerosos y normalmente los actos
jurdicos unilaterales son gratuitos
Ejemplos:
Acto jurdico bilateral gratuito: el mandato no remunerado
acto jurdico bilateral, contrato y oneroso: La compraventa, arrendamiento, mandato

remunerado, tiene por objeto la utilidad para ambos contratantes.
contrato gratuito: donacin, tiene por objeto la utilidad para uno de los contratantes.
Subclasificacin Actos Jurdicos Onerosos: Conmutativos y Aleatorios

Se subdividen entre (art.1441):
1. Oneroso Conmutativo:
Cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a la
que la otra parte debe dar o hacer a su vez.
La regla general es la conmutatividad.
El CC dice que las obligaciones se miran como equivalentes; esto es importante porque no es
necesario que ellos sean equivalentes sino que basta que las partes consideren ellos mismos stas
obligaciones como equivalentes aun cuando si se efectuara una evaluacin exacta y ellas no lo sean, se tolera
entonces un margen de diferencia, ms aun, en la realidad generalmente ocurre as, (ms adelante
estudiaremos la lesin), en Chile veremos que ello esta recogido solo en ciertos contratos lo que demuestra
que en los otros esta tolerado cualquier desequilibrio e incluso en los contratos en que esta recogida la lesin
ello solo tiene lugar cuando es muy grave.
Crtica al art. 1441

En cuanto a los contratos "conmutativos" y "aleatorio" se ha criticado la definicin del Art. 1441
Cdigo Civil por las siguientes razones:
1. - porque el carcter conmutativo lo define este articulo como si fuera siempre contrato bilateral y lo
anterior es un error porque hay contratos unilaterales igualmente conmutativos.
2. - tampoco es cierto que exista una real equivalencia en ningn contrato, pues todo
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contrato supone algn riesgo

3. - se refiere solo a las obligaciones "de dar o hacer" en circunstancia de que tambin debe incluirse
las obligaciones de " no hacer"
2.- Oneroso Aleatorio:

La equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida.
Los contratos aleatorios tienen su regla en los Art. 2258 y siguientes del Cdigo Civil . Se seala ah
que los principales contratos aleatorios son:
1. el contrato de seguros (Ms importante)
2. el prstamo a la gruesa aventura Ej. Coln
3. el juego
4. la apuesta
5. la constitucin de renta vitalicia (art. 2264)
6. la constitucin del censo vitalicio (art. 2279)
7. Tambin hay que destacar la situacin regulada en el Art. 1813 Cdigo Civil en relacin con el
Art. 1461 Cdigo Civil (Esta disposicin se refiere a la compra-venta que normalmente el contrato oneroso y
conmutativo pero en este caso se contempla la posibilidad de que la compraventa sea aleatoria, es decir, que
la venta consista en una contingencia incierta de ganancia o prdida, es decir, que se compra a la suerte. De
esta disposicin se desprende que en Chile la regla general es la conmutatividad de los actos porque en este
Art. dice que si los trminos de las partes no son claros en orden a s la venta fue conmutativa o aleatoria se
entender que la venta es conmutativa Ej. Si compra un boleto del kino a una persona en $ 500 es contrato
aleatorio pero si lo compra porque gan un premio de $ 100.000 es conmutativo.
Discusin doctrinaria: conceptos de gratuidad y onerosidad

a. concepto subjetivo:
Segn el cual el acto es gratuito atendiendo al movil o intencin del que los ejecutan o celebran de
modo que un acto ser gratuito cuando se realice con el propsito de beneficiar a otro, aunque ste no reciba
beneficio alguno
Ej. El testamento, aun cuando el heredero reciba ms deudas que bienes, porque el mvil o
intencin era entregarle una beneficencia.
b. concepto objetivo:
Dice que hay actos gratuitos solo cuando la persona reciba un beneficio efectivo tangible
En Chile al parecer se sigue la teora objetiva en materia de donacin. Ej. Art. 1398 Cdigo Civil: le
doy 10 millones a Juan para que Pedro estudie en USS y al tiempo se lo gasta
Importancia de la clasificacin entre gratuito v oneroso

a. Requisitos de existencia y validez
Siempre son examinados con mayor cuidado en los actos gratuitos ya que se sospecha de ellos.
Son ms estrictas para los actos jurdicos a ttulo gratuito, en razn del peligro que presentan para el que hace
el beneficio. Adems, permite que los terceros cuenten con ms medios para controlar a las partes, pues bien
puede realizarse el acto de liberalidad para liberarse de sus obligaciones y no con un fin de beneficiencia.
b. Proteccin de los derechos de terceros

La mayor preocupacin por proteger los derechos de terceros es en los actos
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gratuitos.
Ej.: en la accin pauliana, que tiene por objeto pedir que se dejen sin efecto actos celebrados por el
deudor que debilitaron su patrimonio; pues bien, el CC exige requisitos diferentes para dejar sin efecto estos
actos segn sean gratuitos u onerosos. Art. 2468n. 1 y 2 Cdigo Civil.
La ley es ms exigente para celebrar un negocio a ttulo gratuito. Tratndose de la donacin la ley
exige un trmite que la preceda, llamado insinuacin, que consiste en una autorizacin previa al acto, otorgada
por juez competente (Art. 1401).
c.- Tributacin
Tambin hay diferencias en materia tributaria ya que generalmente los impuestos son ms elevados
en los actos gratuitos y son menores o inexistentes en los onerosos. En Chile existe los llamados ley de
impuesto a las donaciones, herencia, asignacin la tasa del impuesto es muy elevada
d.- Obligacin de Garanta

En cuanto a la obligacin de garanta que esta reglamentada en Chile a propsito de la compreventa, art. 1838 y siguientes del Cdigo Civil y del arrendamiento Art. 1928 Cdigo Civil , la sociedad Art. 2085
y siguientes del Cdigo Civil.
En virtud de esta obligacin de garanta el vendedor debe amparar o proteger al comprador en el
dominio y posesin pacifica de la cosa comprada, es decir, lo debe defender frente a los ataques jurdicos que
sufra en su derecho. Adems el vendedor debe responder al comprador de los vicios ocultos llamados
"redhibitorios" que tenga la cosa comprada. Pues bien generalmente la ley es mas exigente en el
establecimiento de la obligacin de garanta en los actos onerosos.
Actos Jurdicos Neutros

Se mencionan algunos actos que escapan a la clasificacin de gratuito y oneroso llamados "actos
neutros" como en el caso de las capitulaciones matrimoniales, Art. 1715 Cdigo Civil: son convenciones de
carcter econmico celebradas antes del matrimonio
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V.- Actos Jurdicos Tpicos o Nominados y Atpicos o Innominados

Esta clasificacin de hace atendiendo si tienen o no regulacin legal
A.- Actos Jurdicos Tpicos o Nominados

Son aquellos que tienen una regulacin mas o menos completa en la legislacin positiva, es decir, el
legislador a diseado en forma mas o menos general la estructura fundamental del AJ, la forma de
perfeccionarse, y sus principales efectos. Ej.: La compra-venta, la hipoteca, el mandato, la sociedad, el
matrimonio, la adopcin, el testamento.
B.- Acto Jurdicos Atpicos o Innominados

Son los actos jurdicos que no estn configurados por la ley. Surgen como creacin de los
particulares en virtud del principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad de las convenciones o libertad
contractual.
Puede observarse que la distincin se hace en atencin a la existencia o inexistencia de regulacin
legislativa y no en atencin a si tienen un nombre fijado por el legislador
Hay actos innominados que tienen nombre muy conocido pero no por eso cambian de categora. Ej.:
Contrato leasing, contrato de factoring, contrato de hospedaje.
Tienen pleno valor, siempre que se ajusten en general a las reglas de los actos y declaraciones de
voluntad conocidas: requisitos de existencia y de validez. Ejemplo de sto son los contratos de suministro,
abastecimiento, consignacin, etc.
Tratndose del contrato atpico o innominado la jurisprudencia y doctrina chilena han dicho que ellos
se regulan por las siguientes reglas:
1. - Reglas comunes a todos los actos jurdicos (voluntad, objeto, causa, solemnidades)
2. Reglas establecidas por las partes
3. - Reglas de contrato afines o similares en lo que las partes no previeron o regularon.
JURISPRUDENCIA: Deben calificarse de innominados los contratos no comprendidos en los que se
hayan especialmente definidos por la ley y sujetos a sus reglas especiales... Dentro del principio de la libertad
de las convenciones nada se opone al valor y eficacia de los contratos que revisten la condicin de
innominados, mientras no pugnen con los preceptos jurdicos del orden pblico, que corresponden a los actos y
declaraciones de voluntad y a las prescripciones generales que reglan toda clase de contrato. (Corte Suprema,
28 de dic. de 1921. R., t.21, secc.1, p g. 391).
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VI.- Actos Jurdicos Principales, Accesorios y Dependientes

Art. 1442
Si el acto jurdico puede o no subsistir sin necesidad de otro principal.
No atiende a s puede o no existir, porque el contrato accesorio, al igual que el dependiente, puede
existir antes que el contrato principal a que acceden.
Ej.: Caso en que se constituye una hipoteca para asegurar el cumplimiento de una obligacin futura;
Ej. Caso de la clusula de garanta general hipotecaria que habitualmente se contrata con un banco.
A.- Actos jurdicos principales

Es aquel que subsiste por si mismo sin necesidad de otra convencin. Ej. Compraventa, art. 1793.
B.- Actos jurdicos accesorios

Es aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal de manera que
no puede subsistir sin ella.
Los actos jurdicos accesorios fundamentales son las cauciones. Caucin significa generalmente
cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de
caucin la fianza, la hipoteca y la prenda. (art. 46).
El CC emplea el trmino subsistir, y no existir, ya que ste puede existir plenamente antes del acto
jurdico que contenga la obligacin principal. As, se puede constituir hipoteca (accesorio) para garantizar una
obligacin futura (principal). Por ejemplo la garanta general hipotecaria (accesorio) existe antes de contraer
una obligacin con el banco (principal), pero para subsistir requiere de la obligacin principal a la cual acceda.
Hay un principio muy defendido en el derecho privado que se expresa en el fuerismo " Lo accesorio
sigue la suerte de lo principal".
Aplicado a la teora del acto jurdico este principio significa que los actos accesorios dependen o
siguen la suerte de los actos principales.
As el Art. 2434 Cdigo Civil aplica este principio al decir que la hipoteca se extingue conjuntamente
con la obligacin principal a que excedo. Ej.: yo pido 1 milln de pesos al banco pero ste me pide hipoteca y
al pagar el milln se extingue la hipoteca, pero no al revs.
La clasificacin de los actos en principales y accesorios slo tiene importancia para determinar la
extincin de unos y otros, de acuerdo con el aforismo que dice que Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
De ah que el art.2516 exprese: La accin hipotecaria y las dems que proceden de una obligacin
accesoria, prescriben junto a la obligacin a que acceden.
C.- Actos jurdicos dependientes.

Llmanse actos jurdicos dependientes a los que para existir o para producir efectos estn
subordinados a la existencia de otro u otros (que no son principales, aunque deben ser ciertos y determinados),
pero no para asegurar el cumplimiento de estos ltimos.
Ejemplos:
1.- las capitulaciones matrimoniales. Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las
convenciones de carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su
celebracin.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, slo podr
pactarse separacin parcial de bienes. (art.1715).
Segn el art.1716, Las capitulaciones matrimoniales, se otorgarn por escritura pblica, y slo
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valdrn entre las partes y respecto de terceros desde el da de la celebracin del matrimonio...
Estas capitulaciones van a producir sus efectos cuando se celebre el otro acto jurdico del que
depende. El objeto del acto dependiente es asegurar el cumplimiento de la obligacin principal.
2.- Del mismo modo la jurisprudencia ha declarado que si no produce efecto la compraventa de un
establecimiento de comercio, tampoco puede producirlo aisladamente la cesin de arrendamiento y de la
promesa de venta del local en que aquel funciona (pactado en una clusula de la compraventa), pues debe
2
reputrsele subordinada a la existencia de la compraventa .
Corte de Valparaso; R., t.7, seccin primera, pg. 222, considerandos 13 y 14, pg. 229.
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VII. - Actos Jurdicos entre Vivos y Mortis Causa

Esta clasificacin se hace atendiendo a la importancia que tiene la muerte en la eficacia del acto
A.- acto jurdico entre vivos

Son aquellos que la muerte no constituye un supuesto para la eficacia del acto, aunque sus efectos
se subordinen a la muerte de una de las partes pues, en esta hiptesis, la muerte no es de la esencia del acto,
sino un elemento accidental del mismo.
Hay actos que la muerte influye en los efectos del acto pero este sigue siendo entre vivos porque la
muerte en este caso no es el evento esencial para la eficacia del acto
Ej.: en un contrato de arrendamiento se conviene que junto con la muerte de uno de los contratantes
se extingue para siempre el contrato. No obstante la muerte de uno de los contratantes el acto sigue siendo
entre vivos.
Ej.: se puede establecer que una persona va a gozar de una renta mensual hasta su muerte a
cambio de un bien raz en el contrato de renta vitalicia, Art. 2264 Cdigo Civil . Este es un acto entre vivos
porque el acto nace independientemente de la muerte, y otra cosa es que un efecto del acto, por ej. pagar la
renta vitalicia, se extinga con la muerte.
B.- acto jurdico mortis causa

Son aquellos en que la muerte del sujeto que los otorga es supuesto necesario para que ellos
produzcan efectos.
Ej.: el testamento, Art. 999.
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VIII. - Acto jurdico Puro y Simple y Sujeto a Modalidades

A.- Acto jurdico puro y simple
Es la regla general en los actos jurdicos
Es aquel que da inmediatamente nacimiento a un derecho, cuyo ejercicio puede ser inmediato y su
duracin indefinida. No se encuentra sujeto a modalidades.
B.- Acto jurdico sujeto a modalidades

Son aquellos cuyo nacimiento, produccin de efectos o extincin se modifican en virtud de ciertos
elementos accidentales llamados "modalidades".
Las modalidades son ciertas clusulas particulares que pueden insertarse en los actos jurdicos para
modificar sus efectos, sea desde el punto de vista de la existencia (nacimiento), ejercicio (produccin de
efectos) o extincin de los derechos que de ellos resultan.
Estas modalidades, segn el Art. 1444 Cdigo Civil son elementos accidentales al AJ y son el plazo,
el modo, la condicin adems de la solidaridad y la representacin segn algunos autores.
Estas modalidades se estudian en la teora de las obligaciones.
1. Condicin: es el hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o extincin de un
derecho, puede ser suspensiva o resolutoria.
2. El plazo: es el hecho futuro y cierto(*) del cual depende el ejercicio o extincin de un
derecho, puede ser suspensiva o extintiva; (*)Cierto: se sabe que va a ocurrir. Determinado:
se sabe cundo va a pasar.
3. El modo: es la carga establecida en los actos jurdicos a ttulo gratuito con el fin de limitar el
derecho del acreedor o adquirente de liberalidad obligndolo a asignarlos a una determinada
funcin.
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IX. - Acto jurdico Propiamente Tal o Libremente Discutido y Condicin

A.- acto jurdico propiamente tal o libremente discutido:
Son aquellos que las partes han celebrado libremente, segn la forma que estimen, dndole el
contenido que acuerden libremente y estableciendo las normas de extincin que deseen, es decir, son aquellos
entregados a la autonoma privada, al arbitrio de los particulares.
B.- acto jurdico condicin

Son aquellos en que el legislador es quien deriva el acto en su integridad o en la gran mayora de
sus aspectos, fundamentalmente el legislador establece la forma de celebrar el contrato sus efectos y su forma
de extincin.
Los actos de familia son tpicamente acto jurdico condicin, por ej. el matrimonio, el reconocimiento
de un hijo, la adopcin. Estos actos estn fuertemente regulados por el legislador y las partes slo son libres
para celebrarlos o no. Sin embargo tambin existen actos patrimoniales que son actos condicin y se les ha
llamado " contrato dirigido". Por ej. el contrato de trabajo.
Subclasificacin AJ condicin: de adhesin y forzoso o impuesto

1. - contrato de adhesin
Son aquellos en que por diversas razones econmicas o sociales es una de las partes la que disea
o redacta las clusulas del contrato limitndose la otra parte a aceptarlo en bloque: consentir o no consentir.
Ej.
-
Contrato de crdito con una casa comercial

Contrato de seguros de vida
Contrato con banco (cuenta corriente)
Contrato de locomocin colectiva
Ventas al precio fijo
En general en estos contratos no existe un equilibrio entre las partes y en el fondo uno le impone el
contrato al otro limitando la libertad de contratacin. Por eso el legislador interviene frecuentemente a favor de
la parte mas dbil del contrato.
As en Chile se dicto en 1997 la llamada ley de proteccin al consumidor n. 19.496 y esta ley
contiene algunas prohibiciones en los contratos de adhesin. Ej.:
-
se prohibe la liberacin de responsabilidad del proveedor

se prohbe el empleo de la letra chica
se prohibe el empleo de las palabras en idioma extranjero
se prohbe el empleo de los plazos muy cortos para responder
se prohben, en general, las clusulas abusivas
2. - contrato forzoso o impuesto

Son aquellos que el legislador obliga a celebrar o a dar por celebrado. Estos contratos tambin
normalmente estn diseados por el legislador
Aqu cabe la posibilidad de no contratar, pero si se quiere desarrollar determinada actividad o
conducta no puede dejar de celebrarse dicho contrato.
Ej.
-
Seguro automotriz obligatorio
El personal de las fuerzas armadas debe contratar un seguro de vida
Los corredores de bolsa de comercio deben constituir una garanta antes de
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asumir su cargo.
-
Los contratos de arbitraje forzoso como en el contrato de sociedad.
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X.- Actos jurdicos Constitutivos, Declaraticios y Traslaticios

A.- Actos constitutivos:
Son aquellos que crean una situacin jurdica o un derecho nuevo que antes no exista.
Ej.: un contrato es constitutivo porque hace nacer en las partes derechos que antes no tenan y crea
las calidades de deudor y acreedor.
B.- Actos declarativos:

Son los que no hacen nacer un nuevo derecho, ni tampoco crean una nueva situacin jurdica, sino
que se limitan a reconocer derechos y situaciones jurdicas preexistentes. El acto declarativo se limita a
reconocer un derecho que la persona ya tena con anterioridad.
Ej.: adjudicacin en la particin de bienes.
C.- Actos traslaticios:

Son los que transfieren de un titular a otro un derecho que ya tena existencia.
Ej.: tradicin.
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XI.- Actos jurdicos Solemnes y No Solemnes

Art. 1443
A.- Actos Jurdicos no solemnes

La regla general es que la sola voluntad, o consentimiento, manifestada de cualquier forma (verbal o
escrita), es suficiente para que el acto jurdico sea perfecto; no requiriendo de solemnidad alguna para su
perfeccin. Slo interesa que la voluntad sea exteriorizada. Este es el principio dominante en el CC.
B.- Actos Jurdicos Solemnes

Sin embargo, en ciertos casos, la sola manifestacin de voluntad no es suficiente para la perfeccin
del acto por lo que la ley, en atencin a la naturaleza del acto que se celebra, exige que la manifestacin de
voluntad sea hecha con ciertas solemnidades.
Si estas no se cumplen hacen que el acto no produzca ningn efecto civil. La solemnidad es la forma
como debe manifestarse la voluntad segn la ley.
Las solemnidades son de interpretacin restrictiva, no admitndose extender su aplicacin por
analoga a otros casos donde exista alguna similitud, pero donde la ley no las exija expresamente.
Ejemplo: el contrato de compraventa, por regla general es consensual. Desde que hay acuerdo en
precio y cosa, el acto se perfecciona con la sola manifestacin de voluntad. No obstante lo anterior, en ciertos
casos la manifestacin de voluntad debe hacerse con ciertas formalidades exigidas en atencin a la naturaleza
del acto que se celebra, como en el contrato de compraventa de bienes races, donde la solemnidad exigida por
la ley es la escrituta pblica.
Actos que requieren solemnidades especiales

El art.1443 se refiere a las solemnidades especiales, que la ley seala expresamente para cada
caso.
a) La escrituracin: El art.1554 expresa, La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin
alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:1.- Que la promesa conste por escrito...
b) La escritura pblica (compraventa de un bien raz--> art.1801 inc.2).
c) El instrumento pblico. Instrumento pblico o autntico es el otorgado con las solemnidades
legales por el competente funcionario.Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico,
se llama escritura pblica. (art.1699).
d) Presencia de ciertos funcionarios y testigos; por ejemplo el matrimonio, cuya celebracin
requiere la presencia del oficial del Registro Civil y dos testigos.
e) Segn algunos autores tambin constituyen solemnidades la inscripcin del usufructo y del
derecho real de hipoteca a que se refieren los arts.2409 y 2410:
La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica. Podr ser una misma la escritura pblica
de la hipoteca, y la del contrato a que acceda. (2409).
La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no
tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin. (2410).
1) Justificacin del acto solemne.

1.- Los actos solemnes se prueban por s mismos:
La solemnidad del acto facilita la prueba, en trminos que si no se ha cumplido con la solemnidad
exigida por la ley, no habr forma de probar el acto, por ejemplo: la compraventa de un bien raz puede
probarse por su solemnidad, la escritura pblica.
Al respecto, el art.1701 inc.1 expresa que: La falta de instrumento pblico no puede
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suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no
ejecutados o celebrados an cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto
plazo, bajo una cl usula penal: esta cl usula no tendr efecto alguno.
2.- Proteccin de terceros:

Al ser externa la solemnidad, pone en conocimiento de terceros la celebracin del acto.
3.- Tiempo de reflexin:

Para algunos, la exigencia de la solemnidad, da ms tiempo a los celebrantes del negocio para que
reflexionen acerca del mismo.
2) Sancin a la omisin de solemnidades.

El art.1443 prescribe que el acto que adolece de solemnidades no produce ningn efecto civil.
Segn el art.1681: Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
Asimismo, el art.1682 establece que la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad
o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.; ya que al faltar la solemnidad,
falta la voluntad. Como ejemplo de esto se puede citar el art.1801.
Claro Solar sostiene que la omisin de la formalidad produce la inexistencia del acto, lo que no es
otra cosa que la carencia de efectos civiles (art.1443), que no es lo mismo que la nulidad absoluta.
3) Actos solemnes por determinacin de las partes.

La ley es la que da a un acto el carcter de solemne o no solemne; pero las partes pueden hacer
solemne un acto que por exigencia de la ley no lo es, esto en virtud del principio de la autonoma de la voluntad.
Ej.: As sucede con el arrendamiento (art.1921) y con la compraventa de cosas muebles (art.1802)
cuando se pactan que se har n por escrito.
Dice el art.1802: Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en
el inc.2 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr
cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la
cosa vendida.
Pero un acto solemne no es lo mismo por mandato de la ley que por voluntad de las partes. Mientras
en el primer caso la omisin de las solemnidades acarrea la nulidad absoluta o inexistencia del acto, en el
segundo caso el acto puede producir efectos an cuando falten las solemnidades, si se ejecutan hechos que
importen renuncia de stas.
Sancin para el caso de infraccin de la solemnidad acordada por las partes

Ser la que hayan determinado las mismas, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad.
En ningn caso ser la nulidad. Si no se otorgara escritura pblica (art.1802) el acto puede producir efectos, si
se ejecutan hechos que importen renuncia de sta.
4) Otras formalidades que exige la ley, cuya omisin no acarrea la nulidad del
acto.
En ciertos casos, la ley exige la concurrencia de ciertas formalidades con distinta finalidad. Algunos
autores distinguen entre solemnidades propiamente tales y otras.
Cabe distinguir las formalidades habilitantes, la formalidades ad aprobationem o por va de prueba y
las medidas de publicidad. Cada una produce, respectivamente, nulidad relativa, privacin de un medio de
prueba, responsabilidad pecuniaria e inoponibilidad respecto de terceros.
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1.- Formalidades habilitantes:

Son requisitos que la ley, velando por los intereses de los incapaces, exige para la validez o eficacia
de ciertos actos que los afectan y que tienden a integrar la voluntad de aqullos o el poder de sus
representantes legales y, consecuentemente, a remover la incapacidad o falta de poder.
a) Autorizacin
Es el permiso que da el representante legal de un incapaz o la autorizacin para que ste celebre
un acto jurdico:
la autorizacin que se exige al marido, padre o madre, para la celebracin de ciertos actos
respecto de su mujer (arts.136 y 137) e hijos.
la autorizacin judicial respecto de los incapaces, como el art.393 con respecto de los
tutores en relacin con los pupilos.
b) Asistencia
Adems de la autorizacin, otros autores se refieren a la asistencia, que no es sino la concurrencia
del representante legal al acto que el incapaz celebra, colocndose jurdicamente al lado de ste, por ejemplo
el art.413 inc.1 segunda parte.
c) Homologacin
Es la aprobacin por la autoridad judicial de un acto ya celebrado, previo control de su legitimidad,
por ejemplo el art.1342.
Sancin a la falta de formalidad habilitante.

La inobservancia de la formalidad habilitante est sancionada con la nulidad relativa del acto o
contrato, segn resulta de los arts. 1681 y 1682...FORMALIDAD que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos en consideracin A LA CALIDAD O ESTADO DE LAS PERSONAS QUE LOS EJECUTAN O
ACUERDAN.
2.- Formalidades por va de prueba o ad aprobationem

Se denominan formas aquellas solemnidades en que se persigue nicamente obtener la
constatacin del acto celebrado.
As, el art.1708 establece que No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que
haya debido consignarse por escrito. El art.1709 agrega: Debern constar por escrito los actos o contratos que
contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
Sancin a la falta de formalidad por va de prueba:

Si no se emplean estas formalidades, el legislador priva al acto de determinado medio de prueba.
Esto no obsta a que el acto pueda probarse por otros medios, en el ejemplo anterior, mediante prueba
confesional.
3.- Formalidades por va de publicidad

Son aquellas solemnidades que tienen por objeto la divulgacin de la celebracin del acto jurdico,
es decir, con el fin que sea oponible a terceros.
No solamente se divulga la celebracin de actos jurdicos propiamente tales, sino que la
concurrencia de hechos que modifican la capacidad o estado de la persona. Como ejemplo se pueden ver los
arts.447 y 461 del CC, relativos a la interdiccin del prdigo y del demente, y el N.4 del art.4 y el art.8 de la ley
4808 sobre registro civil, respecto de sucesos que influyen en el estado civil de las personas. (Pescio, Victorio;
Manual de Derecho Civil, tomo II, p g. 180 y sgtes.).
Ejemplos:
29
a.- Cesin de un crdito personal

Seproduce ntidamente la sucesin de dos etapas:
a) mientras no se haga la entrega del ttulo, la cesin no produce efectos ni siquiera entre el cedente
y el cesionario (art.1901);
b) verificada esa entrega, la cesin no produce efecto respecto del deudor ni de terceros mientras
aqul no ha sido notificado de la cesin o la haya aceptado (art.1902).
La notificacin de la cesin es un requisito de publicidad para que pueda afectar a terceros.
b.- Contraescrituras privadas

Tambin se cita como caso de aplicacin el del art.1707: Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efectos contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero.
c.- Subinscripcin de pacto de separacin total de bienes

Otros ejemplos en que el acto jurdico es provisoriamente estril, tanto respecto de las partes cuanto
de terceros es en la falta de subinscripcin, al margen de la respectiva inscripcin matrimonial, del pacto
otorgado por escritura pblica en que los cnyuges substituyen el rgimen de sociedad de bienes o de
separacin parcial por el de separacin total; este no surtir efecto ni entre las partes ni respecto de terceros
(art.1723 inc.2). Idntica situacin se ofrece en la adopcin, segn lo prescribe el art. 13 de la ley 7613.
Sancin a la falta de medidas de publicidad.

a) Produce la inoponibilidad, que consiste en la ineficacia del acto respecto de terceros.
b) En otros casos, la falta de formalidad determina que el acto no pueda invocarse ni hacerse valer
en juicio.
El art.8 inc.1 de la ley 4808 sobre registro civil expresa que: Las sentencias judiciales y los
instrumentos que, en conformidad a esta ley, deben ser inscritos en los registros, no podrn hacerse valer en
juicio sin que haya precedido la inscripcin que corresponda.
30
Elementos del Acto Jurdico _______________________________ 7

1.- Voluntad _________________________________________________________________ 7
2.- Objeto. ___________________________________________________________________ 7
3.- Causa. ___________________________________________________________________ 7
4.- Solemnidades en los casos requeridos por la ley ___________________________________ 7
5.- Capacidad: ________________________________________________________________ 7
A.- REQUISITOS DE EXISTENCIA: ______________________________________ 7

a) Voluntad o Consentimiento. ___________________________________________________ 7
b) Objeto ____________________________________________________________________ 7
c) Causa ____________________________________________________________________ 7
d) Solemnidades, en los casos que la ley lo exige. ____________________________________ 7
B.- REQUISITOS DE VALIDEZ: __________________________________________ 7

a) Voluntad no viciada. _________________________________________________________ 7
b) Objeto lcito. _______________________________________________________________ 7
c) Causa lcita. _______________________________________________________________ 7
d) Capacidad de las partes. ______________________________________________________ 7
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ACTO JURIDICO ____________________ 8

A.- Elementos o cosas Esenciales de un acto jurdico: _________________________________ 8
Concepto _________________________________________________________________ 8
Clasificacin ______________________________________________________________ 8
1.- Genricos o comunes ___________________________________________________ 8
2.- Especficos ___________________________________________________________ 8
B.- Elementos de la Naturaleza de un acto jurdico ___________________________________ 8
Concepto _________________________________________________________________ 8
Ejemplos _________________________________________________________________ 8
a) El saneamiento de la eviccin y de los vicios ocultos de la cosa. __________________ 8
b) La condicin resolutoria (art. 1489) ________________________________________ 9
C.- Elementos Accidentales de un acto jurdico _____________________________________ 9
Concepto _________________________________________________________________ 9
Clasificacin ______________________________________________________________ 9
Efectos en el acto jurdico ____________________________________________________ 9
Situaciones Especiales _________________________________________________________ 9
1.- Caso de elemento accidental que se subentiende como elemento de la naturaleza ______ 9
2.- Caso de elemento accidental que tiene calidad de elemento esencial especfico ________ 9
Conclusin _________________________________________________________________ 10
ESTUDIO DE LAS CONDICIONES DE

EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL ACTO JURDICO 11
I.- VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO ___________________________________ 11
Concepto ___________________________________________________________________ 11
(A) Requisitos de la voluntad ___________________________________________________ 11
Que sea Seria _____________________________________________________________ 11
Que se Exteriorice _________________________________________________________ 12
La manifestacin de voluntad puede ser ______________________________________ 12
a. expresa ___________________________________________________________ 12
b. tcita _____________________________________________________________ 12
c. Voluntad presunta ___________________________________________________ 12
El silencio como manifestacin de voluntad ___________________________________ 12
1.- El silencio no es manifestacin de voluntad ______________________________ 12
2.- El silencio no es manifestacin de voluntad tcita _________________________ 12
3.- Excepcionalmente, el silencio constituye manifestacin de voluntad en los siguientes
casos ____________________________________________________________________ 13
1. Acuerdo entre partes ____________________________________________ 13
2. Mandato legal _________________________________________________ 13
3. Silencio circunstanciado _________________________________________ 13
4. Abuso del silencio ______________________________________________ 13
Desacuerdos entre voluntad real y la voluntad declarada _________________________ 13
Teoras _____________________________________________________________ 13
a) Teora de la voluntad real o subjetiva. _________________________________ 13
b) Teora de la culpa in contrahendo __________________________________ 14
c) Teora de la declaracin de voluntad u objetiva. _________________________ 14
Cul teora sigue nuestro Cdigo? _____________________________________ 15
Casos en que no existe voluntad ____________________________________________ 15
(B) EL CONSENTIMIENTO ___________________________________________________ 15
Etimologa y Concepto _____________________________________________________ 15
Reglamentacin del consentimiento ___________________________________________ 15
I.- Actos que forman el consentimiento: oferta y aceptacin _________________________ 16
A.- La Oferta ___________________________________________________________ 16
Concepto____________________________________________________________ 16
Clasificacin _________________________________________________________ 16
1.- Verbal o escrita__________________________________________________ 16
2.- Expresa o tcita. _________________________________________________ 16
3.- A persona Determinada o Persona Indeterminada _______________________ 16
Requisitos ___________________________________________________________ 16
1.- Seria o firme ____________________________________________________ 16
2.- Precisa y completa _______________________________________________ 16
Efectos de la oferta antes de la aceptacin __________________________________ 16
B.- La Aceptacin. ______________________________________________________ 17
Concepto____________________________________________________________ 17
Clasificacin _________________________________________________________ 17
1. Expresa o tcita ________________________________________________ 17
2. Pura y simple o condicional. ______________________________________ 17
Requisitos de la aceptacin _____________________________________________ 17
1. Debe darse mientras est vigente la oferta. ___________________________ 17
a) por la retractacin: _____________________________________________ 17
Concepto ____________________________________________________ 17
Lmites a la retractacin _________________________________________ 17
b) por la caducidad:_______________________________________________ 17
Concepto ____________________________________________________ 18
2. Debe ser pura y simple. __________________________________________ 18
3. Debe ser oportuna: ______________________________________________ 18
Plazos _________________________________________________________ 18
Presuncin______________________________________________________ 18
Efectos de la aceptacin extempornea _______________________________ 18
II.- Momento de la formacin del consentimiento _________________________________ 19
Contratos entre presentes y entre ausentes ____________________________________ 19
Existen dos criterios sobre el particular ____________________________________ 19
1) Somarriva ______________________________________________________ 19
2) Alessandri ______________________________________________________ 19
1.- Formacin del consentimiento en los contratos entre presentes. _______________ 19
2.- Formacin del consentimiento en los contratos entre ausentes. _______________ 19
1) Teora de la aceptacin, declaracin o agnicin. _________________________ 19
2) Teora de la expedicin ____________________________________________ 19
3) Teora de la recepcin _____________________________________________ 20
4) Teora de la informacin del conocimiento. ____________________________ 20
Cal teora seguimos en Chile? _______________________________________ 20
Excepcines a la Teora de la Aceptacin ________________________________ 20
Importancia de determinar el momento de la formacin del consentimiento ________ 20
III.- Lugar de formacin del consentimiento _____________________________________ 20
Importancia ____________________________________________________________ 20
Teoras sobre el lugar de formacin del consentimiento __________________________ 21
Cul teora seguimos en Chile? _________________________________________ 21
(C) VICIOS DE LA VOLUNTAD O DEL CONSENTIMIENTO ______________________ 21
Enumeracin ___________________________________________________________ 21
Aclaracin _____________________________________________________________ 21
1.- EL ERROR ____________________________________________________________ 21
Concepto____________________________________________________________ 21
Diferencia con la Ignorancia ____________________________________________ 21
A) Error de Derecho _____________________________________________________ 22
Concepto____________________________________________________________ 22
Efectos _____________________________________________________________ 22
Excepciones: ______________________________________________________ 22
Fundamento del error del derecho ________________________________________ 22
B) Error de Hecho _______________________________________________________ 22
Concepto____________________________________________________________ 22
Cuantas partes deben incurrir en el error ___________________________________ 22
Clasificacin del error de hecho y sus efectos _______________________________ 22
A) Error esencial, obstculo o impediente (art.1453) _______________________ 23
Fundamento ____________________________________________________ 23
Clasificacin ____________________________________________________ 23
a) la naturaleza o especie del acto o contrato que se ejecuta o acuerda (error in
negotio). __________________________________________________________ 23
b) La identidad de la cosa especfica de que se trata (error in corpore). ____ 23
c) Error en la causa _____________________________________________ 23
Sancin al error esencial ___________________________________________ 23
(a) Nulidad absoluta o la inexistencia ______________________________ 23
(b) Nulidad relativa. ____________________________________________ 24
B) Error substancial. (Art. 1454 inc. 1) _________________________________ 24
Ejemplos: ______________________________________________________ 24
Qu debe entenderse por sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa
el acto o contrato?. ____________________________________________________ 24
a) Interpretacin objetiva: _______________________________________ 24

b) Interpretacin subjetiva: ______________________________________ 24
Las dos doctrinas tienen argumentos a favor: ________________________ 25
Posicin del Cdigo Civil _______________________________________ 25
Sancin al error substancial ________________________________________ 25
C) Error sobre las cualidades accidentales________________________________ 25
Regla General ___________________________________________________ 25
Excepcin ______________________________________________________ 25
Sancin al error accidental _________________________________________ 26
D) Error acerca de la persona (Art. 1455).________________________________ 26
Regla general ___________________________________________________ 26
Excepcin ______________________________________________________ 26
Sancin al error en la persona _______________________________________ 26
E) Error comn ____________________________________________________ 26
Concepto _______________________________________________________ 26
Efecto _________________________________________________________ 26
Aplicabilidad ____________________________________________________ 26
Fundamento ____________________________________________________ 27
Requisitos ______________________________________________________ 27
a) debe ser compartido por todas o la mayora de las personas en la localidad
en que el acto se celebra. ______________________________________________ 27
b) debe ser excusable, tener un justo motivo _________________________ 27
c) debe padecerse el error de buena fe ______________________________ 27
Regulacin _____________________________________________________ 27
2.- LA FUERZA __________________________________________________________ 27
Concepto ______________________________________________________________ 27
Fuerza y Miedo _________________________________________________________ 27
Clasificacin ___________________________________________________________ 27
a. Fuerza fsica _______________________________________________________ 27
b. Fuerza moral _______________________________________________________ 27
Requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento ____________________________ 28
1.- Grave: ___________________________________________________________ 28
Deben tenerse presente las siguientes consideraciones: _____________________ 28
a) Debe tratarse de una amenaza suficiente y verosmil ___________________ 28
b) La gravedad debe existir al momento de la manifestacin de voluntad. ____ 28
c) La ley no exige que el mal con que se amenaza recaiga directamente sobre la
persona del que hace la manifestacin. _____________________________________ 28
i) Se establece una presuncin simplemente legal en el artculo 1456 inc. 1
parte segunda: ______________________________________________________ 28
ii) Si el mal recae en personas distintas de las mencionadas quien alegue la
fuerza deber probar que se produjo una impresin fuerte. ____________________ 28
c) La amenaza puede recaer sobre la persona o los bienes. ________________ 28
d) El temor reverencial ____________________________________________ 29
b) Injusta o ilegtima___________________________________________________ 29
c) Debe ser determinante _______________________________________________ 29
Quien ejerce la fuerza ____________________________________________________ 29
Prueba de la fuerza ______________________________________________________ 29
Sancin a la fuerza ______________________________________________________ 29
3.- EL DOLO _____________________________________________________________ 29
Concepto ______________________________________________________________ 29
Relacin Dolo-Error _____________________________________________________ 29
Campo de aplicacin del dolo ______________________________________________ 29
Clasificacin del dolo ____________________________________________________ 30
1.- Dolo positivo y dolo negativo _________________________________________ 30
a) Dolo positivo ____________________________________________________ 30
b) Dolo negativo ___________________________________________________ 30
2.- Dolo principal y dolo incidental _______________________________________ 30
a) Dolo principal ___________________________________________________ 30
b) Dolo incidental, __________________________________________________ 30
Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento _____________________________ 30
a.- Ser obra de una de las partes __________________________________________ 30
b.- Ser determinante ___________________________________________________ 30
Sancin al dolo vicio del consentimiento _____________________________________ 30
Problema doctrinario:podra el contratante vctima del dolo pedir, adems de la
nulidad del acto jurdico, la indemnizacin de perjuicios? ___________________________ 30
Algunos temas relacionados con el dolo ______________________________________ 31
1.- El dolo en los actos jurdicos unilaterales. _______________________________ 31
2.- El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. _____ 31
3.- El dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente. ________________ 31
4.- LA LESIN ___________________________________________________________ 31
Concepto ______________________________________________________________ 31
Campo de Aplicacin ____________________________________________________ 32
Casos en que se aplica _________________________________________________ 32

Qu clase de vicio es la lesin dentro de nuestro derecho? _______________________ 32
a.- Una concepcin subjetiva ____________________________________________ 32
b.- Una concepcin objetiva _____________________________________________ 32
Consecuencias de cada concepcin _______________________________________ 32
Razones para aseverar que seguimos la concepcin objetiva ____________________ 32
Sancin a la lesin _______________________________________________________ 33
II.- LA CAPACIDAD ___________________________________________________ 33

Concepto ___________________________________________________________________ 33
Regulacin legal _____________________________________________________________ 33
Clases de Capacidad _______________________________________________________ 33
1.- La capacidad de goce o adquisitiva: ______________________________________ 33
2. La capacidad de ejercicio _______________________________________________ 33
LAS INCAPACIDADES DE EJERCICIO ________________________________________ 34
1.- Incapacidades Absolutas (Art. 1447 inc. 1 y 2)._______________________________ 34
A.- Dementes __________________________________________________________ 34
Concepto y aplicabilidad _______________________________________________ 34
Valor de los actos y contratos del demente _________________________________ 34
Prueba de la demencia _________________________________________________ 34
a.- Medios de prueba: ___________________________________________ 34
b.- Presuncin judicial de demencia: _______________________________ 35
B.- Impberes (art. 26): ___________________________________________________ 35
C.- Sordomudos que no pueden darse a entender claramente: _____________________ 35
Cmo actan en la vida jurdica los absolutamente incapaces? ______________________ 35
Sancin a los actos ejecutados por los incapaces absolutos __________________________ 35
2.- Incapacidades Relativas (art. 1447, inc.2) ____________________________________ 35
a.- Menores adultos ______________________________________________________ 35
b.- Disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo (disipadores o
prdigos)____________________________________________________________________ 35
Cmo debe actuar el relativamente incapaz?__________________________________ 35
Sancin de los actos de los relativamente incapaces _____________________________ 36
3.- Incapacidades especiales o particulares del artculo 1447 inc. final _________________ 36
III.- EL OBJETO _______________________________________________________ 36

Generalidades _______________________________________________________________ 36
Concepto ___________________________________________________________________ 37
Requisitos que debe reunir el objeto ______________________________________________ 37
A.- Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre COSAS MATERIALES (Art. 1461
inc. 1 y 2) ____________________________________________________________________ 37
1.- Debe ser real ________________________________________________________ 37
Si no existe __________________________________________________________ 37
a.- Si la cosa existe pero perece antes de contratar: _________________________ 37
b.- Si la cosa no existe al tiempo del contrato, pero se espera que exista o cosa futura,
______________________________________________________________________ 37
2.- Debe ser comerciable. _________________________________________________ 37
3.- Debe ser determinado _________________________________________________ 38
a.- En especie ________________________________________________________ 38
b.- En gnero ________________________________________________________ 38
Limitacin doble: ___________________________________________________ 38
i) cualitativamente________________________________________________ 38
ii) cuantitativamente ______________________________________________ 38
B.- Requisitos del objeto que recae sobre un HECHO______________________________ 38
El Objeto Lcito como requisito de validez __________________________________ 39

Concepto ___________________________________________________________________ 39
Casos de Objeto Ilcito contemplados en el Cdigo Civil _____________________________ 39
1.- Actos o contratos contrarios al Derecho Pblico Chileno (art.1462).________________ 39
2.- Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva (art.1463, se les llama tambin
pactos sobre sucesin futura). ______________________________________________________ 39
Regla General __________________________________________________________ 39
Significado de la expresin donacin o contrato ______________________ 39
Fundamento de la prohibicin de los pactos sobre sucesin futura: _______ 40
Excepcin a la Regla General ______________________________________________ 40
3.- Condonacin del Dolo Futuro (art.1465). _____________________________________ 40
4.- Deudas contradas en juegos de azar (Art. 1466). ______________________________ 40
Concepto ____________________________________________________ 40
Razn de la prohibicin _________________________________________ 40
Excepciones a la prohibicin _____________________________________ 40
5.- Venta de libros cuya circulacin es prohibida y otros objetos inmorales (art.1466). ____ 41
6.- Contratos y actos prohibidos por la ley (art.1466). ______________________________ 41
Crtica _______________________________________________________ 41
7.- Enajenacin de las cosas enumeradas en el art.1464. ____________________________ 41
Sentido del vocablo enajenacin. ___________________________________________ 41

a) Un sentido amplio: __________________________________________________ 41
b) Un sentido restringido: _______________________________________________ 41
Sentido en que est tomada la expresin enajenacin en el art. 1464 ________________ 41
a) doctrina mayoritaria _________________________________________________ 41
b) doctrina minoritaria _________________________________________________ 42
La compraventa no es enajenacin. _________________________________________ 42
Hay objeto ilcito en la compraventa de las cosas que seala el art. 1464? ___________ 42
1. SI hay objeto ilcito: _______________________________________________ 42
Argumentacin: _______________________________________________ 42
2. NO hay objeto ilcito ______________________________________________ 43
Importancia de una u otra oponin ________________________________________ 43
Donacin de cosa embargada ______________________________________________ 43
Contrato de promesa de compraventa de cosa embargada ________________________ 43
Adjudicacin de las cosas enumeradas en el art.1464. ___________________________ 44
Conceptos previos _____________________________________________ 44
Cabe preguntarse si la adjudicacin constituye enajenacin _____________ 44
CASOS DEL ART. 1464 _________________________________________________ 44
1. De las cosas que no estn en el comercio. ______________________________ 44
Comerciabilidad: requisito de existencia o de validez? ________________ 44
2. De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona. ______ 45
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello. ___________________________________________________ 45
Sentido de la palabra embargo _________________________________________ 45
1.- Acepcin Restringida: __________________________________________ 45
2.- Acepcin Amplia, _____________________________________________ 45
Momento desde el que produce sus efectos: Publicidad del embargo ___________ 46
Enajenaciones voluntarias y enajenaciones forzadas ________________________ 46
1.- Somarriva y Velasco (voluntarias y forzadas) ________________________ 46
2.- Claro Solar (slo voluntarias) ____________________________________ 47
3.- Jurisprudencia ________________________________________________ 47
Medios para enajenar vlidamente las cosas embargadas ____________________ 47
1.- Autorizacin del juez que han decretado la prohibicin o embargo _______ 47
a) Con conocimiento de causa ____________________________________ 47
b) Previa a la enajenacin _______________________________________ 47
2.- Consentimiento del acreedor _____________________________________ 47
a) Como la ley no distingue, el consentimiento puede ser manifestado en forma
expresa o tcita. _____________________________________________________ 47
b) Consentimiento debe ser previo a la enajenacin. ___________________ 48
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
48
Concepto _________________________________________________________ 48
Requisitos para que sea litigiosa la cosa _________________________________ 48
Diferencias entre los nmeros 3 y 4 del artculo 1464 _______________________ 48
Medios para enajenar vlidamente las cosas litigiosas ______________________ 48
Prohibiciones de enajenar voluntarias o convencionales _____________________ 48
IV.- LA CAUSA ________________________________________________________ 49

Es un requisito del acto o contrato o es un requisito de la obligacin ? __________________ 49
Causa y Obligacin ___________________________________________________________ 49
Concepto de causa ___________________________________________________________ 49
Acepciones de la palabra causa _________________________________________________ 49
1. Causa eficiente: _______________________________________________________ 49
Causa impulsiva u ocasional: _________________________________________________ 49
Causa final: ______________________________________________________________ 49
Teoras respecto de la causa ____________________________________________________ 50
1. Teora Clsica de la Causa. ______________________________________________ 50
Origen ________________________________________________________________ 50
Postulado ______________________________________________________________ 50
Para la teora clsica la causa es siempre la misma tratndose de especies iguales de
contratos, ___________________________________________________________________ 50
Contratos a ttulo gratuito: ___________________________________________ 50
Contratos onerosos bilaterales: _______________________________________ 50
Contratos onerosos unilaterales: ______________________________________ 50
Teora Anticausalista. ______________________________________________________ 51
Postulado ______________________________________________________________ 51
Teoras Subjetivas. _________________________________________________________ 51
a.- Tesis de Henri Capitant._________________________________________ 51
b.- Tesis de Josserand y Ripert. _____________________________________ 51
Teoras contemporneas. ____________________________________________________ 52
a.- Teora de Maury. ______________________________________________ 52
i) En cuanto elemento de la obligacin, _____________________________ 52
ii) En cuanto funcin social ______________________________________ 52

b.- Teora de la Funcin Social del Negocio Jurdico _____________________ 52
La causa en el Cdigo Civil ____________________________________________________ 53
Caractersticas (Art. 1467) ___________________________________________________ 53
1. Debe ser real. _______________________________________________________ 53
2. No es necesario expresarla. ____________________________________________ 53
3. Que sea lcita. ______________________________________________________ 53
Sancin al objeto y causa ilcita del artculo 1468 del Cdigo Civil ___________________ 53
Actos jurdicos abstractos ___________________________________________________ 54
IV.- LAS SOLEMNIDADES _____________________________________________ 54
Elementos del Acto Jurdico

1.- Voluntad
En el caso de acuerdo de voluntades se llama consentimiento
2.- Objeto.
3.- Causa.
4.- Solemnidades en los casos requeridos por la ley
5.- Capacidad:
Con estos elementos el Acto Jurdico no est completo para producir
efectos, se requiere adems de la capacidad de las partes.
A.- REQUISITOS DE EXISTENCIA:

Son aquellos requisitos sin los cuales el Acto Jurdico no nace a la vida del
Derecho.
a) Voluntad o Consentimiento.
b) Objeto
c) Causa
d) Solemnidades, en los casos que la ley lo exige.
B.- REQUISITOS DE VALIDEZ:
Son aquellos que si bien pueden faltar en el acto, su concurrencia le da una
existencia sana.
La falta de un requisito de validez no impide el nacimiento del acto, pero lo
vicia y permite anularlo. (art.1445):
a) Voluntad no viciada.
b) Objeto lcito.
c) Causa lcita.
d) Capacidad de las partes.
No se incluyen las solemnidades exigidas por la ley como requisitos de
validez, por cuanto de no concurrir alguna de estas, la voluntad se entiende
viciada.
El Cdigo Civil no contempla de esta forma los elementos constitutivos del
acto jurdico. Esta formulacin ha sido hecha por la doctrina.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ACTO JURIDICO

A.- Elementos o cosas Esenciales de un acto jurdico:
Concepto
Son aquellos sin los cuales el acto jurdico:
O no produce efecto alguno,
O degenera en otro contrato diferente (art. 1444).
Los elementos esenciales son denominados por otras doctrinas como

elementos constitutivos, ya que miran a la estructura del acto jurdico.
Clasificacin
1.- Genricos o comunes
Entre los elementos esenciales hay algunos que deben figurar en toda clase
de actos: son los elementos esenciales genricos o comunes (voluntad, objeto y
causa), que deben estar en todo acto jurdico y que son asimilables a los
requisitos de existencia (D. Peailillo).
2.- Especficos
Hay otros que son indispensables para la existencia de ciertos actos, no
siendo necesario ni figurando para nada en la vida de otros, esta clase de
elementos se llaman elementos esenciales especficos;
Ej.: el precio en la compraventa, la gratuidad del contrato de comodato, la
renta en el arrendamiento, el aporte en el contrato de sociedad, etc.
B.- Elementos de la Naturaleza de un acto jurdico

Concepto
Son los que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una declaracin especial (art. 1444).
Las partes nada necesitan declarar para que estos elementos formen parte
del acto, ya que la ley dispone en lugar de las mismas partes; la voluntad de stas
slo es necesaria para excluirlos.
De lo anterior se deduce que estos no son elementos constitutivos del acto
jurdico, son ms bien efectos del mismo, que la ley supletoriamente seala en
defecto de la voluntad de las partes, lo que ocurre principalmente en el campo del
Derecho Privado.
Ejemplos
a) El saneamiento de la eviccin y de los vicios ocultos de la cosa.
a.- Eviccin: es la prdida total o parcial de la cosa comprada, decretada por
sentencia firme y en virtud de derechos de un tercero anteriores a la compra
(art.1838).
El saneamiento de la eviccin impone al vendedor la obligacin de amparar
al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, es decir, en
defenderlo de los terceros que pretenden tener sobre sta derechos anteriores a la
compra, y en indemnizar a aquel de la eviccin, si llega a producirse.
b.- Saneamiento de los vicios redhibitorios: es la obligacin del vendedor de
responder de los defectos ocultos de la cosa vendida, llamados vicios
redhibitorios; esta responsabilidad lo obliga a soportar la resolucin del contrato de
compraventa
o la rebaja proporcional del precio. Si en la escritura de
8
compraventa nada se dice sobre la obligacin de saneamiento, de todas maneras

se entiende incorporada al contrato, pero no siendo de la esencia del contrato, la
compraventa puede subsistir sin la obligacin que nos ocupa y las partes pueden
convenir que el vendedor no ser obligado a dicha garanta. (arts.1842 y 1852).
b) La condicin resolutoria (art. 1489)

Algunos autores la sealan como elemento de la naturaleza. En los contratos
bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.
La condicin o evento incierto es el cumplimiento o no del contrato. La
condicin resolutoria se cumple cuando uno de los contratantes no cumple lo
pactado.
C.- Elementos Accidentales de un acto jurdico

Concepto
Son aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le
agregan por medio de clusulas especiales (Art. 1444).
Clasificacin
Son las llamadas modalidades: plazo, condicin y modo; que constituyen una
expresin del principio de la autonoma de la voluntad.
Efectos en el acto jurdico
La introduccin de estos elementos al acto jurdico NO modifica la

naturaleza del negocio
El efecto que SI produce es subordinar la eficacia (nacimiento) o

efectos del negocio jurdico en particular al cumplimiento del
elemento accidental.
Ejemplo:
En un contrato de arrendamiento se establece un plazo de 6 aos a contar
del cual producir plenamente sus efectos. As, los efectos del contrato van a
quedar subordinados al cumplimiento del plazo, pero no modificar en modo
alguno su naturaleza.
Situaciones Especiales
1.- Caso de elemento accidental que se subentiende como elemento
de la naturaleza
No obstante que el elemento accidental requiere de clusula especial, la
condicin resolutoria (elemento accidental) se subentiende como elemento de su
naturaleza.
2.- Caso de elemento accidental que tiene calidad de elemento esencial

especfico
Hay un caso en el CC en que el elemento accidental tiene la calidad de
elemento esencial especfico: Segn el art. 1554, N.3:
La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna, salvo que concurran las
circunstancias siguientes: ...
3.- Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del
contrato
Constituye un elemento esencial porque si no hay condicin o plazo, no hay

contrato de promesa, y es especfico porque se refiere en particular al contrato de
promesa.
Conclusin
De todos los mencionados los nicos verdaderos elementos o requisitos
constitutivos del acto son los esenciales.
Los naturales no forman parte de la estructura del acto jurdico sino que
dicen relacin con sus efectos.
Por su parte, los llamados elementos accidentales no son requisitos del acto,
sino de su eficacia, pues a ellos queda subordinada la produccin de efectos del
acto, sin perjuicio de que puedan tener lugar antes de que se cumplan los
elementos accidentales algunos efectos preliminares.
10
ESTUDIO DE LAS CONDICIONES

DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL
ACTO JURDICO
I.- VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO
Concepto
La voluntad es el libre querer interno de lograr un fin determinado por
medio de la accin.
En los actos jurdicos unilaterales se habla propiamente de voluntad, pero en
los bilaterales toma el nombre de consentimiento: acuerdo de
voluntades destinado a producir efectos jurdicos.
De la definicin de acto jurdico1 puede establecerse que la concepcin de
los actos jurdicos es esencial y principalmente voluntarista. Est sustentada y
elaborada sobre la base y la idea de la voluntad, porque el acto jurdico es la
proyeccin de la voluntad del individuo hacia el exterior, proyeccin que va a
producir consecuencias de derecho.
En su sentido tico, la voluntad es la disposicin moral para querer algo.
(A) Requisitos de la voluntad
que sea seria
que se exteriorice.
Que sea Seria

Sostienen algunos autores que la voluntad:
es seria cuando se emite (a) por persona capaz y (b) con

el propsito de crear un vnculo jurdico (Art.1445 N
2).
1
Es la manifestacin o declaracin de voluntad, destinada a
producir efectos jurdicos, los que pueden consistir en la creacin,
modificacin, transferencia, transmisin o extincin de derechos y
obligaciones.
11
no es seria y no hay voluntad (a) en los actos de los

absolutamente incapaces o (b) en el caso de error esencial.
Que se Exteriorice
No hay voluntad mientras ella no se exprese o manifieste hacia el exterior en
alguna forma. Mientras el individuo la guarda para s, la voluntad no tiene
relevancia para el derecho.
La manifestacin de voluntad puede ser

a. expresa
Cuando el contenido del propsito es revelado explcita y directamente, sin la
ayuda de circunstancias concurrentes;
Ej., el otorgamiento de escritura pblica cuando se celebra un contrato de
compraventa.
b. tcita
Cuando el contenido del propsito se deduce de ciertas circunstancias

concurrentes, cuando se infiere de ciertos hechos, conductas o
comportamientos.
Pero el comportamiento y los hechos de los cuales se deduce la

voluntad, deben ser concluyentes e inequvocos, es decir, no deben
ofrecer la posibilidad de diversas interpretaciones.
Ej., entro a una tienda y tomo un objeto pidiendo al dependiente que lo

envuelva.
Ejemplos de ambas clases de manifestaciones de voluntad encontramos en
los artculos 1241, 1242 y 1244, a propsito de la aceptacin de la
herencia.
c. Voluntad presunta
Es aquella que la ley deduce o presume de ciertos hechos, esto es, que una
conducta de un sujeto es considerada por la ley como una manifestacin de
voluntad.
Un sector de la doctrina dice que fuera de la voluntad expresa y tcita,
existira el de la voluntad presunta.
Ejemplo: Art.1654, en este caso, de la conducta de entregar el ttulo o la
destruccin o cancelacin del mismo, se deducira una aceptacin presunta de
remitir la deuda.
No obstante estos dos casos, la opinin generalizada es que los hechos
constitutivos de la voluntad tienen que manifestarse en forma
inequvoca, en una forma que no deje duda sobre el verdadero querer
de la persona.
As, alguna jurisprudencia ha resuelto que si el consentimiento puede ser
tcito o implcito, no puede ser presunto o supuesto, porque lo que se exige es la
voluntad positiva de obligarse, lo cual no coincide con una voluntad presunta.
El silencio como manifestacin de voluntad

1.- El silencio no es manifestacin de voluntad
No es afirmacin ni negacin, por lo que no puede estimarse
manifestacin de voluntad.
2.- El silencio no es manifestacin de voluntad tcita
12
Tampoco es manifestacin de voluntad tcita, ya que en sta hay un hecho

del que se infiere tal manifestacin, en cambio, en el silencio no hay hecho.
3.- Excepcionalmente, el silencio constituye manifestacin de voluntad
en los siguientes casos
1. Acuerdo entre partes
Cuando las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad y de
la libertad contractual, as lo han convenido.
Ej.: en el contrato de sociedad o de arrendamiento se estipula que ste se
entiende prorrogado si ninguna de las partes manifiesta voluntad en orden a poner
trmino del contrato. Esta es la llamada clusula de renovacin automtica. Lo
convenido obliga a las partes en virtud del art.1545.
2. Mandato legal
Cuando la ley le da valor expresamente, como en los casos del artculo 2125
y 1956 inc. 3 del C. Civil.
En opinin de Alessandri, en el caso del art.1956 no hay silencio como
manifestacin de voluntad, porque el silencio supone necesariamente la ausencia
total y absoluta de manifestacin del otro sujeto. Lo que hay es una voluntad tcita
que se desprende de la aceptacin del pago de la renta por el arrendador despus
de terminado el contrato de arrendamiento.
3. Silencio circunstanciado
Caso del silencio circunstanciado, cuando las circunstancias que acompaan
al silencio permiten atribuirle manifestacin de voluntad. Ej., el dueo de un
negocio en Puerto Montt escribe a su proveedor habitual, residente en Arica, que
cuenta con los artculos que l le ha procurado peridicamente en otras ocasiones
para las fiestas de navidad. El silencio del proveedor constituye aceptacin del
encargo.
4. Abuso del silencio
Como fuente de obligaciones cuando se ha abusado de l por dolo o
negligencia y este abuso genera dao a terceros. Ej., artculo 368 del Cd.
Comercio: el que tolera la insercin de su nombre en la razn de comercio de una sociedad extraa,
queda responsable a favor de las personas que hubieran contratado con ella. De haber hablado
oportunamente, como lo hara un hombre de mediana prudencia, habra evitado el
perjuicio que irroga con su actitud.
Desacuerdos entre voluntad real y la voluntad declarada

Cuando la voluntad real coincide con la exteriorizada no existe problema
alguno. La dificultad se presenta cuando la voluntad declarada est en desacuerdo
con la voluntad interna o real.
Ej, quiero regalar a Juan una bicicleta y le regalo por distraccin una moto.
Teoras
Para determinar cul de ellas prevalece en caso de desacuerdo, se han
formulado las siguientes teoras:
a) Teora de la voluntad real o subjetiva.
Fue desarrollada por Savigny.
Tesis: La voluntad interna es el principal elemento del acto jurdico; la
declaracin no es ms que el medio de revelar o exteriorizar aqulla. Segn esta
teora prevalece la voluntad interna, lo que el derecho protege y lo que da
nacimiento al acto jurdico es el verdadero querer de la persona.
Crtica: Atenta contra la seguridad en las relaciones jurdicas, puesto que
stas estaran expuestas siempre a ser destruidas por una hipottica divergencia;
la buena fe desaparecera.
13
b) Teora de la culpa in contrahendo

Para paliar las crticas a la teora anterior se enunci la teora de la culpa in
contrahendo (Von Ihering), segn la cual, los contratantes deben poner diligencia
no slo en el cumplimiento de las relaciones jurdicas ya formadas, sino tambin
en las relaciones en gestacin y a las previas conducentes a la realizacin del
acto jurdico.
c) Teora de la declaracin de voluntad u objetiva.
Surge como reaccin a la primera teora y se basa en la obtencin de una
mayor seguridad jurdica y en la proteccin de la buena fe de terceros.
Tsis: No es la voluntad interna la que forma el elemento constitutivo del acto
jurdico, sino que lo es la declaracin de voluntad, ya que es justo suponer que
quien recibe una declaracin de voluntad crea que esa declaracin corresponde a
la efectiva voluntad del declarante. Segn esta teora, la declaracin de voluntad
debe primar sobre la voluntad interna, porque aqulla determina la formacin de
los actos. Supone que el querer interno del individuo slo puede ser considerado
por el derecho en la medida que se declare.
Crtica: Presenta el riesgo de que en ciertas circunstancias no se considere
para nada al elemento interno y se da eficacia a una mera apariencia de voluntad.
14
Cul teora sigue nuestro Cdigo?
Acepta la teora de la voluntad o subjetiva, lo que se manifiesta en los

artculos 1560, 1445 y 1069 inc. 2.
Pero nuestro legislador pone lmites al predominio de la voluntad

interna, protegiendo los intereses de terceros. Ejemplo de ello lo
constituye el artculo 1707.
Casos en que no existe voluntad

Jurdicamente, no existe voluntad en los siguientes casos:
1. Tratndose de los actos de los absolutamente incapaces, ya que sus
condiciones fisiolgicas les impiden tener voluntad (Art. 1447 inc. 1 y
2).
2. Casos del error esencial,(Art. 1453):
en la naturaleza del acto que celebran (Juan entiende prestar

un libro y Pedro entiende que se trata de una donacin del libro)
en la identidad especfica de la cosa de que se trata (Juan

entiende comprar el caballo Picaflor y Pedro le vende el caballo
Huracn)
en la causa de la obligacin (Juan se obliga a pagar una

pensin alimenticia a Juan creyendo que ste su hijo, no
sindolo)
(B) EL CONSENTIMIENTO
Etimologa y Concepto
La palabra consentir viene del latn consentire, que significa compaa y
sentir: traer un mismo sentimiento.
Dentro del derecho, se define al consentimiento como:
el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo objeto jurdico.
Se integra por dos actos: la oferta y la aceptacin.
Reglamentacin del consentimiento

El CC no lo define ni contiene relativas a su formacin. Este silencio ha sido
suplido por el Cdigo de Comercio que en sus arts. 97 al 108 viene a llenar un
sensible vaco de nuestra legislacin comercial y civil al regular en forma expresa
la formacin del consentimiento.
No obstante lo anterior, estas reglas slo se aplican a la formacin del
consentimiento en los actos jurdicos consensuales, no aplicndose, en
consecuencia, a los actos jurdicos. solemnes ni reales (ver art.1443).
Respecto de esto ltimo existe jurisprudencia a favor y en contra, ver Rev. de
Derecho y Jurisprudencia: T. XXXIV, seg. parte, secc. 2, pp.28; T. XLVI, secc. 2,
pp.48.
Estudiaremos los siguientes temas:
I.- Actos que forman el consentimiento: oferta y aceptacin.
II.- Momento de la formacin del consentimiento
III.-Lugar de formacin del consentimiento
15
I.- Actos que forman el consentimiento: oferta y aceptacin

Si el consentimiento se forma por dos o ms voluntades sobre un objeto
jurdico, se integran entonces dos actos jurdico, unilaterales copulativos: la oferta
y la aceptacin.
A.- La Oferta
Concepto
La oferta, propuesta o policitacin es un acto jurdico unilateral por el cual
una persona (oferente, proponente o policitante), propone a otra la celebracin de
un contrato, en trminos tales que, para que este se perfeccione, basta con que el
destinatario de la oferta la acepte pura y simplemente
Clasificacin
1.- Verbal o escrita
Segn se manifieste por la voz o la palabra.
2.- Expresa o tcita.
a. Es expresa: la que manifiesta el deseo de contratar en trminos
formales y explcitos.
b. Es tcita: la que revela ese deseo en forma indirecta, pero se
desprende inequvocamente de ellos.
Ej, la circulacin de taxis colectivos, que ofrecen la celebracin del
contrato de transporte.
3.- A persona Determinada o Persona Indeterminada
Segn se manifieste a un sujeto especfico o al pblico en general.
Ejemplos de lo ltimo tenemos en los gritos del vendedor de diarios.
Requisitos
1.- Seria o firme
Debe expresar una voluntad decidida a celebrar un negocio jurdico.
No cumplen esta exigencia las denominadas ofertas indeterminadas, que son
las ofertas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes,
prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, las que no son
obligatorias para el que las hace, ya que no se indica la persona a quien va
dirigida (art.105 inc.1, C. de Comercio).
2.- Precisa y completa
Debe comprender todos los elementos del negocio que se va a concluir, de
modo que la aceptacin pueda darse pura y simplemente.
Se entiende por oferta incompleta aquella en que no se establecen o
determinan todas las condiciones del contrato.
Efectos de la oferta antes de la aceptacin
Mientras la oferta no ha sido aceptada, no hay acto jurdico. La discusin
estriba en lo siguiente:
la oferta por s misma no tendr un efecto obligatorio respecto del
proponente?
1. En algunas legislaciones, como la alemana, dan a la oferta misma un
carcter obligatorio, de modo que el oferente est obligado por cierto
tiempo a mantenerla, aunque no se acepte de inmediato.
2. Otras legislaciones no le otorgan efecto alguno antes de la aceptacin,
de lo que resulta que para ellas la oferta resulta esencialmente
16
revocable y que, incluso, pueda caducar, es decir, perder toda eficacia

y dejar de existir automticamente, en caso de muerte o de
incapacidad sobreviniente del oferente antes de la aceptacin.
3. Nuestra legislacin sigue esta ltima tesis, al aceptar la retractacin y
la caducidad de la oferta:
Artculo 101 del Cd. de Comercio:
Dada la contestacin, si en ella se aprobare

pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos
sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o
incapacidad legal del proponente.
B.- La Aceptacin.
Concepto
Es el acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta
manifiesta su conformidad con ella.
La persona que acepta la oferta se llama aceptante.
Clasificacin
1. Expresa o tcita
Igual que en la oferta.
Ejemplos de aceptacin tcita encontramos en el subirse a un taxi colectivo,
implica aceptar la oferta de celebrar el contrato de transporte.
Conforme al artculo 103 del C. de Comercio, la aceptacin tcita produce los
mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa.
2. Pura y simple o condicional.
a.- Es pura y simple la que es congruente con la oferta.
b.- Es condicional aquella que contiene reservas o modificaciones que
alteran los trminos de la oferta.
En nuestra legislacin la aceptacin condicional importa una nueva oferta o
propuesta (Art. 102 C. de Comercio).
Requisitos de la aceptacin
1. Debe darse mientras est vigente la oferta.
La oferta puede dejar de estar vigente por dos causas (Art. 101 C. de
Comercio): Retractacin y Caducidad
a) por la retractacin:
Concepto
Tiene lugar cuando el oferente revoca la oferta o la deja sin efecto.

Lmites a la retractacin
Si se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del

objeto del contrato sino despus de desechada o transcurrido un determinado
plazo, no puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la
aceptacin (Art. 99 Cd. de Comercio).
La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar
los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y
los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr
exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto (Art.
100 Cd. de Comercio)
b) por la caducidad:
17
Concepto
Tiene lugar cuando el oferente muere o se incapacita legalmente.

2. Debe ser pura y simple.
Tiene que conformarse a la oferta sin introducirle modificaciones (Arts. 101 y
102 del C de Comercio) pues de lo contrario sera una contraoferta o nueva
oferta.
3. Debe ser oportuna:
En trminos generales, es oportuna cuando se da dentro del plazo legal o
voluntario sealado por el oferente.
Plazos
1. Si el oferente ha sealado un plazo dentro del cual debe aceptarse
la oferta: la aceptacin ser oportuna cuando se formule en el trmino
indicado por el solicitante.
2. Si el oferente nada ha dicho, deber serlo dentro de los plazos
sealados por la ley. HQD:
1. si la propuesta es verbal, se requiere que sea aceptada en el
momento de ser conocida, de lo contrario el oferente quedar
libre de todo compromiso (Art. 97 Cd. de Comercio).
2. si la propuesta es por escrito, se debe distinguir si el
destinatario de la oferta reside en el mismo lugar del oferente o
en un lugar diferente.
a)
Si reside en el mismo lugar, la oferta deber

ser aceptada o rechazada dentro de 24 horas;
b)
si reside en lugar diferente, a vuelta de correo

(Art.98 Cd. de Comercio).
Presuncin
Salvo prueba en contrario, la aceptacin se presume oportuna; al proponente
corresponde probar que la aceptacin es extempornea (Corte Suprema: R., tomo
XXVIII, segunda parte, secc. 1, pp.775).
Efectos de la aceptacin extempornea

1. La propuesta se entender por no hecha, aun cuando hubiere
sido aceptada (art.98 Cd. de Comercio).
2. El oferente queda liberado no teniendo la virtud de generar el
contrato.
3. El peso de la prueba se traslada al que alega algo anormal,
esto es, al oferente. Ello porque lo normal es que la aceptacin
sea oportuna.
4. El oferente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y
perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin (art. 98 Cd. de
Comercio).
La doctrina entiende, adems, que el pronto aviso slo se debe
dar en el caso de que el proponente no haya dado plazo, ya
que el artculo 98 se refiere a las ofertas sin sealamiento de
plazo y, porque si lleva un plazo, debe entenderse que la
voluntad del oferente no se mantiene ms all de dicho plazo
5. Como se estima que la aceptacin extempornea es una nueva
oferta, hay acuerdo en la doctrina para estimar que el pronto
aviso debe darse en el mismo plazo otorgado para dar la
18
aceptacin, es decir, dentro de las 24 horas o a vuelta de

correo segn el caso.
II.- Momento de la formacin del consentimiento

Contratos entre presentes y entre ausentes
Para determinar el momento en que se forma el consentimiento, es necesario
distinguir si el contrato es
entre presentes
entre ausentes.
Existen dos criterios sobre el particular

1) Somarriva
Entre presentes: son los que se celebran entre personas que se
encuentran reunidas en un mismo lugar, una frente a la otra.
Entre ausentes: los que se celebran entre personas que se encuentran en
distintos lugares.
2) Alessandri
Entre presentes: son aquellos en que la aceptacin puede ser conocida
por la otra parte al tiempo o inmediatamente de ser emitida.
Entre ausentes: aquellos en que la aceptacin puede ser conocida por el
oferente slo despus de cierto tiempo, ms o menos largo, de ser
formulada.
1.- Formacin del consentimiento en los contratos entre presentes.
Como en estos casos la aceptacin es conocida por el oferente al tiempo de
ser emitida, el consentimiento se forma en el momento que se da la aceptacin.
As se desprende del artculo 97 del Cd. de Comercio: Para que la propuesta
verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto
de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre
de todo compromiso.
2.- Formacin del consentimiento en los contratos entre ausentes.
Existen diversas teoras sobre el particular:
1) Teora de la aceptacin, declaracin o agnicin.
El consentimiento se perfecciona desde el momento en que el destinatario de
la oferta da su aceptacin, aunque esta no sea conocida por el oferente. Se funda
en que el consentimiento se forma por el acuerdo de voluntades, y el acuerdo se
produce cuando el aceptante manifiesta su conformidad con la oferta que se le
hizo.
Crtica: El criterio propuesto no es seguro y la formacin del consentimiento
y del contrato queda sujeta al arbitrio del aceptante. Por ejemplo, se destruye la
carta en que se contiene la aceptacin: se form el consentimiento?
2) Teora de la expedicin
Variante de la anterior. Se exige cierta seguridad de irrevocabilidad de la
declaracin de la aceptacin: la expedicin o envo de sta seala el tiempo en
que el consentimiento se forma. El consentimiento se formara, no en el momento
en que la declaracin del aceptante se formula, sino que desde que el destinatario
de la oferta se desprende de su manifestacin de voluntad enviando la respuesta
al oferente.
Critica: la expedicin de la aceptacin por alguno de los medios sealados
puede ser revocada, ya que segn las Convenciones Postales Internacionales y
19
las Ordenanzas de Correos es posible retirar las cartas del buzn, previa
comprobacin de que el reclamante es el autor de la carta.
3) Teora de la recepcin
El consentimiento se forma cuando la aceptacin ha llegado a su destino, sin
que sea menester averiguar si el proponente tom conocimiento de ella, pues es
natural suponer que, recibida la correspondencia, ser leda.
4) Teora de la informacin del conocimiento.
El consentimiento slo existe cuando el proponente ha recibido la aceptacin
y ha tomado conocimiento real y efectivo de ella. Es una anttesis de la primera
teora. Tiene como fundamento el acuerdo de voluntades que configura el
consentimiento, se produce nicamente cuando cada una de las partes tiene
conocimiento de la determinacin de la otra parte.
Crtica: bastara al proponente con no tomar conocimiento de la
correspondencia para dejar en suspenso y a su arbitrio la formacin del contrato.
Cal teora seguimos en Chile?
Se sigue la Teora de la Aceptacin, segn se desprende de los Arts. 99, 101
y 104 del Cdigo de Comercio.
Art. 99: El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la
aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto
del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo. El arrepentimiento no se
presume. No se refiere al envo de la aceptacin, sino que lisa y llanamente a la aceptacin.
Art. 101: Dada la contestacin (aceptacin), si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el
contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales.... Basta manifestar la voluntad
de aceptar.
Art. 104: Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para
todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la
propuesta modificada. Esto es as porque en ese lugar se reputa dada la aceptacin y perfeccionado el
consentimiento.
Excepcines a la Teora de la Aceptacin

1. Legal: La encontramos en el artculo 1412 del Cd. Civil:
Mientras la
donacin entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin al donante, podr este
revocarla a su arbitrio. Aqu se sigue la teora de la informacin.
2. Convencional: Adems, en virtud del principio de la autonoma de la

voluntad, nada obsta a que las partes pacten que el contrato se estime
perfecto en un momento distinto al sealado por la ley, ya que la
normas anteriores no son de orden pblico.
3. Contratos solemnes y reales: ellos se entienden celebrados al
momento del cumplimiento de la solemnidad o de la entrega,
respectivamente.
Importancia
consentimiento
de
determinar
el
momento
de
la
formacin
del
1. La formacin del consentimiento pone fin al derecho del oferente para

retractarse.
2. Los requisitos de validez, especialmente la capacidad de las partes
para contratar, se
aprecian al tiempo de la formacin del
consentimiento.
3. Cuando hay cambio de legislacin, el momento de la formacin del
consentimiento, determina las leyes aplicables al tiempo del contrato.
4. Fija el punto de partida de la prescripcin o de la caducidad de ciertas
acciones.
III.- Lugar de formacin del consentimiento

Importancia
20
Es importante determinar el lugar en que se perfecciona el consentimiento

para los siguientes efectos prcticos:
1. Fija la competencia de los tribunales.
2. Determina la legislacin de que pas es la aplicable.
3. determina los casos en que la voluntad de las partes puede
interpretarse por los usos o la costumbre, el lugar del
perfeccionamiento del consentimiento es el que seala el uso o
costumbre que tiene cabida.
Teoras sobre el lugar de formacin del consentimiento

Se aplican las mismas teoras que estudiamos a propsito del momento de
formacin del consentimiento:
a) Tratndose de las teoras de la aceptacin y de la expedicin, el
consentimiento se forma en el lugar del domicilio del aceptante.
b) Tratndose de las teoras de la recepcin y del conocimiento, el
consentimiento se forma en el lugar del domicilio del oferente.
Cul teora seguimos en Chile?
Seguimos la teora de la aceptacin, pues as lo dispone el artculo 104 del
Cd. de Comercio: residiendo los interesados en distintos lugares, se entender
celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del
que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada.
Crtica: Se considera que el trmino residencia es inapropiado, puesto que
hubiera sido ms preciso que el legislador hubiera dicho el lugar en que se hubiera
aceptado, ya que este lugar donde se acepta no siempre coincide con el de la
residencia.
(C) VICIOS DE LA VOLUNTAD O DEL CONSENTIMIENTO

Enumeracin
Conforme al artculo 1451 del Cd. Civil, los vicios de que puede adolecer el
consentimiento son error, fuerza y dolo.
Algunos autores agregan, para determinados casos, otro vicio: la lesin.
Aclaracin
Debemos hacer presente que el Cdigo habla de vicios del consentimiento,
pero todo lo dicho respecto de ste debe entenderse tambin respecto de la
voluntad, ya que el primero es el acuerdo de voluntades. As las cosas, las reglas
sobre los vicios del consentimiento se aplican tanto en los actos jurdicos
unilaterales como en los bilaterales.
1.- EL ERROR
Concepto
El error es el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona, de
una cosa o de un hecho.
En lgica, es la disconformidad del pensamiento con la realidad.
Diferencia con la Ignorancia
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A diferencia del error, la ignorancia es el estado de una persona que

desconoce un hecho real, que nada sabe. No obstante esto, el legislador equipara
al ignorante con el que incurre en error.
A) Error de Derecho
Concepto
Error de derecho es la ignorancia o falso concepto que se tiene de la ley, en
cuanto a su: (a) existencia, (b) alcance, (c) inteligencia o (d) permanencia en
vigor.
Efectos
1.- Segn el Art.1452, el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Ello significa que el que ha contratado con una persona teniendo un concepto
equivocado de la ley o ignorando una disposicin legal, no puede alegar despus
este error para excusarse de cumplir sus obligaciones ni para pedir la nulidad del
contrato.
2.- Esta disposicin viene a ser una consecuencia del Art. 8 que expresa:
Nadie puede alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia.
3.- Tambin est en concordancia con el Art.706 inc. final, que dice : Pero el
error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario.
Excepciones:
Para evitar el enriquecimiento injusto, el legislador admite un caso de

error de derecho que vicia el consentimiento: es el Art.2297 que
expresa: Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago
no tena por fundamento ni an una obligacin puramente natural.
Por su parte, el Art. 2299 seala:
Del que da lo que no debe, no se presume que

dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho
como en el derecho.
Fundamento del error del derecho

No puede admitirse que una persona alegue la ignorancia de la ley para
justificar sus acciones, porque en caso de permitirlo, la norma jurdica perdera su
fuerza. Permitir que se declare sin efecto una declaracin de voluntad alegando
que se hizo esa manifestacin por no tener conocimiento del ordenamiento jurdico
equivale a permitir que el orden jurdico pueda ser contrariado sin problemas.
B) Error de Hecho
Concepto
Error de hecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de
una persona, de una cosa o de un hecho.
Cuantas partes deben incurrir en el error
La cuestin se reduce a saber si debe tratarse de un error de las partes o
basta un error unilateral para viciar el consentimiento (obviamente este problema
se presenta en los actos jurdicos bilaterales).
Podemos concluir que:
1.- Basta que una de las partes haya incurrido en error.
2.- No es indispensable tampoco que la contraria haya sabido que la otra
estaba en el error, salvo los casos en que la ley exige ese conocimiento, como en
el artculo 1454 inc. 2 (error accidental).
Clasificacin del error de hecho y sus efectos
22
Nuestro Cdigo Civil distingue:

1. error esencial.
2. error substancial.
3. error sobre las cualidades accidentales de la cosa.
4. error sobre la persona.
A) Error esencial, obstculo o impediente (art.1453)
Fundamento
En este caso ocurre que el error es de tal magnitud que, ms que viciar el
consentimiento, impide que ste se forme. Por eso se le llama impediente, porque
impide la formacin del consentimiento.
Clasificacin
De esto se desprende que el error esencial puede recaer sobre:
a) la naturaleza o especie del acto o contrato que se ejecuta o acuerda (error
in negotio).
Las partes se equivocan en cuanto al acto que ellas celebran, resultando que
el acto celebrado es distinto del que pensaban celebrar. Ms que decir que hubo
un vicio, no hay consentimiento porque no hubo acuerdo.
Ej.: artculo 677.
b) La identidad de la cosa especfica de que se trata (error in corpore).
El consentimiento no ha podido formarse porque lo que una parte supone

que es el objeto del contrato en realidad no tena ninguna relacin con ese objeto.
Ej, artculos 676 y 2457.
c) Error en la causa
La doctrina agrega otro tipo de error esencial, y es el error de la causa que

seala el art.1467. La causa es el motivo que induce al acto o contrato, de tal
manera que si hay error en la causa no habra causa y, por lo mismo, no habra
una manifestacin de voluntad.
Sancin al error esencial

La sancin es discutida. Para algunos es nulidad absoluta y para otros es
nulidad relativa.
(a) Nulidad absoluta o la inexistencia
Para la jurisprudencia y la doctrina mayoritaria la sancin sera la nulidad

absoluta, y an la inexistencia (Claro Solar).
Se basan para esto, en que al manifestar la voluntad las partes incurren en
un error de tal magnitud que no pueden generar un acto jurdico. Tratndose de
los actos bilaterales, el error obstculo impide el acuerdo de voluntades, pues las
partes no se entienden.
As, el error esencial, tendr por sancin la nulidad absoluta, porque falta un
elemento esencial del acto: la voluntad o consentimiento; de ah que en doctrina
este error sea denominado error obstculo o impidiente.
Fundamentos:
(i) El Art. 1682 dice que la falta de un requisito de existencia es sancionado
con la nulidad absoluta; y no hay duda que cuando hay error esencial no hay
voluntad.
23
(ii) Adems, el Art.1445 seala en su N.2 que el consentimiento es un

requisito de existencia del acto jurdico, sin el cual no hay acto jurdico.
(b) Nulidad relativa.
Segn la doctrina minoritaria, la sancin para el error esencial sera la

nulidad relativa del acto.
Fundamentos:
(i) Porque tal es la regla general en materia de vicios del consentimiento.
(ii) Por la redaccin del Art.1454 que expresa que el error de hecho vicia
asimismo el consentimiento..., refirindose a casos de error sustancial que, de
acuerdo con el Art.1682, est sancionado con la nulidad relativa.
El empleo de la expresin asimismo en el art. 1454 estara manifestando
que el error esencial del art.1453 vicia de la misma manera el acto que el error
substancial del art. 1454 que trae la nulidad relativa, ya que dicha expresin
indicara que debera aplicarse la misma nulidad para ambos casos.
Refutacin:
Los partidarios de la nulidad absoluta contraargumentan diciendo que la
expresin asimismo significa tambin, en el sentido de que tambin vicia el
consentimiento.
B) Error substancial. (Art. 1454 inc. 1)
El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto
sobre que versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree, como si por alguna de las partes se supone
que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn metal semejante.
Ejemplos:
a) Pothier da un ejemplo clsico, y se refiere a la persona que compra un
candelabro de cobre plateado creyendo que se trata de plata pura.
b) Tambin hay error substancial cuando se adquiere un caballo de carrera y
el animal es de tiro.
c) O cuando se cree comprar lana animal y en realidad se adquiri lana
sinttica.
Qu debe entenderse por sustancia o calidad esencial del objeto

sobre que versa el acto o contrato?.
Al respecto hay dos interpretaciones.
a) Interpretacin objetiva:
Sustancia
- Es el conjunto de elementos materiales y calidades que constituyen la
naturaleza especfica del objeto, asimilndolo a un gnero determinado.
- Es la materia de que se compone el objeto sobre que recae la obligacin.
Calidad esencial
Son las que dan al objeto una fisonoma propia que lo distingue de los
dems.
b) Interpretacin subjetiva:
En este caso se atiende a la voluntad de las partes.

La calidad esencial y sustancial debe buscarse no objetivamente en la cosa
misma (materialidad), sino subjetivamente en la apreciacin de las partes.
24
El error substancial puede entonces, no slo recaer sobre la substancia de la

cosa, sobre su composicin, sino sobre:
Cualquiera otra cualidad que es determinante para contratar y
Que es conocida por las partes sin necesidad de clusula especial,

como la antigedad o el valor artstico de un objeto.
Las dos doctrinas tienen argumentos a favor:
As, se ha sostenido que Pothier, a quien sigue el Cdigo en este tema, dice
que la substancia es la calidad esencial del objeto sobre el que versa el acto o
contrato, y que esa calidad esencial no tiene porque ser la materia de que se
compone la cosa.
Por otro lado, nos encontramos con que el ejemplo que da el Cdigo no est
referido a la calidad esencial, sino que a la materia misma de que est compuesta
la cosa.
Debemos sealar que la substancia no puede limitarse a un aspecto
puramente material, y ello porque la concepcin del CC en materia de actos
jurdicos es esencialmente voluntarista.
Posicin del Cdigo Civil
Nuestro Cdigo ha adoptado una posicin eclctica, aceptando ambas

concepciones, en el siguiente sentido:
1.- El error sustancial se refiere a calidades esenciales de la cosa, que son
objetivas, que dependen de la naturaleza misma del objeto sobre que versa el
negocio y, por tanto, son conocidas por las partes sin que requieran mencin
expresa (art. 1454 inc. 1).
2.- Pero tambin se consideran los motivos de la parte referidos a las
cualidades no esenciales de la cosas, siempre y cuando la contraparte haya
sabido tales motivos (Art. 1454 inc. 2).
Sancin al error substancial

Art. 1682, inc. final, en relacin con el art. 1454, inc.1
Produce la NULIDAD RELATIVA del acto jurdico. Ello es as porque estos
artculos no reservan para l otra forma de nulidad, ya que este vicio no afecta la
existencia del negocio jurdico, sino su validez.
C) Error sobre las cualidades accidentales
Cualidades accidentales son aquellas calidades que ordinariamente son
indiferentes para determinar la voluntad o el consentimiento.
El inc.2 del art.1454 dice: El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para
contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
De aqu desprendemos una regla general y una regla excepcional:
Regla General
El error accidental NO vicia el consentimiento.
Excepcin
El error accidental vicia el consentimiento cuando concurren los siguientes
requisitos:
cuando esa calidad es el principal motivo que tuvo la parte para

contratar.
cuando ese motivo ha sido conocido de la otra parte.

25
Sancin al error accidental

Art. 1682, inc. final.
Concurriendo las exigencias sealadas, su sancin sera la NULIDAD
RELATIVA.
D) Error acerca de la persona (Art. 1455).
Conforme al Artculo 1455 inc. 1 del Cdigo, el error acerca de la persona con quien
se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la
causa principal del contrato.
Regla general
El error in persona no vicia el consentimiento.
Fundamento: qu le importa al comerciante que vendi al contado su
mercadera que el comprador haya sido Pedro o Juan, lo nico que le interesa es
el pago del precio.
Excepcin
1.- El error in persona vicia el consentimiento en los contratos intuito
personae, esto es, que la consideracin de la persona sea la causa principal del
contrato.
Pero, la persona con quien erradamente se hubiere contratado tendr
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por
la nulidad del contrato. (art.1455 inc.2).
Son particularmente intuito personae los actos jurdicos a ttulo gratuito que
son realizados en relacin a la persona, por ejemplo: los contratos de familia como
el matrimonio.
2.- En los actos jurdicos onerosos patrimoniales el error in persona no
vicia el consentimiento, salvo en aquellos celebrados en consideracin a la
persona.
Ejemplo: el mandato, sociedades colectivas, transaccin (art.2456).
Se acostumbra en esta parte a sealar el caso del Art.1057 previene que el
error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiera duda acerca de la persona.
Por ejemplo, si el testador instituye un legado en favor del abogado A, y ste es un
ingeniero, el legado ser vlido, lo mismo ocurrir si se incurre en una
equivocacin relativa al apellido materno, siempre que no haya duda acerca de la
persona favorecida con el legado.
Sancin al error en la persona

Cumplindose la exigencia sealada, la sancin, adems
INDEMNIZACIN, ser la NULIDAD RELATIVA (Art. 1682 inc. final).
de
la
E) Error comn
Concepto
Es el compartido por un nmero considerable de personas.
Efecto
Su invocacin no tiene por objeto la nulidad del acto, sino que permite que el
acto se considere vlido, a pesar de no estar ajustado a la ley.
Aplicabilidad
26
Por regla general no se acepta sino en casos excepcionales, donde se aplica

la mxima error communis facit jus.
Fundamento
El inters social, porque se estima que hay conveniencia de fiarse de las
apariencias compartidas por todos o por un grupo de personas.
Requisitos
a) debe ser compartido por todas o la mayora de las personas en la localidad
en que el acto se celebra.
Este es el elemento que le da su fisonoma.

b) debe ser excusable, tener un justo motivo
Ejemplos: como cuando se invoca un ttulo con apariencia de legtimo. Es lo

que sucede con el funcionario pblico ilegalmente nombrado por la autoridad
competente.
En este requisito se encuentra la validez del acto: la apariencia que hace
producir efectos jurdicos vlidos.
c) debe padecerse el error de buena fe
Esta es amparada por la ley, es decir, que quien lo invoque ignore la verdad.
Regulacin
En nuestra legislacin el error comn no se consagra en forma general, pero
si en forma excepcional, como en los arts. 704 N.4; 1013 en relacin con el 1012
N.10; y 2058. En este ltimo caso, el error comn, supone que terceros de buena
fe han contratado con la sociedad que existiendo de hecho, su contrato de
constitucin es nulo.
02.- LA FUERZA
Concepto
Es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar un acto jurdico.
La regla general es que la fuerza no vicie el consentimiento, a menos que se
cumplan los requisitos que la ley establece en el art. 1456.
Fuerza y Miedo
Sealan los autores que no es la fuerza en s misma el vicio del
consentimiento, sino el miedo que motiva a la celebracin del acto que de otra
forma no se habra realizado.
Clasificacin
La fuerza puede ser de dos tipos: fsica o moral.
a. Fuerza fsica
Consiste en el empleo de procedimientos materiales de violencia. No vicia el
consentimiento, ya que ste no existe.
Ej.: a la persona se le toma la mano y se le obliga a firmar.
b. Fuerza moral
27
Consiste en amenazas o intimidaciones, las que pueden ser al honor,

dignidad, prestigio, patrimonio y la persona en s, las que siempre provienen del
hombre.
La fuerza como vicio del consentimiento siempre debe provenir del hombre.
Es esta fuerza la que vicia el consentimiento y no la fuerza fsica en la que no
hay consentimiento y, por ende, falta un requisito de existencia.
Requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento

Debe reunir los siguientes requisitos:
Grave
Injusta o ilegtima
Determinante
1.- Grave:
La fuerza debe presentar cierta intensidad, cierta gravedad.
La fuerza es grave cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin.
El cumplimiento de este requisito deber ser evaluado por el juez (Art.1456).
Deben tenerse presente las siguientes consideraciones:
a) Debe tratarse de una amenaza suficiente y verosmil

Es decir, de la entidad necesaria para atemorizar a la parte que va a celebrar
el acto jurdico y obligarla a manifestar su voluntad en sentido determinado. De ah
que un hecho que atemorice a una persona puede no serlo as para otra.
No se trata de medir objetivamente la entidad de los actos de amenaza.
b) La gravedad debe existir al momento de la manifestacin de

voluntad.
c) La ley no exige que el mal con que se amenaza recaiga directamente
sobre la persona del que hace la manifestacin.
Al respecto se pueden distinguir dos situaciones:
i) Se establece una presuncin simplemente legal en el artculo 1456 inc. 1
parte segunda:
Dice el Cdigo que se mira como una fuerza de este gnero todo acto que
infunde (a) a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su (b)
consorte o algunos de sus (c) ascendientes o (d) descendientes a un mal
irreparable o grave.
De esto se desprende que la fuerza no slo es grave cuando infunde temor a
una persona de verse ella misma expuesta a un mal, sino tambin su
cnyuge, ascendientes y descendientes.
ii) Si el mal recae en personas distintas de las mencionadas quien alegue la
fuerza deber probar que se produjo una impresin fuerte.
La enumeracin hecha en la presuncin del art.1456 no obsta para que haya

otros casos en que el mal recaiga sobre una persona distinta de las
mencionadas, como por ejemplo sobre la novia o un hijo adoptivo del
contratante.
Pero, en tal caso, quien alegue la fuerza deber probar que se produjo una
impresin fuerte.
c) La amenaza puede recaer sobre la persona o los bienes.

28
d) El temor reverencial
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisin o respeto, no basta para viciar el consentimiento (Art.
1456 inc. 2). O sea, esta fuerza no es grave.
b) Injusta o ilegtima
La fuerza es injusta o ilegtima cuando el procedimiento o la amenaza de que
se vale la persona que la ejerce, no son aceptados por la ley o el derecho.
La amenaza de ejercer una accin judicial en contra de una persona no ser
constitutiva de fuerza. Para Claro Solar no hay fuerza cuando se ejerce
debidamente un derecho.
c) Debe ser determinante
La fuerza debe haberse ejercido con el objeto de obtener la manifestacin de
voluntad, en trminos tales, que de no mediar aqulla, no se habra manifestado la
voluntad.
Quien ejerce la fuerza

Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza
aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por
cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.
Prueba de la fuerza
Corresponde probar la fuerza al que alega su existencia, sin limitacin de
medios probatorios.
No confundir con la presuncin enunciada ms arriba, ya que sta se refiere
a la gravedad de la fuerza y tendr aplicacin cuando esta haya sido probada
Sancin a la fuerza
El acto jurdico adolece de NULIDAD RELATIVA (Art. 1682)
3.- EL DOLO
Concepto
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro. (art.44 inc. final).
El dolo supone que una de las partes ha utilizado artificios o maniobras para
inducir a celebrar un negocio jurdico, o sea, para obtener una declaracin de
voluntad que de otro modo no se habra producido.
Relacin Dolo-Error
Hay quienes creen que el dolo no es vicio del consentimiento, sino que el
vicio estara constituido por un error o equivocacin a que han conducido las
maquinaciones fraudulentas.
Con todo, nuestra legislacin ha considerado al dolo como vicio particular
(art.1451), teniendo presente el carcter delictual y especfico del que acta (es el
dolo malo de los romanos y espaoles).
Adems, el dolo como vicio es ms amplio, ya que no todos los errores vician
el consentimiento.
Campo de aplicacin del dolo

En derecho civil, el dolo lo encontramos en tres grandes campos:
29
como vicio del consentimiento, que es lo que estudiaremos a

continuacin
como agravante de la responsabilidad del deudor en la ejecucin de
los contratos
como elemento de la responsabilidad extracontractual
Clasificacin del dolo

1.- Dolo positivo y dolo negativo
a) Dolo positivo
Consiste en un hecho.
Ejemplo: usurpar un nombre, usar una calidad que no se tiene. Se traduce en
una actitud activa del individuo.
b) Dolo negativo
Consiste en una abstencin. Es el silencio o reticencia para hacer algo que
engaa con el objeto de obtener la manifestacin de voluntad.
El silencio constituye dolo en trminos generales, cuando una persona calla
estando obligada a hablar por la ley, la costumbre y las circunstancias del caso, y
otra persona celebra un acto que no habra celebrado, o lo habra hecho en otras
condiciones, si la primera hubiera hablado.
2.- Dolo principal y dolo incidental
a) Dolo principal
Es el que determina o decide a una persona a celebrar un acto jurdico. A no
mediar este dolo la persona no habra contratado.
Ejemplo: cuando una persona pide que le vendan unos candelabros de plata
y el vendedor le entrega unos candelabros de cobre.
b) Dolo incidental,
No es el que determina a una persona a celebrar el actos jurdicos, pero si a
concluirlo en condiciones distintas, generalmente menos onerosas, si las
maniobras dolosas no hubieran existido.
En el ejemplo anterior, la misma persona pide slo unos candelabros, y el
vendedor, a fin de obntener un mejor precio, le asegura que son de plata siendo
realmente de cobre.
Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento

Debe cumplir dos condiciones, conforme al artculo 1458:
a.- Ser obra de una de las partes
b.- Ser determinante
Si falta uno de estos requisitos, el dolo da lugar solo a la accin de
perjuicios contra la persona o personas que lo hayan fraguado o que se han
aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra
las segundas hasta ocurrencia del provecho que han reportado del dolo.
(art.1458).
Sancin al dolo vicio del consentimiento

Segn lo prescrito en los arts.1681 y 1682, la sancin ser LA NULIDAD
RELATIVA.
Problema doctrinario:podra el contratante vctima del dolo pedir,
adems de la nulidad del acto jurdico, la indemnizacin de perjuicios?
Segn algunos autores se podra pedir por las siguientes razones:
30
a.- El art.1458 inc.2 dice que en los dems casos el dolo da lugar solamente
a la indemnizacin de perjuicios, por lo que el contratante tendra contemplada
adems de la nulidad relativa del acto, la indemnizacin de perjuicios (inc.1).
b.- Se argumenta adems, que todo dolo es un delito civil, y segn lo
establece el art. 2314, el que ha cometido un delito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin.
Algunos temas relacionados con el dolo
El dolo en los actos jurdicos unilaterales.
El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por

la ley
El dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente
1.- El dolo en los actos jurdicos unilaterales.

El Art. 1458 slo se refiere al dolo obra de una de las partes. Segn se
desprende de diversas disposiciones, el dolo vicia la voluntad cuando es principal
o determinante, siendo indiferente que las maniobras dolosas sean obra del que
se beneficia con el acto o de un tercero.
Tratndose de los actos jurdicos unilaterales, el nico requisito para que el
dolo vicie la voluntad es que sea determinante.
Ejemplos: art.968 N4, sobre indignidades para suceder; art.1237: sobre
repudiacin de asignaciones; art.1782: sobre renuncia de los gananciales.
2.- El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos
por la ley.
La ley presume la buena fe de los contratantes y no la mala fe. As por lo
dems lo contempla el artculo 1459 del Cdigo.
Slo en casos excepcionales la ley presume la mala fe; por ejemplo en los
arts.706 inc. final ; y 968 N5 en materia de indignidades para suceder.
En los dems casos, el dolo debe probarse por quien lo alega. Al respecto,
no hay lmite de los medios de prueba.
Consecuencia de lo anterior es que quien alegue el dolo, por regla general,
deber probarlo, a travs de todos los medios de prueba.
3.- El dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente.
a.- La maquinacin existente en el dolo justifica que la ley no permita a los
contratantes condonar o perdonar anticipadamente el dolo futuro en virtud de una
clusula especial. Se ve en esto, una norma de orden pblico, y como tal
irrenunciable.
As, por ejemplo, no se puede estipular en un contrato que si la otra parte de
cumplirlo dolosamente, no podr ejercerse accin en su contra; tal clusula sera
nula por adolecer de objeto ilcito (art.1465 en relacin con los arts. 10, 1466 y
1682). De esta manera, el artculo 1465 parte final da la regla: la condonacin del
dolo futuro no vale.
b.- Al contrario, los efectos del dolo, como derechos particulares pueden
renunciarse (art.12).
4.- LA LESIN
Concepto
El art.1451 no consagra la lesin como vicio del consentimiento.
31
Segn la doctrina, la lesin es el perjuicio que sufre una parte en razn del
desequilibrio entre las prestaciones recprocamente estipuladas.
Campo de Aplicacin
a.- La figura de la lesin slo tiene cabida en los contratos patrimoniales
onerosos conmutativos, ya que en ellos el beneficio o prdida se puede determinar
de inmediato,
b.- Se excluyen los contratos onerosos aleatorios, gratuitos y de familia.
Casos en que se aplica
1.- Compraventa (arts. 1889 y 1890), slo para los inmuebles (1891)
2.- Permuta (art. 1900),
3.- Aceptacin de una asignacin hereditaria (art. 1234),
4.- Particin de bienes (art. 1348),
5.- Mutuo (art.2206 en relacin con el art.8 de la ley 18010),
6.- La anticresis (art. 2435 y 2443), y
7.- Clusula penal (art. 1544).
Qu clase de vicio es la lesin dentro de nuestro derecho?

Existen dos concepciones:
a.- Una concepcin subjetiva
Algunos autores consideran que la lesin en un vicio del consentimiento,
porque, afirman, quien sufre lesin con el acto que celebra o ejecuta es por
presin de la circunstancias, circunstancias que de no mediar, habran
determinado que el contratante que sufre el detrimento patrimonial
no habra contratado, o
lo habra hecho en condiciones no tan desventajosas.
b.- Una concepcin objetiva

Otros sostienen que la lesin es un simple vicio objetivo, en que slo basta
probar o acreditar el desequilibrio o la desproporcin matemtica de las
prestaciones haciendo abstraccin de las causas que han motivado la
manifestacin de voluntad, esto es, si ha habido o no vicio del consentimiento.
Consecuencias de cada concepcin
a.- Quien alegue la concepcin subjetiva debe probar que la voluntad est
viciada, en cambio,
b.- el que alega la concepcin objetiva slo deber probar el desequilibrio de
las prestaciones.
Razones para aseverar que seguimos la concepcin objetiva
Para aseverar que nuestra legislacin considera a la lesin
objetivo, los autores se apoyan en las siguientes razones:
como vicio
a.- La historia de la ley: el Proyecto de 1853, en su art.1629, enumeraba a

la lesin entre los vicios del consentimiento; su posterior supresin estara
demostrando la intencin del legislador de no considerarla entre estos vicios.
b.- La naturaleza de la sancin: La sancin de los vicios del consentimiento
es la nulidad del acto, en cambio, tratndose de la lesin, la sancin es variada y
tiende a evitar el perjuicio de la parte lesionada. En la lesin hay una accin
rescisoria, pero de naturaleza especial, puesto que no produce la nulidad..
32
Sancin a la lesin
Concluyendo, se debe apuntar a que la sancin de la lesin NO ES
SIEMPRE LA MISMA.
1. A veces, puede comportar la nulidad del acto,
Puede evitarse, en ciertos casos, completando la prestacin deficiente
en los trminos sealados por la ley, como ocurre en la compraventa
(art. 1890).
2. En otras ocasiones, la sancin de la lesin es reducir la estipulacin
lesiva a trminos razonables, como sucede en el mutuo y en la clusula
penal.
En general, puede decirse que la sancin de la lesin es la nulidad del acto en
que incide o la reduccin de la proporcin de las prestaciones. (Vase
Tendencia de las legislaciones modernas en cuanto a la lesin. AlessandriSomarriva: Curso de Derecho Civil., pgs. 377 y sgtes.).
II.- LA CAPACIDAD
Concepto
Es la aptitud de una persona para adquirir bienes, derechos o acciones,
tenerlos y ejercerlos.
Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario que sea legalmente capaz. (Art 1445 N1)
Regulacin legal
1. El Cdigo no tiene una teora general de la capacidad. As, las reglas
contenidas en los arts. 1445, 1446 y 1447 se refieren a la capacidad
exigida para los actos jurdicos.
2. En materia contractual existen disposiciones especiales al igual que en lo
relativo al matrimonio civil, responsabilidad extracontractual (art. 2319) y
en materia testamentaria.
Clases de Capacidad
Del concepto se deduce que la capacidad es de dos clases: de goce, de
disfrute o adquisitiva y de ejercicio o poder.
1.- La capacidad de goce o adquisitiva:

El Cdigo no la define.
Es la aptitud legal para adquirir, gozar o ser titular o sujeto de un derecho.
a.- Todo individuo de la especie humana tiene capacidad de goce,
confundindose pues con la nocin de personalidad. Es por esto que las
incapacidades de goce son excepcionales, en trminos que no hay incapacidades
de goce de carcter general.
b.- Excepcionalmente la ley reconoce ciertas incapacidades de goce
particulares.
- La doctrina menciona a la incapacidad para suceder a que se refieren los
arts. 963 y 965.
- Histricamente existi una incapacidad de carcter particular que afectaba
a los eclesisticos (muerte civil) y que les impeda adquirir bienes.
2. La capacidad de ejercicio
33
Es la aptitud legal de una persona para ejercer por s misma los derechos
que le competen, y sin el ministerio o la autorizacin de otra. Est contemplada en
el artculo 1445 inciso final.
Regla General: la capacidad de ejercicio
La regla general es la capacidad, de ah que el art. 1446 exprese: Toda
persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.
Por ende, el estudio de la capacidad se limita a estudiar las incapacidades.
LAS INCAPACIDADES DE EJERCICIO

La incapacidad puede ser absoluta o relativa.
La absoluta impide ejecutar acto jurdico alguno; el incapaz absoluto no
puede ejercitar el derecho bajo ningn respecto ni circunstancia alguna.
La incapacidad relativa permite la celebracin de actos jurdicos; el
relativamente incapaz puede ejercitar sus derechos bajo determinados respectos y
ciertas circunstancias.
La incapacidad absoluta y relativa son generales, porque se refieren a la
generalidad de los actos.
Estas incapacidades se encuentran taxativamente sealadas en la ley. Slo
la ley puede establecerlas y no pueden ser creadas convencionalmente por las
partes. Al ser de orden pblico las incapacidades son irrenunciables.
1.- Incapacidades Absolutas (Art. 1447 inc. 1 y 2).

Son absolutamente incapaces:
Los dementes.
los impberes
los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin.
A.- Dementes
Concepto y aplicabilidad
Para don Arturo Alessandri, la expresin demente debe tomarse en sentido
amplio, es decir, como toda enfermedad mental privativa de razn.
1.- Comprende las enajenaciones mentales en todas sus formas, cualquiera
sea su causa. La expresin demente ha sido tomada en un sentido diverso al
tcnico (art.21).
2.- No es necesaria la interdiccin, es decir, que judicialmente se haya
declarado la inhabilidad designndole un representante. La interdiccin no
configura la incapacidad, slo sirve para efectos probatorios.
Valor de los actos y contratos del demente
El artculo 465 da las normas:
Los posteriores al decreto de interdiccin: sern nulos. Se trata de una

presuncin de derecho.
Los ejecutados o celebrados sin previa interdiccin: sern vlidos, a

menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces
demente.
Prueba de la demencia
a.- Medios de prueba:
Se pueden utilizar todos los medios probatorios que franquea la ley, en

especial peritos.
34
b.- Presuncin judicial de demencia:
Se ha fallado que como es muy difcil probar que en el instante mismo de la

celebracin del acto el demente estaba en tal estado, los hechos que configuran la
demencia anteriores y posteriores al acto hacen presumir que a la fecha de la
ejecucin del acto se estaba demente, por ejemplo: el acto de testar.
B.- Impberes (art. 26):

Llmase impber, el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que
no ha cumplido doce aos (art.26).
C.- Sordomudos que no pueden darse a entender claramente:

En este caso la causa de la incapacidad radica en que dichas personas
carecen de un medio para expresar su voluntad con claridad
Cmo actan en la vida jurdica los absolutamente incapaces?

Los absolutamente incapaces SLO pueden actuar en la vida jurdica a
travs de sus representantes legales (Art. 43)
Sancin a los actos ejecutados por los incapaces absolutos

Su sancin es la NULIDAD ABSOLUTA (art.1682 inc.2), pues en estricto
derecho tales actos son inexistentes por falta de voluntad.
2.- Incapacidades Relativas (art. 1447, inc.2)

Son relativamente incapaces:
a) los menores adultos,
b) los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo,
a.- Menores adultos

Segn se desprende del art.26:
Son menores adultos la mujer mayor de 12 y menor de 18 aos y el varn
mayor de 14 y menor de 18 aos.
b.- Disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo

suyo (disipadores o prdigos)
Llmase disipador o prdigo al individuo que gasta habitualmente en forma
desproporcionada a sus haberes y sin finalidad lgica.
Si el disipador no ha sido puesto bajo interdiccin es plenamente capaz.
Cmo debe actuar el relativamente incapaz?

1.- A diferencia del absolutamente incapaz, el relativamente incapaz puede
actuar en la vida jurdica, ya que en el inc.3 parte final del art.1447 se establece
que sus actos pueden tener valor bajo ciertas circunstancias y bajo cierto
respectos determinados por las leyes, pero para actuar debe hacerlo
REPRESENTADO O AUTORIZADO POR SU REPRESENTANTE LEGAL.
REPRESENTADO: Representante ejecuta el acto en nombre y lugar

del incapaz;
AUTORIZADO POR SU REPRESENTANTE LEGAL: es el incapaz

mismo el que obra, pero con la aquiescencia del representante,
manifestada en la forma prescrita por la ley.
2.- No obstante lo anterior, segn la ley los relativamente incapaces pueden y

deben actuar PERSONALMENTE EN CIERTAS CIRCUNSTANCIAS. Tal sucede
con los actos de familia en general, por ejemplo: el menor adulto que reconoce un
hijo.
35
Sancin de los actos de los relativamente incapaces

La ley determina las formalidades a que deben sujetarse estas personas en
la celebracin de los actos jurdicos.
Todas estas formalidades se llaman HABILITANTES, son exigidas en
consideracin al estado o calidad de las personas; de manera que si en el acto se
observan las formalidades, el acto es vlido.
Pero si se omiten, es nulo de NULIDAD RELATIVA, porque de conformidad
al art.1682, produce nulidad relativa la omisin de los requisitos que la ley exige en
consideracin al estado o calidad de las personas.
3.- Incapacidades especiales o particulares del artculo 1447 inc. final

Adems de estas incapacidades (absolutas y relativas) hay otras incapacidades particulares que
consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. (art.1447 inc.
final).
Estas
ejemplo:
incapacidades se refieren a ciertos actos y a ciertas personas, por

Art. 1796
Art. 412 inc. 2
Art. 1798
Art. 114
Sancin
La sancin vara segn la disposicin de que se trate.
En algunos casos ser la NULIDAD ABSOLUTA,
otras veces la NULIDAD RELATIVA.
Existen otras sanciones diversas: as por ejemplo, no hay nulidad sino

OTRA SANCIN en el caso del art.114 del Cdigo.
Lo anterior es as porque la palabra prohibicin que emplea el Cdigo en el

inc. Final del art. 1447 no est empleada en el sentido de ley prohibitiva, sino
como sinnimo de impedimento.
III.- EL OBJETO
Generalidades
En un estricto anlisis, no es lo mismo el objeto del acto jurdico que el objeto
de la obligacin o el de la prestacin:
1. El objeto del acto jurdico, al menos en su concepcin tradicional, son
las obligaciones que ste genera.
2. El objeto de la obligacin son las prestaciones que deben hacerse las
partes.
3. El objeto de la prestacin son las cosas que se trata de dar, hacer o
no hacer.
Objeto del acto jurdico ------- Obligaciones ------- Prestaciones mutuas -------
Cosa que se trata de Dar, Hacer o No Hacer
No obstante, nuestro Cdigo no hace tales distingos, limitndose a sealar

que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no
hacer (art. 1460), es decir, identifica el objeto del acto jurdico con el objeto de la
prestacin que las partes se deben.
36
Concepto
Segn lo sostenido anteriormente, el objeto del acto jurdico viene a ser la
cosa o la prestacin sobre la que versa.
As lo conceptualiza la teora clsica.
Requisitos que debe reunir el objeto

Debemos distinguir los requisitos, segn si el objeto recae sobre cosas
materiales o sobre hechos:
A.- Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre

COSAS MATERIALES (Art. 1461 inc. 1 y 2)
Debe ser real
Debe ser comerciable
Debe ser determinado
No slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de voluntad, sino que las que se
espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas,
a lo menos, en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla.
1.- Debe ser real

Es decir, existir al celebrar el acto o contrato, o que se espera que exista.
Si no existe
Si el objeto no existe se deben distinguir dos situaciones:
a.- Si la cosa existe pero perece antes de contratar:
No hay obligacin, porque carece de objeto.
Por ello que el artculo 1814 inc. 1 ha sealado que la venta de una cosa que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
b.- Si la cosa no existe al tiempo del contrato, pero se espera que exista
o cosa futura,
El contrato es vlido, pudiendo revestir dos formas, segn se venda la suerte
o la cosa futura misma (Art. 1813):
Cuando se vende una cosa que no existe, pero se espera que exista
(cosa futura),
1. el contrato es condicional, y
2. se reputa celebrado bajo la condicin suspensiva de que la
cosa llegue a existir.
Pero si lo que se vende no es cosa futura sino la suerte, o la

contingencia de que una cosa llegue a existir, el contrato es puro y
simple-aleatorio.
2.- Debe ser comerciable.

Se entiende por comerciable el que la cosa sea susceptible de dominio y
posesin privada.
El principio general es que todas las cosas son comerciables, es decir,

susceptibles de dominio o posesin privada.
Excepcionalmente no son comerciables algunas cosas en razn de su

naturaleza misma (como las comunes a todos los hombres: alta mar,
aire art.585), las que son absolutamente incomerciables; a virtud de su
destinacin (como los bienes nacionales de uso pblico, art.589), las
que son relativamente incomerciables, pues su uso exclusivo puede
entregarse, en determinadas circunstancias, a ciertos particulares.
37
3.- Debe ser determinado

La cosa sobre que versa el acto o contrato debe ser determinada, a lo
menos, en cuanto a su gnero (art.1461 inc.1).
En derecho, las determinaciones pueden ser:
a.- En especie
Es la mxima determinacin de una cosa, ya que se la individualiza con
todas las particularidades que las distinguen de las dems.
b.- En gnero
Es la clase que tiene mayor extensin; se halla, pues, extensivamente
encima de la especie.
Limitacin doble:
i) cualitativamente
Si se admitiera la determinacin en cuanto a un gnero ilimitado
cualitativamente, no podra decirse que hay una declaracin seria de voluntad.
Ejemplo: As, si slo se dice que se debe un animal, bien puede entregarse
un elefante como una mosca.
ii) cuantitativamente
Pero la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan que sirvan para determinarla. (art. 1461 inc.2).
Si el objeto no est determinado en la forma exigida por la ley, falta un
requisito de existencia del acto o contrato: carece de objeto.
B.- Requisitos del objeto que recae sobre un HECHO

La prestacin de una obligacin puede consistir en que el deudor ejecute
algo o en que no ejecute algo: en ambos casos se trata de un hecho, positivo en
uno, negativo en otro.
Cualquiera sea el caso, el hecho para poder ser objeto de una declaracin de
voluntad debe reunir ciertos requisitos:
1.- Debe ser determinado o posible de determinar

Debe saberse en que consiste el hecho, de lo contrario no habra declaracin
seria de voluntad.
Si el objeto es indeterminado, el acto jurdico carece de obligacin.
2.- Debe ser fsicamente posible (Art. 1461 inc 3)

Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza.
Sostiene la doctrina que esta imposibilidad debe ser absoluta, esto es, el
hecho a que se refiere debe ser irrealizable por todos, pues en tal caso no hay
obligacin, pues a lo imposible nadie est obligado.
3.- Debe ser moralmente posible (Art. 1461 inc 3)

Es moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico.
El objeto moralmente imposible se vincula al objeto ilcito del art. 1466.
Las buenas costumbres son formas de vida, concepto esencialmente

cambiante. Debe ser dilucidado por el Juez.
El orden pblico -concepto en evolucin- es el conjunto de normas que

tienden a asegurar un mnimo de orden considerado necesario para el
38
mantenimiento de una organizacin social. Tiende a regular los

intereses generales de la sociedad para su buen y adecuado
funcionamiento, nocin que se encuentra tanto en el derecho pblico
(derecho laboral) como en el derecho privado (derecho de familia,
derecho econmico, etc.).
El Objeto Lcito como requisito de validez

Para que el acto jurdico sea vlido, el objeto no slo debe existir, sino que
adems debe ser lcito, ya que segn lo establece el Art.1445 N3, para que una
persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario, que
recaiga sobre un objeto y este objeto adems debe ser lcito.
Concepto
Los autores discrepan en cuanto a lo que debe entenderse por tal:
1. Para Claro Solar es el que est conforme a la ley y amparado por ella.
2. Para Somarriva objeto lcito es el conforme a la ley, las buenas
costumbres y el orden pblico.
3. Para Alessandri el trmino lcito es sinnimo de comerciable.
4. Para Eugenio Velasco Letelier el objeto lcito es aquel que est
conforme con la ley, es decir, que cumple con todas las cualidades
determinadas por ellas (en el art. 1461). Ms an, en los arts. 1464 y
1466 el legislador no da al concepto de objeto ilcito su verdadera
acepcin, pues lo hace sinnimo de cosas incomerciables, en cuanto
dichas disposiciones llevan envuelto, a ms del significado verdadero,
la idea de la causal de ilicitud a que aluden.
Casos de Objeto Ilcito contemplados en el Cdigo Civil

No obstante las opiniones anteriores, hay que estarse a los casos de objeto
ilcito que concretamente ha sealado el legislador.
1.- Actos o contratos contrarios al Derecho Pblico Chileno

(art.1462).
Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de
someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.
El derecho pblico es: el conjunto de normas que rigen la organizacin y la

actividad del Estado y dems rganos pblicos y las relaciones entre los
particulares y estos organismos, en cuanto actan en su calidad de poder poltico
o soberano.
2.- Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva

(art.1463, se les llama tambin pactos sobre sucesin futura).
Regla General:
El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin
o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. (Art 1463 inc.1).
Significado de la expresin donacin o contrato
1. El legislador ha querido significar que el derecho de suceder a una persona

viva no puede ser objeto de una convencin, sea gratuito o a ttulo oneroso, ya
que la donacin tambin es un contrato.
2. La prohibicin comprende adems de los actos bilaterales, a los actos
unilaterales. Esto porque, por ejemplo, las asignaciones no pueden aceptarse o
repudiarse sino una vez muerta la persona (Art. 956 y 1226), de manera a que
si en un testamento se deja una asignacin a una persona, sta no puede
aceptarla en vida del declarante. Tal aceptacin sera nula por objeto ilcito.
39
Fundamento de la prohibicin de los pactos sobre sucesin futura:
Se encuentra en la inmoralidad que encierran, porque se especula con la

muerte de una persona y en la peligrosidad, que envuelven, pues las partes,
movidas por el inters, podran precipitar o favorecer la ocurrencia del hecho.
Excepcin a la Regla General

Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativa a la misma legtimas
o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. (Art
1463 inc.2).
En toda asignacin existen asignatarios forzosos, que en tal virtud no pueden

ser excluidos de la sucesin del causante.
Adems, la ley hace una distribucin de la herencia en una mitad legitimaria,
una cuarta de mejoras y una cuarta de libre disposicin.
Hecha esta explicacin, la excepcin referida no es otra que la sealada en
el artculo 1204, llamado pacto de no mejorar. Conforme a esta disposicin, el
causante puede disponer de la cuarta de mejoras a su entera voluntad para
mejorar a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la
sazn era legitimario.
Este pacto consiste en que un legitimario comprometa al causante a no
disponer de la cuarta de mejoras. El objeto de este pacto es privar al testador de la
facultad de efectuar asignaciones en la cuarta de mejoras.
Ver arts. 1184 y 1195 sobre cuartas de mejoras y arts. 1181 y 1182 sobre
legitimas.
3.- Condonacin del Dolo Futuro (art.1465).

El artculo 1465 parte final dispone que
La condonacin del dolo futuro no vale.
La condonacin del dolo futuro no vale, porque perdonar anticipadamente los

actos dolosos que pueda cometer una parte sera sancionar una inmoralidad y
proteger la mala fe.
El dolo slo puede condonarse:
1. despus de cometido, nunca antes
2. el perdn debe ser expreso, segn se deduce de la primera parte del
art. 1465.
4.- Deudas contradas en juegos de azar (Art. 1466).

Concepto
Los juegos de azar son aquellos en que no interviene la destreza, la fuerza o

el ingenio, sino la casualidad.
Segn se desprende del art. 2259, no slo se sanciona el juego de azar, sino
que tambin las apuestas.
Razn de la prohibicin
Se encuentra en que como fuente de lucro, es contrario a las buenas

costumbres y al orden social, porque fomenta las pasiones e impele a los
individuos a confiar, no en el trabajo, sino en el acaso como medio de lograr
bienes.
Excepciones a la prohibicin
La ley acepta los juegos de azar cuando en ella interviene la destreza, as lo

seala el art. 2263 del Cdigo.
Hay juegos de azar que la ley permite a fin de atender con su producto fines
de beneficencia o de inters general: Lotera de la Universidad de Concepcin,
Polla Chilena de Beneficencia, etc., entendiendo que las normas que regulan
40
estos juegos derogan tcitamente el art. 1466 (Vase Eugenio Velasco L., El
Objeto en la Jurisprudencia, pgs. 138 y 139; Antonio Vodanovic, Derecho de
Obligaciones, Tomo I, pg. 61).
5.- Venta de libros cuya circulacin es prohibida y otros objetos

inmorales (art.1466).
La norma se extiende a lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos
condenados como abusivos de la ley de libertad de prensa.
6.- Contratos y actos prohibidos por la ley (art.1466).

Es esta una norma genrica que no slo comprende a los contratos sino que
a todo acto prohibido por la ley.
Crtica
a.- Se ha criticado esta disposicin porque en muchos casos el objeto de un

contrato prohibido por la ley, la cosa o el hecho sobre el que recae la obligacin
que engendra el acto o contrato, nada de ilcito tiene.
Ejemplo: El art.1796 prohibe el contrato de compraventa entre cnyuges y si
el contrato se efectuara no podra afirmarse que la cosa vendida y el precio (el
objeto), en s mismos son ilcitos.
b.- Lo que ocurre es que la ley prohibe el contrato por las circunstancias en
que se celebra. Por esto, algunos autores sostienen que la ley debi limitarse a
sancionar con la nulidad absoluta los actos que prohibe, sin establecer que ellos
adolecen de objeto ilcito, afirmacin que, doctrinariamente puede ser errada en
muchos casos. (Eugenio Velasco Letelier).
7.- Enajenacin de las cosas enumeradas en el art.1464.

Sentido del vocablo enajenacin.
El artculo 1464 dice que hay objeto ilcito en la enajenacin de ciertas cosas
y derechos que enumera.
La palabra enajenacin tiene dos sentidos:
a) Un sentido amplio:
Enajenacin es: todo acto de disposicin entre vivos por el cual el
titular (a) transfiere su derecho a otra persona, o (b) constituye sobre l un
nuevo derecho a favor de un tercero que viene a limitar o gravar el suyo ya
existente (constitucin de un derecho real sobre la cosa).
En esta acepcin amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio
como cuando se hipoteca, empea o constituye una servidumbre en el sentido
tcnico y propio
b) Un sentido restringido:
Enajenacin es: el acto por el cual el titular transfiere su derecho a otra
persona. Es decir, la enajenacin strictu sensu es el acto que hace salir de un
patrimonio un derecho para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso.
En esta acepcin restringida slo se enajena cuando se transfiere el derecho:
en los dems casos slo debe hablarse de limitar o gravar el derecho.
Sentido en que est tomada la expresin enajenacin en el art. 1464

a) doctrina mayoritaria
41
Alessandri-Somarriva al igual que la jurisprudencia, se inclinan por la acepcin

amplia.
1. Se fundan en los arts. 2387 y 2414 que hacen sinnimos las expresiones
enajenar y gravar (prenda e hipoteca).
(Vase en la Revista de Derecho y Jurisprudencia: Tomo XVII, segunda parte, seccin primera, pg.
207; Tomo II, segunda parte, seccin segunda, pg. 1.)
2. Una nota de don Andrs Bello parece pronunciarse por la acepcin amplia, al
decir que la hipoteca equivale a la enajenacin condicionada. Se entiende que
hipotecar es enajenar (argumento histrico).
3. Se une a ello la finalidad propia de la norma (art. 1464), lo que le otorga un
sentido amplio.
b) doctrina minoritaria
Don Luis Claro Solar entiende que el Cdigo toma la expresin enajenar en
sentido restringido.
Funda su aserto en que el legislador ha separado en varias disposiciones el
vocablo enajenar del de gravar o constituir otros derechos reales.
Cita como ejemplos los arts. 393, 1135, 1749 y 1754.
La compraventa no es enajenacin.
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero (art. 1793).
En Chile, el sistema de transferencia del dominio (al igual que la constitucin

de los derechos reales) opera a travs de la dualidad ttulo-modo:
El ttulo es el contrato, del que nace una accin personal de

cumplimiento de contrato, y surge adems la obligacin de hacer la
tradicin de la cosa vendida.
El modo de adquirir est constituido por la tradicin que es la segunda

etapa de la transferencia del dominio.
De esta manera el solo ttulo no transfiere derecho real alguno si no ha

operado el modo. Si slo se otorga el contrato (venta, donacin, etc.) de las cosas
mencionadas en el art.1464 no habr enajenacin y por tanto el contrato no
adolecer de objeto ilcito.
As las cosas, la enajenacin se producir cuando opere el modo de adquirir.
De la definicin misma se deduce entonces que la venta no es enajenacin,
ya que el vendedor, por el solo hecho de celebrar el contrato, no transfiere el
dominio de la cosa ni constituye sobre ella un derecho real que lo limite; slo se
obliga a transferir el dominio de la cosa. La enajenacin viene a estar constituida
por la tradicin, que sigue a la compraventa y mediante la cual el vendedor cumple
su obligacin de dar la cosa vendida.
Hay objeto ilcito en la compraventa de las cosas que seala el art.

1464?
1. SI hay objeto ilcito:
Alessandri y Somarriva y la mayor parte de la jurisprudencia responden
afirmativamente.
La razn NO est en el art.1464, dentro del cual la palabra enajenacin no
comprende a la venta, sino en la referencia implcita que el art.1810 hace al
art.1464.
En efecto, el art. 1810 dice:
Pueden venderse las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenacin no est prohibida por ley.
Argumentacin:
42
a. Si se realiza un contrato de compraventa sobre cosas cuya enajenacin

se prohbe (1464),
b. se contraviene un precepto prohibitivo (1810), y
c. segn el art. 1466 tal contrato adolece de objeto ilcito y
d. segn el art. 1682 tiene por sancin la nulidad absoluta.
2. NO hay objeto ilcito
Otros no aceptan esta interpretacin, como Castillo Velasco, y hacen una
distincin.
1. Empiezan por recordar que un acto es prohibido por la ley cuando no se puede
realizar en forma alguna, en ninguna circunstancia, ni bajo respecto alguno.
2. Ahora bien, siendo as, el Art. 1464 slo sera prohibitivo en las disposiciones
de sus dos primeros nmeros, que dicen que hay objeto ilcito en la
enajenacin de las cosas que no estn en el comercio y en la de los derechos
y privilegios que no pueden transferirse a otra persona.
3. Pero tratndose de los nmeros 3 y 4 el art.1464 no sera prohibitivo sino
imperativo, porque permite bajo ciertas circunstancias la enajenacin de las
cosas que ah seala, esto es, si el juez lo autoriza o el acreedor consiente en
ello, segn los casos.
4. En consecuencia, la remisin del artculo 1810 al artculo 1464 sera slo
parcial, slo a los dos primeros casos de la ltima disposicin citada.
5. Concluye Velasco, que la compraventa de las cosas contempladas en los
nmeros 1 y 2 son nulas, de nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilcito. No
sucede lo mismo tratndose de las cosas a que se refieren los nmeros 3 y 4,
en que las ventas son vlidas.
Importancia de una u otra opinin
Especial importancia reviste determinar si la compraventa es vlida o no. Si
se compra una cosa embargada o una cosa litigiosa:
Segn la opinin mayoritaria, el contrato es nulo y al levantarse el embargo se

presentara el problema de la validez de la tradicin.
No sucede lo mismo si se sigue la teora de Velasco, segn el cual, el contrato

de compraventa sobre las cosas referidas en los nmeros 3 y 4 es vlida, de
manera que al levantarse la prohibicin respectiva, se podra efectuar la
tradicin, operando el ttulo y modo requerido para que opere la enajenacin, la
cual sera plenamente vlida. Pero si antes de levantarse el impedimento se
efecta la tradicin, el contrato sera nulo por cuanto habra enajenacin de
objeto ilcito.
Donacin de cosa embargada

La donacin es plenamente vlida, ya que slo es ttulo y no enajenacin.
Contrato de promesa de compraventa de cosa embargada

El contrato de promesa de compraventa es un acto jurdico por el cual las
partes convienen en celebrar, en el futuro y en las condiciones que all se fijan, un
determinado contrato. Est consagrado en el artculo 1554 del Cdigo Civil.
Una de las exigencias de este contrato es la del N2, que exige que el
contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaren ineficaces.
43
a.- Una parte de la doctrina estima: que la promesa de compraventa de las

cosas enumeradas en el artculo 1464, por aplicacin del artculo 1810, es nula,
por cuanto la ley declara ineficaz el contrato prometido.
Esta solucin es clara respecto de los dos primeros nmeros del Artculo
1464, porque evidentemente no pueden venderse ni las cosas incomerciables ni
los derechos personalsimos, ya que son cosas no susceptibles de negocio
jurdico alguno, pero no es tan evidente respecto de los nmeros 3 y 4 de la citada
disposicin.
b.- Es por ello, que otra doctrina ha sostenido: la validez de las promesas
de compraventa de las cosas contempladas en los nmeros 3 y 4 del artculo
1464, porque la promesa no es enajenacin ni importa transferencia de dominio,
por lo que no habra objeto ilcito a su respecto. Se justifica en razn de la funcin
jurdica y econmica que desempea la promesa de compraventa.
Adjudicacin de las cosas enumeradas en el art.1464.

Conceptos previos
Existen casos en que las cosas pertenecen a varios dueos, entonces se habla
de comunidad.
La comunidad, en general, es la situacin que se presenta cuando dos o ms

partes son titulares de derechos de igual naturaleza jurdica sobre una misma
cosa o sobre un mismo conjunto de cosas.
Al legislador no le gustan las comunidades, por ellos concede accin a

cualquier comunero para terminarla (art. 1317).
La adjudicacin es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en

su totalidad de la cosa o el conjunto de cosas se singulariza o determina en
forma exclusiva con respecto a un bien.
Cabe preguntarse si la adjudicacin constituye enajenacin.
La jurisprudencia responde negativamente: de diversas disposiciones (arts.

703 inc.4, 718, 1344 y 2417) aparece que la adjudicacin no importa enajenacin,
pues es simplemente declarativa de dominio y no traslaticia.
Con la adjudicacin (ttulo declarativo con efecto retroactivo) se declara un
dominio preexistente. O sea, el adjudicatario no est adquiriendo un dominio que
no tena.
Por consiguiente, la adjudicacin de alguno de los bienes sealados en el
art.1464 no adolece de objeto ilcito.
CASOS DEL ART. 1464

1. De las cosas que no estn en el comercio.
Es decir, de las cosas que no pueden ser objeto de dominio o posesin
privada (cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso
pblico).
Comerciabilidad: requisito de existencia o de validez?
a. Segn Claro Solar, existe un contrasentido entre el art.1461, que

considera la comercialidad del objeto como requisito de existencia, y el
art.1464 N1 que la considera como requisito de validez. En el primer
caso lisa y llanamente el acto jurdico no tendra objeto, en el segundo s,
pero ilcito. Claro Solar sostiene que el art.1461 est en lo cierto.
44
b. Por su parte, Velasco tambin critica este hecho, pero no por ser
contradictorio sino por innecesario, ya que estima que el art.1464 N1
repite la misma idea que el art.1461, en cuanto a que el objeto que es
incomerciable es ilcito. Pero, a diferencia de Claro Solar, no los considera
contradictorios, ya que en los trminos del art.1461 aparece la
comerciabilidad como requisito de validez, esto es, como requisito de
cosas que existen o se espera que existan. As, si las cosas son
incomerciables hacen que el objeto sea ilcito.
2. De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra
persona.
Es decir, de los derechos personalsimos como los derechos de uso o
habitacin (art.819), el de alimentos (art.334), etc.
Segn Velasco, los derechos personalsimos, por ser intransferibles, son
incomerciables, en consecuencia, caben en el N1 del art.1464. El N2 estara
dems.
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el

juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
Sentido de la palabra embargo
En nuestra legislacin, la palabra embargo no est definida.
1.- Acepcin Restringida:

Segn se desprende de varias disposiciones (arts. 1618, 2465, 2466 del CC;
443, 458, 479 a 482, 500, 501 del CPC; 53 Ns. 3 y 59 del Reglamento del
Conservador de Bienes Races) la jurisprudencia ha dicho que:
El embargo es una actuacin judicial propia del juicio ejecutivo
que consiste en la aprehensin compulsiva, hecha por
mandamiento del juez que conoce de la ejecucin, de uno o ms
bienes determinados del deudor y en su entrega a un depositario
que debe mantenerlos a disposicin del tribunal, todo con el fin
de asegurar el pago de la deuda.
2.- Acepcin Amplia,

a.- Segn la doctrina es la que considera el art.1464.
Segn esta concepcin se comprende dentro del trmino
embargo al embargo propiamente tal y otras instituciones que
persiguen el mismo fin de asegurar el resultado del juicio:
medidas precautorias de enajenar y gravar bienes,
de secuestro
retencin de bienes muebles y, en el sentir mayoritario de

los autores,
la prohibicin judicial de celebrar actos y contratos sobre

bienes determinados.
Estas medidas son todas propias del juicio ordinario (art.290,

296, 297 y 298 del CPC).
Existe unanimidad entre los autores en considerar todas estas medidas como
propias del embargo,
b.- Sin embargo, en cuanto a la prohibicin judicial de celebrar actos y
contratos respecto de determinados bienes Velasco disiente de los dems
autores, por las siguientes razones:
45
el Art. 1464 regla la enajenacin

de las cosas que seala,
determinando que en ella hay objeto ilcito. Y si es cierto e indiscutible
que muchos y muy importantes contratos -la compraventa y el
arrendamiento, por ejemplo- no constituyen enajenacin, no vemos
como la prohibicin de celebrarlos que pueda dictar el juez, debe
regirse por este artculo.
Si se prohbe judicialmente arrendar una propiedad y el deudor

violando la prohibicin la arrienda, no es posible sostener que en tal
contrato hay objeto ilcito en conformidad al N.3 del art.1464, porque
ste se refiere exclusivamente a la enajenacin y el arrendamiento
est muy lejos de constituirlo; ni podra afirmarse que lo hay de
acuerdo con el art.1466, puesto que esta disposicin alude a los
contratos prohibidos por las leyes, y no por las autoridades judiciales.
Tratndose de la compraventa y en el supuesto de aceptar la doctrina

que dice que hay objeto ilcito en la compraventa de las cosas y
derechos enumerados en el art.1464, prosigue Velasco, no sera
tampoco valedero el argumento de que segn el art.1810 no pueden
venderse las cosas que se prohibe enajenar, porque este art. dice en
forma expresa que pueden venderse las cosas cuya enajenacin no
est prohibida por la ley, y no por la justicia.
Momento desde el que produce sus efectos: Publicidad del embargo

Debemos distinguir, segn se trate de las partes o de terceros:
1. Tratndose de las partes, segn se desprende de los arts. 297 y 493
del CPC, el embargo y la prohibicin de celebrar actos y contratos, ya
se refieran a muebles o inmuebles, producen sus efectos desde que
llegan a noticia del afectado por la notificacin hecha con arreglo a la
ley.
2. Respecto de terceros, hay que distinguir entre bienes muebles e
inmuebles.
a. Si la medida recae sobre un mueble, slo afecta a los terceros
desde que toman conocimiento del embargo o la prohibicin.
b. Si recae sobre un inmueble, el embargo o la prohibicin le es
oponible desde la fecha en que se inscribe en el Registro de
Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes
Races donde est situado ese inmueble (formalidad por va de
publicidad, art.53 N.3 del Reglamento del Registro
Conservatorio). Si el embargo no se ha inscrito y si ya lo ha sido
la compraventa del inmueble embargado, el tercero adquiere la
cosa, porque el embargo no inscrito le es inoponible y el
acreedor ya nada podr hacer en cuanto a la persecucin de
ese bien.
Enajenaciones voluntarias y enajenaciones forzadas
El problema es dilucidar el siguiente planteamiento: Hay objeto ilcito tanto
en la enajenacin voluntaria como en la forzada de las cosas embargadas?
1.- Somarriva y Velasco (voluntarias y forzadas)

Piensan que el N3 del art.1464 se aplica tanto a las enajenaciones
voluntarias como a las forzadas porque:
a) La ley no distingue y, por lo tanto, no es lcito al intrprete distinguir
(comprendindose ambas formas de enajenacin).
46
b) La nica manera de lograr el fin perseguido por la ley (evitar que el

derecho que el acreedor ha puesto en ejercicio sea burlado mediante la
enajenacin que el deudor pueda hacer de sus bienes), est en sancionar tanto la
enajenacin voluntaria como la forzada.
2.- Claro Solar (slo voluntarias)

Sostiene, por el contrario, que la ley se refiere slo a la enajenacin que el
deudor pudiera realizar privadamente y no a la enajenacin forzada en pblica
subasta de la cosa embargada.
Para l no adolece de objeto ilcito y es vlida la enajenacin forzada que se
realice en otro juicio.
Tal conclusin deriva del art.528 del CPC (modificado por la Ley N.7760 del 5
de febrero de 1944). Del contexto de ste resulta que puede haber dos o ms
ejecuciones y la enajenacin que se haga en cualquiera de ellas es vlida.
El acreedor que hubiere embargado primero el mismo bien, no sufre perjuicio
alguno, pues la ley le permite hacer valer sus derechos de acuerdo con los
dispuesto en el mencionado art.528 y, en general, mediante el procedimiento de
las terceras (Len H., Avelino: El Objeto en los Actos Jurdicos. pgs. 139-142).
3.- Jurisprudencia
La jurisprudencia sostiene la misma tesis: Decretado un embargo en una
ejecucin y trabado ste sobre un bien del deudor, nada impide que otros
deudores traben un nuevo embargo sobre el mismo bien; es legalmente permitida
la realizacin de l en cualquiera de las ejecuciones que lleguen primero a la
etapa de venta, sin perjuicio de que los dems acreedores hagan uso de los
derechos que les confieren los arts. 527, 528 y 529 del CPC.
En conclusin, puede rematarse en cualquiera de los juicios el bien
embargado, an cuando existan embargos de otros tribunales.
Medios para enajenar vlidamente las cosas embargadas
1.- Autorizacin del juez que han decretado la prohibicin o embargo

a) Con conocimiento de causa
El juez debe dar la autorizacin con conocimiento de causa, o sea, tomando

en consideracin los antecedentes que motivaron dicha prohibicin.
b) Previa a la enajenacin
La autorizacin del juez tiene que ser previa a la enajenacin, es decir, tiene
que haberse dado antes de que la enajenacin se efecte. Si se hace la
enajenacin sin autorizacin judicial y el juez confiere la autorizacin con
posterioridad, el acto no es vlido, porque al procederse a la enajenacin sin la
autorizacin del juez ha habido objeto ilcito y la sancin es la nulidad absoluta y
sta no se sanea por cumplirse las solemnidades posteriormente.
2.- Consentimiento del acreedor

Si el embargo o prohibicin est establecido en su beneficio, es lgico que su
consentimiento elimine el objeto ilcito a la prohibicin.
a) Como la ley no distingue, el consentimiento puede ser manifestado en
forma expresa o tcita.
Habra esta ltima clase de consentimiento, por ejemplo, si el comprador es

el propio acreedor embargante o si el acreedor que tiene embargo pendiente toma
conocimiento del remate a efectuarse en otro juicio ejecutivo y no aduce oposicin.
47
b) Consentimiento debe ser previo a la enajenacin.
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que

conoce en el litigio.
Concepto
Cosas o especies litigiosas son los muebles o inmuebles sobre cuyo dominio
discuten en un juicio demandante y demandado.
Requisitos para que sea litigiosa la cosa
1.- Que est trabada la litis. Ello ocurre una vez contestada la demanda.
2.- Requisitos agregados por el CPC para que las cosas litigiosas se
consideren comprendidas en el N4 del art. 1464:
Art. 296 inc. 2: Se requiere que el tribunal haya decretado la

prohibicin de celebrar actos y contratos sobre la cosa litigiosa.
Art.297 agrega:
Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el

Registro Conservador respectivo (medida de publicidad como requisito de oponibilidad), y sin
este requisito no producir requisito respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas
muebles, slo producir efectos respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al
tiempo del contrato, pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha
procedido a sabiendas.
Diferencias entre los nmeros 3 y 4 del artculo 1464

Las cosas del N3 son ajenas al juicio mismo. Las cosas del N4, en cambio,
son objeto directo de la litis.
Debe sealarse que se ha sostenido por algunos autores, dada la exigencia
del artculo 297 del C.P.C. acerca de la declaracin de prohibicin e inscripcin a
que debe sujetarse la cosa, no existira diferencia entre los bienes embargados y
las cosas cuya propiedad se litiga, ya que siendo necesario que el juez decrete
prohibicin para que las cosas se consideren comprendidas en el N.4 del art.1464
y considerando el alcance que a la locucin cosas embargadas le ha dado la
jurisprudencia, en el sentido de que en ella se comprenden los bienes sobre los
cuales pesa prohibicin de enajenar, resulta que el N.4 est de ms, las cosas
litigiosas deben comprenderse en el N.3 de dicho artculo.
Medios para enajenar vlidamente las cosas litigiosas
Requiere del permiso del juez que conoce en el litigio.
Prohibiciones de enajenar voluntarias o convencionales
Es discutida en doctrina la clusula contractual de prohibicin de enajenar o
gravar el bien o cosa objeto del contrato por cuanto atentara contra el principio de
la libre circulacin de los bienes.
Partiendo de la base que la clusula de no enajenar es slo por cierto
tiempo, determinado por un plazo o condicin, hay que concluir que la violacin de
dicha clusula no acarrea la nulidad del contrato ni tiene objeto ilcito, ya que
segn lo prescribe el art.1464 la prohibicin debe ser judicial y no contractual. La
violacin de dicha clusula traer la sancin que resulte de la aplicacin de las
reglas de responsabilidad contractual.
Al respecto la jurisprudencia se ha uniformado en cuanto a que la
enajenacin o gravamen impuesto a un bien en contravencin a lo dispuesto en el
contrato no adolecera de objeto ilcito slo habra incumplimiento; se tratara de
una obligacin de no hacer: no enajenar ni gravar y que slo facultara a la otra
parte para pedir la resolucin del contrato (art.1489) por incumplimiento de
obligacin, con la correspondiente indemnizacin de perjuicios (art.1455).
Revista de Derecho y Jurisprudencia: Tomo XIII, segunda parte, seccin primera, pp.429
48
IV.- LA CAUSA
Es un requisito del acto o contrato o es un requisito de la
obligacin ?
El Cdigo se refiere a la causa como un requisito de la declaracin de
voluntad y como un requisito de la obligacin: aparece como un requisito de la
declaracin de voluntad en el art. 1445, pero, en el art. 1467 dice que es la
obligacin la que debe tener una causa lcita.
Causa y Obligacin
1. Estrictamente considerada la causa como el fin que tienen las partes
en vista, cabe slo en las obligaciones. Un gran sector de la doctrina
seala que la causa tiene cabida tratndose de aquellos actos
jurdicos que generan obligaciones y que, en cambio, el elemento
causa no sera exigible respecto de aquellos actos jurdicos que no
generan obligaciones.
2. Pero hay quienes sostienen que hay una naturaleza determinante no
en la obligacin, sino que en la declaracin de voluntad, porque las
partes realizan el acto en consideracin a una causa que la obligacin
est destinada a realizar.
Concepto de causa
El art. 1467 inc.2 la define como el motivo que induce a celebrar el acto o
contrato.
Esta definicin se ha prestado para numerosas dudas acerca de su exactitud
y alcance.
Acepciones de la palabra causa

1. Causa eficiente:
Es la fuente jurdica de la cual emana la obligacin, es decir, es el
antecedente del acto.
Esta nocin de causa eficiente debe descartarse, ya que la causa es un
requisito de existencia y validez, por lo que de aceptarse esta nocin, resultara
que la causa sera el acto jurdico mismo.
2. Causa impulsiva u ocasional:

Sera el fin remoto, variable, personalsimo y sicolgico que lleva a un
individuo a celebrar un acto jurdico. Luego, un mismo acto puede tener diversas
causas, atendiendo los bienes subjetivos que haya perseguido cada individuo al
celebrar el acto.
3. Causa final:
Es el fin prximo, inmediato e invariable que la parte se propone alcanzar
mediante la celebracin del contrato y que siempre se puede encontrar en la
estructura del contrato.
La causa final es comn a ambos contratantes.
Esta causa final es idntica para todos los actos o contratos de una
misma especie, siempre ser la misma para todos los contratos en
iguales condiciones.
No vara de individuo a individuo,

49
Ej.: si yo compro, la causa del porqu yo me obligo en el contrato de

compraventa, va a ser porque la contraparte se ha obligado a entregarme la cosa;
esta causa va a ser la misma en todos los contratos de compraventa.
Teoras respecto de la causa

1. Teora Clsica de la Causa.
Origen
Fue moldeada como teora por el francs Jean Domat (1625-1695). Aos
despus, Pothier (1699-1772) reprodujo y desarroll sus ideas en su Tratado de
las Obligaciones, aparecido en 1761; de ah pasaron al Cdigo de Napolen.
Este no defini ni precis el concepto de causa, y por eso, la jurisprudencia y
la doctrina francesa, sin alterar la ley, han podido darle el contenido cambiante que
las circunstancias determinan.
Postulado
Ella sostiene que la causa del contrato se encuentra en el fin perseguido por
las partes, pero distingue fin y motivos:
Los motivos son individuales, propios de cada parte, tal vez

desconocidos para la otra y distintos en cada caso.
La causa, por el contrario, es siempre la misma para cada tipo

de negocio.
Para la teora clsica la causa es siempre la misma tratndose de

especies iguales de contratos,
En consideracin a ello, y para determinar la causa, agrupa los contratos y
distingue entre
contratos a ttulo gratuito y
contratos a ttulo oneroso, estos ltimos los subdistingue en contratos

onerosos bilaterales y unilaterales:
Contratos a ttulo gratuito:
La causa est en la pura o mera liberalidad. As, en la donacin el nico que

se obliga es el donante, y la causa de su obligacin es el nimo de hacerle una
entrega a otra persona.
Contratos onerosos bilaterales:
La causa de la obligacin de cada parte reside en la obligacin de la

contraparte, es decir, la obligacin de una de las partes sirve de causa a la
obligacin de la otra. Luego, en los contratos bilaterales ambas obligaciones se
sirven recprocamente de causa de las partes contratantes. La causa de la
obligacin de una de las partes constituye el objeto de la obligacin de la otra. (Ej,
artculos 1552 y 1489).
Contratos onerosos unilaterales:
la causa de la obligacin de la nica parte que se obliga es la prestacin

realizada por la otra al momento de celebrarse el contrato. Es lo que sucede en los
contratos reales como el mutuo, comodato, depsito y prenda, en el caso del
comodato la causa est en la entrega de la cosa que hizo el comodante.
Este fue la teora que sigui Bello.
50
Teora Anticausalista.
Sus principales exponentes son Ernst, Laurent y Baudry-Lacantinrie.
Postulado
Sostienen que la elaboracin de la causa se funda en un error en cuanto a la
interpretacin de los textos romanos, puesto que en el Derecho Romano no se
conoci la idea de causa. As sealan que la doctrina de la causa es falsa, ilgica
e intil. En resumen, sustentan que la causa no es elemento del acto jurdico ni de
validez ni de existencia.
Es falsa, porque en Roma no se conoci la idea de causa.
Es ilgica, porque si la causa de la obligacin tiene soporte en la

obligacin que contrae la otra parte, la causa morira con el
contrato, al mismo tiempo que ste o con posterioridad a l, y
ello no puede ser porque la causa supone eternidad.
Es intil, porque siendo la misma para cada negocio, no presta

ninguna utilidad al juez, confundindose a veces con el objeto del
negocio y otras con el consentimiento. Suprimindola da el
mismo resultado siempre. Por ejemplo, en los contratos
unilaterales, la causa se confunde con el objeto, ya que la
entrega de la cosa tiene tal carcter; y en los contratos a ttulo
gratuito, si no hay intencin de liberalidad, lo que falta es el
consentimiento, porque la intencin de liberalidad va incorporada
en la voluntad.
Teoras Subjetivas.
No es posible referirse a una teora subjetiva de la causa, ya que en esta
posicin existen matices diversos.
Con todo, puede decirse que presentan como rasgo distintivo estas
concepciones que dejan de concebir en forma drstica la separacin entre causa y
motivo que haca la teora clsica.
a.- Tesis de Henri Capitant (Subjetivismo Moderado)

Si bien mantiene la distincin entre motivos y causa, acepta en este ltimo
concepto la posibilidad de motivos individuales.
Seala que , pero ese motivo:
.- no es la obligacin de la contraparte en los contratos bilaterales,
.- sino la voluntad de obtener el cumplimiento de la obligacin correlativa
Pero, entre los motivos que inducen el acto o contrato, hay algunos
subjetivos e individuales de cada persona, que no forman parte del negocio
jurdico. Pero, no obstante ellos, puede ser que las partes los hayan considerado y
en funcin de ellos hayan celebrado el negocio jurdico. En tal caso, ellos entran
en la idea de causa.
b.- Tesis de Josserand y Ripert (subjetivismo acentuado)

Ellos van ms lejos y han propuesto dar cabida a los motivos individuales.
No desdean la causa de la Teora Clsica, pero agregan la necesidad de
considerar, al menos en ciertos casos, los motivos personales.
De este modo, la Teora de la Causa, junto con hacerse subjetiva, entrega al
juez una herramienta para controlar el fin del negocio y la moralidad de los
propsitos perseguidos por las partes.
51
Debe destacarse que estas concepciones subjetivas no han logrado la

adhesin de la doctrina.
Teoras contemporneas.
Estas ltimas doctrinas vuelven a ideas objetivas respecto a la causa. El
mantenimiento de la distincin entre causa y motivo es caracterstico de estas
concepciones.
Al igual que en las teoras subjetivas, existe una variedad de tendencias
dentro de esta posicin, destacndose las siguientes:
a.- Teora de Maury.

Sostiene que la causa tiene un doble rol en el acto jurdico:
es un elemento necesario para existencia de la obligacin, teniendo en

consecuencia como funcin la defensa o proteccin individual;
es un medio para apreciar la licitud del acto jurdico, cumpliendo

entonces una funcin social frente a los excesos de la autonoma
privada.
Bajo esta perspectiva, la Teora de la Causa de Maury es tambin doble,

pues a cada una de las funciones nombradas corresponde una idea diferente de
causa:
i) En cuanto elemento de la obligacin,
Sostiene que la causa hay que buscarla en la intencin de los contratantes,

pero a travs de medios objetivos o de los elementos objetivos que entregue el
acto jurdico.
As, por ejemplo, en los contratos a ttulo oneroso, la causa se encuentra en
la equivalencia buscada por cada parte al momento de la formacin del negocio.
Sostiene que los motivos personales de los contratantes deben ser tambin
retenidos en el concepto de causa, siempre y cuando hayan sido previstos por las
partes.
Ej, en una compraventa el comprador da su voluntad porque desea un
equivalente, que es la cosa comprada, pero esta cosa tiene que ser apta para el
uso a que se le destina, ya que de otro modo no habra causa.
ii) En cuanto funcin social
Es menester buscar la causa en motivos ms lejanos que en la simple idea

de equivalencia. Esa bsqueda es diversa segn la proteccin deseada: la del
obligado, la de la equidad, la de la proteccin de la sociedad, etc.
b.- Teora de la Funcin Social del Negocio Jurdico

Recogida por el Cdigo Civil Italiano de 1942, est inspirada en un fuerte
sector doctrinario que pone el acento en la idea de que el Derecho acepta que
ciertos intereses sean regulados por los particulares, pero para cumplir ciertos
valores sociales o econmicos.
As las cosas, la causa es definida como la funcin econmica jurdica del
acto jurdico.
De este modo, en los actos bilaterales la causa consiste no en motivos
personales ni en motivos individuales de equivalencia, sino en su funcin propia
de producir un cambio de prestaciones.
La Teora de la Causa y el Derecho Chileno
52
Es claro que en nuestro pas se sigui la Teora Clsica, fundamentalmente

Domat y Pothier, lo que se aprecia en los ejemplos del inciso final del artculo
1467, propios de esa doctrina. As lo entiende la mayora doctrinaria.
En este mismo sentido se ha pronunciado nuestra jurisprudencia: la causa
de un contrato es el inters jurdico que induce a las partes a contratar, inters que
es distinto e independiente del mvil unitario o subjetivo y que las partes hayan
podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato. As, en los contratos
bilaterales, la causa para una de las partes la constituye la obligacin contrada
por la otra, la prestacin que sta debe satisfacer. Son ajenas a la determinacin
de la causa las modalidades de la obligacin contrada (RDJ, Tomo 24, secc. 1,
pg. 678; RDJ, Tomo 30, secc. 2, pg. 1).
La causa en el Cdigo Civil

Est reglamentada en los Arts. 1445, 1467, 1468 y 1682.
Caractersticas (Art. 1467)

1. Debe ser real.
La causa es real cuando existe efectivamente. No lo es cuando no existe o
es falsa.
a. Cuando la causa no existe de ninguna forma, se dice que hay
ausencia o falta de causa. Ej, compraventa en que no se pacta
precio, mutuo sin que se haya entregado al deudor cosa
alguna.
b. Cuando la causa slo existe en la mente de los sujetos y no
corresponde a la verdad objetiva, se dice que es falsa o
errnea.
2. No es necesario expresarla.
Esta frase significa que los actos o contratos se presumen causados, luego,
corresponder probar su falta a aquel que la alega.
La regla general es que en los actos aparezca de manifiesto la causa, o bien,
ella se manifieste, estos son los actos causados.
3. Que sea lcita.

El Cdigo nos dice que es ilcita cuando es contraria a la ley, a las buenas
costumbres o al orden pblico. Respecto de la causa ilcita contraria a la ley, no
hay casos de esta situacin en el CC.
El profesor Domnguez guila sostiene que no es posible hacer un catlogo
de causas ilcitas, pues la ilicitud es una nocin variable, como lo es las buenas
costumbres, o mejor dicho, como lo son las costumbres aceptadas por la
sociedad.
Sancin al objeto y causa ilcita del artculo 1468 del Cdigo Civil
El art. 1468 seala que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por
un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Declarada la nulidad de un acto jurdico o contrato, su efecto entre las partes
es de volver al estado anterior a la celebracin del acto o contrato, y por esto
deben proceder a las restituciones recprocas.
Si se declara la nulidad por objeto o causa ilcita respecto del contratante que
celebra el acto o contrato a sabiendas de que el acto adoleca de objeto o causa
ilcita, la ley lo castiga y no le permite la restitucin, es decir, lo priva de la
restitucin de lo que hubiese dado o pagado.
53
Es una sancin al contratante que acta maliciosamente, al que se le aplica

el adagio no es digno de ser escuchado aquel que invoca su propio dolo o torpeza.
Actos jurdicos abstractos

Hay ciertos actos jurdicos que tienen perfecta y plena eficacia jurdica,
independientemente de la causa que los ha generado. Como dice la doctrina,
ciertos negocios que se denominan abstractos, que valen separados o
independientemente de su causa; se constituyen y funcionan desvinculados de la
causa.
El acto jurdico abstracto no es que carezca de causa, pero lo que sucede es
que se independiza de su causa.
Todo acto abstracto supone como presupuesto otra relacin jurdica,
denominada relacin fundamental o subyacente o negocio causal.
Ejemplo tpico de los actos abstractos son los ttulos de crdito, como los
pagars, letras de cambio, cheques, etc. En estos casos, para la seguridad de las
relaciones comerciales, se desliga la causa del negocio causal que les dio origen.
As, cuando se ha endosado varias veces una letra de cambio nadie va a
preguntar si la causa que le dio origen existi o no, ya que el instrumento vale en
s por la propia obligacin de que da cuenta.
IV.- LAS SOLEMNIDADES

Nos remitiremos sobre el particular a lo estudiado a propsito de la
clasificacin de los actos jurdicos solemnes y no solemnes.
54
I N E F I C A C I A DE LOS ACTOS JURIDICOS _______________________________ 4

Generalidades ___________________________________________________________ 4
a) Ineficacia en sentido amplio.- _________________________________________________ 4
b) Ineficacia en sentido estricto.- ________________________________________________ 4
Orden en el estudio.- _____________________________________________________________ 5
I.- LA INEXISTENCIA ____________________________________________________ 6

Origen de la doctrina de la inexistencia ___________________________________________ 6
Actos perfectos y actos imperfectos; sanciones de estos ltimos.- ______________________ 6
Comparacin entre la nulidad y la inexistencia: ____________________________________ 7
1.- En cuanto a su declaracin por el tribunal _____________________________________________ 7
2.- En cuanto a los efectos del acto _____________________________________________________ 7
3.- En cuanto al saneamiento del vicio por el tiempo _______________________________________ 7
4.- En cuanto a la ratificacin del acto por las partes ________________________________________ 7
5.- En cuanto a la forma de alegar el vicio en juicio ________________________________________ 7
6.- En cuanto a la conversin del acto viciado _____________________________________________ 7
El CC y la inexistencia: Discusin doctrinaria _____________________________________ 8

A.- Posicin que admite la inexistencia __________________________________________________ 8
B.- doctrina que niega la inexistencia en el CC ____________________________________________ 8
C.- Posicin de la Jurisprudencia _______________________________________________________ 9
II.- LA NULIDAD _______________________________________________________ 10

Reglamentacin:_____________________________________________________________ 10
Campo de aplicacin _________________________________________________________ 10
Cuestiones Generales sobre la nulidad: __________________________________________ 10
Concepto: ________________________________________________________________________ 10
Clasificacin ________________________________________________________________ 10
Rescisin y nulidad ________________________________________________________________ 11
Efectos __________________________________________________________________________ 11
Las diferencias que existen entre la nulidad absoluta y relativa se hacen notar en cuanto a:_________ 11
Nulidad Absoluta ____________________________________________________________ 12

1.- Fundamento ___________________________________________________________________ 12
2.- Casos en que tiene lugar: _________________________________________________________ 12
3.- Quienes pueden alegarla o declararla ________________________________________________ 12
1.- La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez: ____________________ 12
2.- La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga INTERS en ella (art. 1683): ______ 13
Requisitos del inters __________________________________________________________ 13
Excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba _____________________________________________________________ 13
Distinciones en el artculo ____________________________________________________ 13
Se necesita un conocimiento real y efectivo para perder la accin de nulidad ____________ 14
Casos ____________________________________________________________________ 14
1.- Una persona contrata por intermedio de un representante y ste obra con dolo ______ 14
2.- Herederos del que ejecut el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba ______________________________________________________________ 15
(A) La jurisprudencia ha sido uniforme en cuanto a declararlos inhabilitados para alegar
la nulidad absoluta _____________________________________________________ 15
(B) Pero esta opinin no es mayoritaria. ____________________________________ 15
As, se sostiene que: ____________________________________________________ 15
3.- Puede pedir la declaracin de nulidad absoluta el ministerio pblico: ____________________ 15
4.- Saneamiento de la nulidad absoluta _________________________________________________ 15
1.
No puede sanearse por la ratificacin de las partes: ________________________________ 15
2.
La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de 10 aos _____________ 16
5.- Irrenunciabilidad de la accin ______________________________________________________ 16

6.- La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho ____________________________________ 16
Nulidad Relativa ____________________________________________________________ 17

Concepto ________________________________________________________________________ 17
mbito de aplicacin _______________________________________________________________ 17
Principales casos de nulidad relativa: __________________________________________________ 17
Caractersticas ____________________________________________________________________ 17
1.- En cuanto a la alegacin _______________________________________________________ 17
2.- En cuanto a su saneamiento por el transcurso del tiempo ______________________________ 18
a) El art. 1691 seala que el plazo para pedir la rescisin dura 4 aos. ____________________ 18
b) Desde cuando se cuenta el plazo _______________________________________________ 18
Problema _________________________________________________________________ 18
3.- Puede sanearse por la ratificacin de las partes ______________________________________ 18
La ratificacin tiene dos sentidos: ________________________________________________ 18
Justificacin de la ratificacin ___________________________________________________ 19
Requisitos de validez de la ratificacin ____________________________________________ 19
Clasificacin de la ratificacin ___________________________________________________ 19
Tcita _______________________________________________________________ 19
Expresa ______________________________________________________________ 19
Desde cundo produce efecto el acto ratificado ______________________________________ 19
Hasta cundo es posible ratificar un acto nulo _______________________________________ 20
Conversin del acto jurdico Nulo ______________________________________________ 20

Nulidad de los actos de los incapaces (situacin especial) ___________________________ 20
a) Explicacin histrica _____________________________________________________________ 20
b) Situacin que contempla el CC _____________________________________________________ 20
EFECTOS DE LA NULIDAD _____________________________________________________ 22

Generalidades_____________________________________________________________________ 22
A.- EFECTOS DE LA NULIDAD ENTRE LAS PARTES: _________________________________________ 22
1.- La nulidad judicialmente declarada produce efectos slo respecto de las partes en cuyo favor se
ha decretado. ___________________________________________________________________ 22
2.- Se procede a las restituciones mutuas _____________________________________________ 22
Se deben distinguir dos situaciones: _______________________________________________ 22
1) Si el contrato NO se ha cumplido por ninguna de las partes: _______________________ 22
2) Si el contrato ha sido cumplido en forma parcial o total, __________________________ 22
Cmo se efecta la restitucin ___________________________________________________ 23
Excepciones a las restituciones __________________________________________________ 23
B.- EFECTOS DE LA NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS ______________________________________ 24
1) La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin
perjuicio de las excepciones legales (art.1689). ________________________________________ 24
2) No se distingue entre poseedores de buena o mala fe __________________________________ 24
3) Excepciones en que NO se concede accin reivindicatoria contra terceros poseedores ________ 24
1.- La rescisin por lesin enorme: _______________________________________________ 24
2.- Muerte presunta: ___________________________________________________________ 24
3.- Donacin entre vivos: _______________________________________________________ 25
4.- Tercero poseedor que hubiese adquirido el dominio de la cosa por prescripcin: _________ 25
5.- Accin de indignidad para suceder (art.976)______________________________________ 25
C.- ACCIONES A QUE DA ORIGEN LA NULIDAD: ____________________________________________ 25
1.- Accin para pedir la nulidad: ____________________________________________________ 25
a) Objetivo de la accin ________________________________________________________ 25
b) Quien y contra quien se entabla ________________________________________________ 25
2.- Accin reivindicatoria (art.1689) ________________________________________________ 26
a) Concepto _________________________________________________________________ 26
b) porque se otorga ____________________________________________________________ 26
c) Quien y contra quien se entabla ________________________________________________ 26
3.- Forma de interponer estas dos acciones ____________________________________________ 26
4.- Efecto relativo de la sentencia de nulidad __________________________________________ 26
D.- FORMAS EN QUE SE HACE VALER LA NULIDAD: _________________________________________ 26
1.- Como Accin ________________________________________________________________ 27
2.- Como Excepcin _____________________________________________________________ 27

E.- OTROS TIPOS DE NULIDADES _______________________________________________________ 27
A.- Nulidad total y nulidad parcial: __________________________________________________ 27
B.- Nulidad consecuencial ________________________________________________________ 27
C.- Nulidad refleja _______________________________________________________________ 28
III.- La Inoponibilidad. ___________________________________________________ 29

Concepto ___________________________________________________________________ 29
Caractersticas ______________________________________________________________ 29
Causales ___________________________________________________________________ 29
1.- Derecho nacido como consecuencia de un acto jurdico: casos de los arts.1707 y 1902. _________ 29
2.- Derecho nacido como consecuencia de la nulidad del acto: _______________________________ 29
Cmo se alega: ______________________________________________________________ 29

Clasificacin ________________________________________________________________ 30
1.- noponibilidad de Forma _________________________________________________________ 30
2.- Inoponibilidad de Fondo __________________________________________________________ 30
Inoponibilidad respecto de la declaracin de nulidad ______________________________________ 30
IV.- La Simulacin ______________________________________________________ 32

Voluntad real vs Voluntad aparente ____________________________________________ 32
Concepto ___________________________________________________________________ 32
Clasificacin ________________________________________________________________ 32
Simulacin lcita y simulacin ilcita ___________________________________________________ 32
No hay accin de simulacin en el CC ___________________________________________ 33

Distincin entre simulacin y dolo: _____________________________________________ 33
Grados en que se presenta la simulacin: ____________________________________ 34

1.- Absoluta _________________________________________________________________ 34
2.- Relativa _________________________________________________________________ 34
La simulacin puede hacerse por interposicin de persona, _________________________ 34
Efectos de la simulacin: ______________________________________________________ 35
A.- Simulacin absoluta: ____________________________________________________________ 35
1)
Entre las partes: ____________________________________________________________ 35
2)
Frente a terceros de buena fe __________________________________________________ 35
B.- Simulacin relativa: _____________________________________________________________ 35
Accin de simulacin _________________________________________________________ 36

1.- Aqu se presenta un problema en relacin a contar los plazos de prescripcin de esta accin de
simulacin. _______________________________________________________________________ 36
2.- Sin embargo, hay quienes afirman que la accin de simulacin es imprescriptible ____________ 36
Acciones a que da origen ______________________________________________________ 36
I N E F I C AC I A DE LOS ACTOS JURIDICOS
Generalidades
a) Ineficacia en sentido amplio.Un acto jurdico es ineficaz en sentido amplio cuando no genera sus
efectos propios o deja de producirlos por cualquier causa, sea sta intrnseca
o inherente a la estructura del acto mismo, sea que dicha causa consista en un
hecho extrnseco o ajeno a l.
Cuando la causa que priva de efectos al acto consiste en un defecto intrnseco
hay invalidez del acto; la ineficacia resulta, pues, consecuencia de la invalidez.
Ejemplos: Es invlido y, por ende, ineficaz, el contrato celebrado por un incapaz,
o aquel en que el consentimiento ha sido prestado por error.
Nadie duda de que deba calificarse de invlido el acto en que uno de sus
elementos constitutivos est viciado.
Pero, puede comprenderse dentro de la invalidez la inexistencia jurdica?
habra invalidez por la omisin de un requisito esencial para la existencia de un
acto jurdico, como sera, por ejemplo, la falta de consentimiento?
1. No, responden algunos. La inexistencia jurdica no puede comprenderse
en la nocin de invalidez, pues slo un acto existente puede ser vlido o
invlido. Otra cosa es que ciertas legislaciones positivas no reconozcan
como distintas la inexistencia jurdica de una de las formas de invalidez,
como es la nulidad absoluta.
2. Segn otros, si bien la anterior discriminacin es lgica, razones
prcticas y de comodidad de lenguaje justifican que la inexistencia se
sancione como una forma de invalidez y, precisamente, con la nulidad
absoluta.
En consecuencia, la invalidez podra definirse como la no idoneidad de un acto
jurdico para producir sus efectos propios, a causa de un defecto intrnseco del acto
mismo, defecto que puede ser la falta de alguno de sus elementos constitutivos o
el estar viciado uno de ellos.
En resumen, la ineficacia en sentido amplio engloba la inexistencia jurdica, la
nulidad del acto y, adems, la ineficacia en sentido estricto.
b) Ineficacia en sentido estricto.Al revs de la invalidez, que es el acto afectado en su ntima constitucin, en su
estructura, y que por eso no produce efectos, la ineficacia en sentido estricto
supone un acto jurdico existente y vlidamente formado y, por consiguiente,
4
susceptible de ejecucin, pero que no produce efectos o queda privado de ellos

por causa de un hecho posterior y ajeno al acto mismo.
Hay ineficacia en sentido estricto, pues, cuando un acto, aunque por s
sera idneo para producir. los efectos que le son propios no los genera o
cesa de hacerlo a causa de un hecho posterior y extrnseco, ajeno a la
estructura del acto.
La ineficacia en sentido estricto es una figura jurdica autnoma; no queda
comprendida dentro de los casos de invalidez del acto. Es muy genrica: abarca
una multitud de casos que no es posible ni tampoco interesante estudiarlos todos.
Las causas de esa ineficacia son variadas y protegen intereses diversos;
Ejemplo de las hiptesis que generalmente se analizan es la inoponibilidad.
Orden en el estudio.Dentro de las causas de ineficacia en sentido lato, primero toca analizar la inexistencia jurdica y la nulidad; despus, la ineficacia en sentido estricto y sus diversas
especies anteriormente sealadas.
I.- LA INEXISTENCIA
Origen de la doctrina de la inexistencia
Esta doctrina tuvo su origen despus de la dictacin del Cdigo de Napolen, que
consagr el principio de que no poda haber nulidad sin un texto expreso que la
declarara
Pero algunos autores (el jurisconsulto alemn Zacharie, y los franceses Rau y
Aubert) crean que haba ciertos casos en que la infraccin del precepto no estaba
sancionada por la nulidad y resultaba que en esos casos quedaba sin sancin, as
por ejemplo, el matrimonio de personas de un mismo sexo no era sancionado.
Actos perfectos y actos imperfectos; sanciones de estos ltimos.Segn que se hayan cumplido o no los requisitos de existencia y validez, los actos
jurdicos se clasifican en:
a.- perfectos
b.- imperfectos. Estos pueden ser inexistentes, nulos absolutamente o nulos
relativamente.
1. Cuando se omite una condicin de existencia, el acto es, ante el
Derecho, inexistente. En este caso, afirma la jurisprudencia francesa, se
est frente a una apariencia, un mal-entendido, una "tentativa" de acto
ms que ante un acto, y de una tentativa abortada; podra decirse que el
acto ha nacido muerto y, por lo tanto, desprovisto de existencia legal.
2. Si un acto se otorga o celebra con prescindencia de una de las
condiciones de validez, es nulo. Y esta nulidad puede ser de dos
clases:
a. absoluta, si la omisin es de un requisito exigido en consideracin
al acto mismo, y no a la calidad o estado de las personas que lo
ejecutan o acuerdan, y
b. relativa, si la omisin es de un requisito exigido en atencin a la
calidad o estado de esas personas.
La inexistencia entonces se concibe como sancin para la omisin de los
requisitos de existencia, es decir, la voluntad o consentimiento, el objeto, la
causa y las solemnidades en su caso.
Puede decirse que el acto inexistente es aquel que carece de un
elemento esencial, de tal manera que no corresponde a la definicin
genrica que para l da la ley, y as, no puede haber una compraventa sin
precio o una sociedad sin que se ponga algo en comn.
En efecto, si se omite alguno de estos requisitos, la sancin sera la nulidad
absoluta del acto o contrato, pero los partidarios de la teora de la inexistencia
sostienen que el acto no ha nacido a la vida jurdica, y si no ha nacido a la vida
jurdica, mal podramos hablar de nulidad.
6
Comparacin entre la nulidad y la inexistencia:

1.- En cuanto a su declaracin por el tribunal
a. La nulidad supone que el acto ha nacido, pero viciado, y
requiere ser declarada por el tribunal.
b. La inexistencia no necesita ser declarada por el tribunal, porque
sta es la nada y al tribunal le basta que se constate que el acto
es inexistente.
2.- En cuanto a los efectos del acto

a. El acto nulo produce plenamente sus efectos mientras no se
declare su nulidad por sentencia.
b. el acto inexistente no produce efecto alguno.
3.- En cuanto al saneamiento del vicio por el tiempo

a. La inexistencia no puede sanearse por el transcurso del tiempo,
puesto que es la nada, y la nada con el transcurso del tiempo no
se puede transformar en algo.
b. La nulidad si que puede sanearse por el transcurso del tiempo,
ya que el acto exista.
4.- En cuanto a la ratificacin del acto por las partes

a. La inexistencia no puede ser ratificada o confirmada por la
voluntad de las partes, porque la nada no puede mediante la
confirmacin devenir en existencia, la nada confirmada contina
siendo la nada.
b. La nulidad relativa puede ser ratificada por la voluntad de las
partes; tratndose de la nulidad absoluta no puede ser
ratificada por la voluntad de las partes, pero las razones son
otras, distintas del caso de inexistencia: en efecto, lo que sucede
es que es una institucin de orden pblico, establecida, no en
inters de las partes, sino en el de la moral y la ley.
5.- En cuanto a la forma de alegar el vicio en juicio

a. La nulidad puede hacerse valer como accin o excepcin;
b. La inexistencia slo puede hacerse valer como excepcin,
porque equivale a la nada y la nada no puede ser objeto de una
accin y constituir materia de un juicio.
6.- En cuanto a la conversin del acto viciado

La conversin consiste en que ciertos actos pueden subsistir como vlidos
pero con un carcter diferente. Tal es el caso del art. 1701 que indica:
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del
funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
a. el acto nulo es susceptible de conversin;

7
b. el acto inexistente no.
El CC y la inexistencia: Discusin doctrinaria

A.- Posicin que admite la inexistencia
En nuestro pas, Luis Claro Solar y Jos Clemente Fabres sostienen que en
el CC se distingue claramente la inexistencia de la nulidad. Fundan su opinin en
distintos casos en que la ley ha ido diferenciando la inexistencia y el legislador no
los calific de nulos porque no existen:
1.-- El art. 1681 dice que es nulo todo acto o contrato en el cual se omiten
los requisitos que la ley exige para el valor de ciertos actos, segn su especie y la
calidad o estado de las partes.
2.- El art. 1444 seala que si falta algn requisito esencial el acto no
produce efecto alguno, es decir, es inexistente.
3.- El art. 1701 seala que los actos en que se omitan las solemnidades se
mirarn como no ejecutados o celebrados, esto es, inexistente.
4.- Del mismo modo, el art. 1801 dice que la venta de los bienes races,
servidumbres y censos y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas
ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
5.- En el contrato de sociedad (art. 2055) expresa que no hay sociedad, si
cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn.
6.- Lo mismo se puede sealar de los arts. 1460 y 1467.
B.- doctrina que niega la inexistencia en el CC

Sin embargo, frente al texto legal, nos encontramos que la ley slo regula la
nulidad.
1.- En efecto, los arts. 1681 y 1682 (opinin de A. Alessandri) no hacen
ninguna distincin y declaran como nulos los actos en que se han omitido tanto los
requisitos de existencia como los requisitos de validez. Alessandri sostiene que los
arts. 1681 y 1682 comprenden tanto a los requisitos de existencia como a los de
validez.
2.- Alessandri seala que el art. 1682 da un argumento muy serio para
confirmar que el CC no hace la distincin entre inexistencia y nulidad:
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos de los absolutamente
incapaces.
Si el CC aceptara la inexistencia, no pudo haber sancionado expresamente
con la nulidad absoluta los actos de estos incapaces, porque en estos actos falta
un requisito de existencia y la ley debi haber dicho que ese acto era inexistente y,
en cambio, lo sancion con la nulidad absoluta.
Claro Solar responde que en este caso es cierto que no hay voluntad, pero
como estos absolutamente incapaces en algunas situaciones pudiera aparecer
que aparentemente consiente, la ley prefiri sancionar sus actos con la nulidad
absoluta.
3.- Por otro lado, el CC no ha regulado los efectos de la inexistencia, de

manera que, an cuando en doctrina se pudiera aceptar la teora de la
inexistencia, lo cierto es que dichos actos son nulos de nulidad absoluta.
Claro Solar dice que es cierto que el CC slo reglamenta la nulidad, pero
esto no significa que los actos inexistentes queden comprendidos entre los actos
nulos, pues los actos inexistentes no producen obligaciones y no puede, por lo
mismo, tratarse de la extincin de las obligaciones con respecto a tales actos que
no las producen.
C.- Posicin de la Jurisprudencia

1.- La jurisprudencia chilena se ha inclinado por la teora de
Alessandri, y en caso de omisin de un requisito de existencia, ha sancionado el
acto con la nulidad absoluta.
As por ejemplo, la Corte de Valparaso seal el 17 de septiembre de 1966
lo siguiente : La teora de la inexistencia de los actos jurdicos es aceptable en doctrina, porque,
en efecto, slo puede hablarse de una apariencia de acto, carente de eficacia y de efecto cuando
no se dan los requisitos de existencia que la ley seala para que ste nazca a la vida jurdica. As
sucede cuando no concurren la voluntad, el consentimiento en los actos bilaterales, el objeto, la
causa y las solemnidades. Pero la tesis de la inexistencia del acto jurdico es ajena a nuestro
sistema legislativo y, en particular, al Cdigo Civil chileno, que no la establece como causal de
ineficacia, sealando en cambio otra sancin. Y sta es precisamente la nulidad, para los casos de
omisin de requisitos que la ley prescribe para la validez de ciertos actos y contratos.
Por consiguiente, carece de fundamento la peticin en orden a declarar la inexistencia del
acto jurdico cuestionado.
2.- Existen casos aislados en que se ha aceptado la inexistencia. De

esta manera fall la Corte de Santiago el 5 de diciembre de 1929, sealando lo
siguiente: Careciendo de causa la obligacin, sta no puede calificarse de absolutamente nula,
pues tal sancin corresponde a la causa lcita, pero no a la falta de causa; dicha obligacin es
inexistente, constituye la nada jurdica.
II.- LA NULIDAD
Si no se cumplen con los requisitos de validez y de existencia, si se omite
alguno de los requisitos del acto jurdico, la sancin que establece la ley es la
nulidad del acto.
Reglamentacin:
El CC, en sus arts. 1681 y siguientes seala las normas por las que se rige
la nulidad, que de acuerdo con las disposiciones referidas, determinan que esta
puede ser absoluta o relativa.
Campo de aplicacin
El CC no tiene una teora general y sistemtica de la nulidad, slo tiene las
reglas del Libro IV que se refiere a los actos patrimoniales y, especficamente, a
los contratos. Pero, estas reglas se han generalizado a los dems actos jurdicos,
sin perjuicio de que en ciertas materias existan normas especiales, como es el
caso de la nulidad matrimonial.
Pero cualquiera que sea el tipo de normas especiales, hay un principio
fundamental, y es que la nulidad siempre requerir de la sentencia judicial
ejecutoriada.
Cuestiones Generales sobre la nulidad:

Concepto:
Es la sancin legal establecida por la omisin de los requisitos y
formalidades que las leyes prescriben para el valor del acto segn su
especie y el estado o calidad de las partes.
Clasificacin
hay dos casos de nulidad: la absoluta y la relativa
1.- La nulidad absoluta sera la sancin legal impuesta a la omisin de requisitos
exigidos en consideracin a la naturaleza o especie del acto o contrato.
2.- La nulidad relativa es la sancin impuesta por la omisin de un requisito
exigido en atencin al estado o calidad de las partes.
Esta materia est tratada en el Libro IV del CC, ttulo XX De la nulidad y la
rescisin.
10
Rescisin y nulidad
Sin embargo, la rescisin est referida a la nulidad relativa y la nulidad
propiamente tal est referida a la absoluta. No obstante, el CC confunde en
algunos casos estos conceptos.
Esto es importante porque en materia judicial, si se acciona demandando la
nulidad de un acto jurdico y se califica errneamente la nulidad, el juez puede
calificarla de relativa o absoluta. La peticin de una nulidad determinada no le
impide al juez declarar una nulidad distinta de la que se le pide.
Cabe sealar que la regla general es la nulidad relativa (art. 1682 inc.
final).
Efectos
La nulidad, sea absoluta o relativa, slo produce sus efectos en virtud de
sentencia judicial ejecutoriada.
Los efectos tanto de la nulidad absoluta como de la relativa son los
mismos, no hay diferencias entre los efectos de la nulidad judicialmente declarada.
Estos efectos son:
1.- volver las partes al estado que tenan antes de la celebracin del acto
nulo.
2.- realizar las restituciones recprocas.
Las diferencias que existen entre la nulidad absoluta y relativa se

hacen notar en cuanto a:
Sus causales,
la alegacin (titulares de la accin),
la declaracin,
saneamiento y
su extensin.
11
Nulidad Absoluta
Art. 1683
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o
de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase
de diez aos.
1.- Fundamento
Est en el inters general, en las buenas costumbres y en la ley, por esto,
es una institucin de orden pblico.
Ello explica que la accin nulidad ABSOLUTA:
pueda ser ejercida por el ministerio pblico que representa a la

sociedad, y
que el ministerio pblico pueda pedir la nulidad del contrato, aun a

pesar de la voluntad de las partes.
2.- Casos en que tiene lugar:

1.- Cuando falta un requisito de existencia, es decir, causa, voluntad, objeto
o solemnidades.
2.- Objeto o causa ilcita.
3.- Actos de los absolutamente incapaces.
4.- Error esencial.
3.- Quienes pueden alegarla o declararla
1.- La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez:
Segn el art. 1683, la nulidad puede y debe ser declarada por el juez, aun
sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
-
Por lo general, en materia civil el juez obra a requerimiento de

parte, salvo los casos en que la ley lo faculta para proceder de
oficio, uno de estos casos estara constituido por la nulidad
absoluta.
Con respecto a la expresin MANIFIESTO se aplica el concepto

que da el Diccionario de la Lengua, que para que quede
establecida, basta slo leer el instrumento en que el acto o
contrato se contiene, sin relacionarlo con ninguna otra prueba o
antecedente del proceso (Corte Suprema, 7 de abril de 1924, Revista de Derecho y
Jurisprudencia: tomo 2, 2, secc. primera, pg. 937).
12
2.- La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga INTERS
en ella (art. 1683):
Requisitos del inters
a) El art. se refiere al que tenga inters, al que le interese la nulidad del
acto o contrato que le afecta y cuyos resultados propios le conviene eliminar (Corte
Suprema, 2 de abril de 1941, Rev. de Derecho y Jurisprudencia: tomo 34, secc. primera, p g. 37).
b) Por su parte, la Corte de Santiago seal que no es necesario haber

intervenido en el contrato cuya validez se impugna; basta tener inters en la
nulidad absoluta (21 de agosto de 1939, Rev.: tomo 34, secc. primera, p g. 37).
c) La ley dice que puede alegar la nulidad todo el que tenga inters en ella,
esto es, todo el que tenga inters pecuniario en que desaparezcan los efectos
del acto o contrato nulo.
La palabra inters se encuentra tomada en un sentido restringido, porque
no cabe en esta materia un inters moral, como es el que motiva la intervencin
del ministerio pblico.
En los proyectos del CC, (art. 1866, actual art.1683) se deca que la
nulidad absoluta poda alegarse por todo el que tenga un inters pecuniario en
ello, pero la Comisin Revisora prefiri la redaccin que daba Delvincourt a esta
exigencia, sin haber entendido darle a la disposicin un sentido ms amplio del
que tena antes.
Lo nico que el cambio puede significar es que no se requiere que el
inters pueda estar representado por una cantidad determinada y que es inters
de este orden el que consiste en que no se altere la situacin de fortuna del
deudor en forma de poder resultar perjudicado el tercero. (L. Claro Solar, Explicaciones de
Derecho Civil Chileno y comparado, tomo XII, pg. 606, 1939).
d) El inters debe existir al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al

producirse la infraccin que lleva consigo esa sancin.
e) El inters debe tener su causa jurdica y necesaria en la lesin o
perjuicio, producido por la infraccin,. De esta manera se expres la Corte
Suprema el 21 de agosto de 1940 (Revista de Derecho y Jurisprudencia: t. 39, secc. primera, p g. 37).
Excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo

saber el vicio que lo invalidaba
La seala el mismo art. 1683 cuando expresa que no puede alegar la nulidad
absoluta el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba.
Distinciones en el artculo
Segn la Corte Suprema, este artculo distingue dos situaciones

perfectamente definidas:
1) La primera relativa al conocimiento personal de ese vicio por el que
ejecuta el acto o celebra el contrato, expresado en la palabra SABIENDO.
2) La segunda relativa a la obligacin conocerlo en virtud de deducirse del
contexto de otros preceptos legales, situacin esta ltima expresada en las
palabras DEBIENDO SABER (Corte Suprema, 7 de agosto de 1940. Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo 38, secc, primera, pg. 264).
13
Se necesita un conocimiento real y efectivo para perder la accin de nulidad
Para incurrir en la sancin de no poder alegar la nulidad absoluta no basta

el conocimiento presunto de la ley a que se refiere el art. 8 del CC; es necesario el
conocimiento real y efectivo del vicio que invalidaba el acto (Corte Suprema, 26 de abril de
1934. Revista de Derecho y Jurisprudencia: t. 31, secc. primera, p g. 337).
La misma idea del legislador aparece en el art. 1468 que al decir que no
podr repetirse lo que se haya dado o pagado para un objeto o causa ilcita a
sabiendas, con esta ltima expresin se refiere al conocimiento real y efectivo de
la ilicitud de la causa u objeto; no basta el conocimiento presunto que se supone
de la ley que puede dar origen a esa ilicitud (Corte Suprema, 5 de nov. de 1940. Revista: t. 37, secc.
primera, p g. 417).
Casos
1.- Una persona contrata por intermedio de un representante y ste obra con dolo
Podra el representado demandar al otro contratante pidiendo la nulidad del
contrato?
La jurisprudencia no ha dado una respuesta uniforme.
a) En 1938 (Rev., t.36, secc. primera, p.104) la Corte Suprema responde
negativamente, porque de acuerdo con el art. 1448 lo hecho por el
representante se estima hecho por el representado.
b) Pero en 1941 (Revista, t. 39, secc. primera, p.148) la Corte Suprema dice lo
contrario: el representado puede pedir la nulidad absoluta del acto
celebrado con dolo por su representante, porque :
El dolo es un acto personalsimo.
Porque el representante slo est autorizado para ejecutar actos

lcitos.
El art.1683 se refiere al que ha intervenido directamente en el

contrato, pero no al que ha sido representado legal o
convencionalmente y mal podra aplicarse la sancin a quien no
ha participado en la realizacin del acto.
c) En el fondo, este problema tiene ntima relacin con las teoras de la

representacin.
d) De acuerdo con la teora de la ficcin debe concluirse que el
representado no podra alegar la nulidad absoluta, pues se considera
que es su voluntad la que concurre al acto o contrato.
e) Si se acepta la teora de la modalidad es claro que quien concurre a
la celebracin del acto o contrato es el representante y es la
modalidad la que permite que los efectos del acto se radiquen en el
representado, y podra ste alegar la nulidad absoluta en
consideracin de que no saba el vicio, porque la alegacin no es el
efecto del acto, sino que est establecida por la ley.
14
2.- Herederos del que ejecut el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que
lo invalidaba
(A) La jurisprudencia ha sido uniforme en cuanto a declararlos inhabilitados para
alegar la nulidad absoluta
Las razones son las siguientes:
1) El art.1097 nos dice que los herederos representan a la persona del
testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones. Teniendo esto en
consideracin se puede concluir que los herederos no han podido adquirir por la
sucesin por causa de muerte un derecho que su causante no tena y que mal
poda transmitirles (Corte de Valparaso, septiembre de 1942. Gaceta, ao 1942, seg. semestre, p g.198). No
slo el causante no tena derecho de alegar la nulidad absoluta, sino que la ley se
lo impeda expresamente.
2) En el caso del dolo imputable al incapaz, conforme al art.1685 no se
permite a l ni a sus herederos alegar la nulidad. Con mayor razn deber aplicarse
aquella prohibicin para alegar la nulidad absoluta a los herederos y cesionarios
de las personas capaces.
(B) Pero esta opinin no es mayoritaria.
As, se sostiene que:
1) que la ley, al impedir alegar la nulidad al que celebr el acto o contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, establece una verdadera
incapacidad o inhabilidad y como tal, siendo una regla de excepcin, debe
interpretarse restrictivamente, circunscribindose al nico caso al que la ley
literalmente se refiere y, por lo tanto, si dentro de los trminos literales de la ley no
cabe comprender a los herederos, legalmente no puede extenderse a ellos tal
inhabilidad o incapacidad.
2) Tambin puede argumentarse que en el art.1683 hay una sancin por
dolo, y ste es personalsimo, o sea, nace y muere con su autor y la sancin debe
recaer exclusivamente en quien acta de esa forma.
No obstante lo anterior, si el heredero invoca su propio inters, podr pedir
la accin de nulidad absoluta.
3.- Puede pedir la declaracin de nulidad absoluta el ministerio pblico:

El ministerio pblico puede solicitar la nulidad absoluta en consideracin a
la moral y a la ley.
4.- Saneamiento de la nulidad absoluta

1. No puede sanearse por la ratificacin de las partes:
Esto se explica porque la nulidad absoluta est establecida en el inters de la
sociedad, el que no puede ser supeditado a la voluntad particular.
15
2. La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de

10 aos
El acto nulo absolutamente se convalida despus de transcurridos 10 aos de su
celebracin. Este plazo coincide con el plazo mximo de la prescripcin
adquisitiva. Aqu hay una relacin estrecha con la norma de los arts. 2510 y 2511.
5.- Irrenunciabilidad de la accin

La accin para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable, porque se trata de
una institucin de orden pblico.
6.- La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho

Ello es as porque la nulidad debe ser declarada judicialmente, as se
desprende de los arts. 1683, 1687 y 1689 del CC y del art. 42, n 3 (nuevo) de la
Ley de Matrimonio Civil.
16
Nulidad Relativa
Art. 1684: La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de
parte, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede
alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o
cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de las partes.
Concepto
Es la sancin por la omisin de algn requisito o formalidad que la ley exige
en atencin al estado o la calidad de las partes.
mbito de aplicacin
1. A la inversa de la nulidad absoluta protege los intereses de ciertas y
determinadas personas en cuyo beneficio la establece la ley, es decir, no
est destinada a proteger intereses generales.
2. En el inc. final del art.1682 se seala que la regla general es la nulidad
relativa. Ello se desprende porque luego de sealar los casos de nulidad
absoluta expresa que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa, y da derecho a la rescisin del acto contrato.
Principales casos de nulidad relativa:

1.- Actos de los relativamente incapaces sin formalidades habilitantes.
2.- Dolo principal y determinante.
3.- Error substancial
4.- Fuerza.
Caractersticas
Por el hecho de estar establecida para proteger determinados intereses
presenta ciertas caractersticas que le son particulares:
1.- En cuanto a la alegacin

1) Slo puede ser alegada por las personas en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, sus herederos o sus cesionarios.
Por lo tanto, no puede
ser declarada de oficio por el juez,
pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de

la ley. (art. 1684).
Ser alegada por una persona a quien la ley NO le ha dado ese

beneficio
2) No siempre quien puede alegar la nulidad relativa ha debido tener una

intervencin en el acto o contrato respectivo, sino que puede ser una
persona que no intervino en la celebracin del acto o contrato, pero que
tiene derecho a invocar la nulidad por haberla establecido la ley en su
beneficio.
17
2.- En cuanto a su saneamiento por el transcurso del tiempo

a) El art. 1691 seala que el plazo para pedir la rescisin dura 4 aos.
Esto significa que si transcurren los 4 aos y la persona que poda alegar la
nulidad, no lo hace en tal tiempo, el vicio no puede ser alegado.
b) Desde cuando se cuenta el plazo

El mismo art. 1691 seala que para determinar el inicio de los plazos en el
caso de la fuerza, error, dolo e incapacidad se debe estar a las siguientes reglas:
Violencia o fuerza: se contar desde el da que sta haya cesado.
Error y dolo: se contar desde el da de la celebracin del acto o contrato.
Incapacidad legal: el cuadrienio se contar desde el da en que haya

cesado la incapacidad.
Lo anterior es sin perjuicio de lo que hayan establecido leyes especiales.
Problema
Qu ocurre si la persona que puede alegar la nulidad del acto fallece antes
de pedir la nulidad y encontrndose corriendo el plazo o an no ha empezado a
correr?
HQD
1.- Herederos mayores de edad
Si el plazo no ha empezado a correr, los herederos mayores de edad

gozarn de la integridad del plazo de 4 aos.
Si el plazo ha empezado a correr, los herederos mayores de edad

dispondrn del residuo que quedare para completar el plazo (art. 1692
inc.1).
2.- Herederos menores de edad
Si no hubiera empezado a correr el plazo dispondrn tambin de los 4

aos o del residuo que quedare;
pero el plazo empezar o se reanudar cuando los herederos hayan

llegado a la mayora de edad (art. 1692 inc.2).
Pero, en este ltimo caso no se podr pedir la nulidad pasados diez

aos desde la celebracin del acto o contrato (art.1692, inc. f.).
3.- Puede sanearse por la ratificacin de las partes

Aqu debe hablarse de confirmacin del acto nulo, ya que en el hecho
importa una renuncia a la posibilidad de alegar la nulidad relativa.
La ratificacin tiene dos sentidos:

a) En una designa al acto en virtud del cual una persona asume por su
cuenta los actos ejecutados a su nombre por otra que no tena poder para
ello.
18
b) En otra, que corresponde ahora, equivale a la confirmacin del acto nulo

relativamente, y no es otra cosa que la renuncia del derecho de pedir la
nulidad; no importa renovacin del acto jurdico que adolece de nulidad
relativa. Debera usarse la palabra confirmacin o convalidacin.
Justificacin de la ratificacin
Esta caracterstica se justifica plenamente en esta clase de nulidad, porque
ella est establecida en el inters de ciertas y determinadas personas, por ello
cabe perfectamente dentro de la norma del art.12 del CC, porque mira slo al
inters de la persona que la renuncia y no est prohibida por la ley.
Requisitos de validez de la ratificacin

Para que esta confirmacin o convalidacin sea vlida se requiere:
1.- Que el acto adolezca de nulidad relativa.
2.- Debe provenir de la parte en cuyo beneficio la ley ha establecido la
nulidad relativa. El art. 1696 seala que ni la ratificacin expresa ni la tcita sern
vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad.
3.- La parte que ratifica debe tener capacidad para hacerlo (art. 1697).
Si se trata de la ratificacin de un incapaz deber hacerla con las
formalidades habilitantes. El art. 1697 expresa que no vale la ratificacin expresa o
tcita del que no es capaz de contratar.
4.- La ratificacin es posible mientras no se haya declarado la nulidad por
sentencia firme.
5.- No es requisito para la validez de la ratificacin que en el acto se diga
expresamente que se renuncia a la accin de nulidad, ya que la ratificacin lleva
envuelta la renuncia de la accin de nulidad.
6.- La ratificacin tiene que efectuarse con conocimiento del vicio que afecta
al acto y teniendo conciencia del derecho que le asiste a pedir la nulidad relativa.
7.- No debe adolecer del mismo vicio del acto que se ratifica.
Clasificacin de la ratificacin
La confirmacin o ratificacin puede ser expresa o tcita.
Tcita
Cuando se ejecuta voluntariamente la obligacin contrada (art.1695).
Expresa
Cuando se hace con las mismas solemnidades a que por la ley est sujeto
el acto contrato que se ratifica (art. 1694).
En la ratificacin expresa no es necesario repetir ntegramente el acto que
se est confirmando, sino que basta con manifestar la intencin de ratificar.
Excepto por el caso de los actos solemnes del art.1694, porque en tal caso
se deben cumplir con las mismas solemnidades del acto que se ratifica.
Desde cundo produce efecto el acto ratificado

19
Desde la fecha de la celebracin del acto o desde la fecha de su

confirmacin?
Esta determinacin tiene importancia en los casos de la accin de
prescripcin, adquisicin de frutos, legislacin por la cual se regir el acto, etc.
En todos los casos se considera a la fecha del acto o contrato confirmado y
no desde la fecha de su ratificacin.
Hasta cundo es posible ratificar un acto nulo

Es procedente hasta antes de la declaracin judicial de la nulidad.
Declarada judicialmente, se producen los efectos de la nulidad y no es
posible sanearla por la ratificacin.
Conversin del acto jurdico Nulo

Existe conversin cuando en un acto jurdico en que no concurren los
requisitos legales para que pueda surtir efectos tal como las partes se lo
propusieron, llena los requisitos de otro acto jurdico, siendo idnticos la finalidad y
los efectos conseguidos.
En tal caso, se entiende celebrado el otro acto jurdico y no el querido por
las partes, siempre que existan razones para suponer que las partes, de haber
sabido que el acto celebrado era nulo, habran encaminado su voluntad hacia
ste.
Ejemplo de conversin es el
Nulidad de los actos de los incapaces (situacin especial)

a) Explicacin histrica
El art.1686 aboli la institucin de la Restitutio in Integrum, que el antiguo
derecho haba establecido en favor de los incapaces y mediante la cual podan
pedir cuando se sintieran perjudicados en sus intereses, que el acto celebrado se
tuviera como nulo, aun cuando en l se hubieran cumplido todos los requisitos
legales. Adems, se peda que las cosas se restituyeran al estado anterior a la
celebracin del acto o contrato cuando el incapaz se haba perjudicado al
contratar.
Don Andrs Bello hizo presente en el Mensaje que la institucin de la
Restitutio in Integrum era un semillero de dificultades y que perjudicaba a los
mismos que se vean por ella amparados, ya que, por ejemplo, pocos se atrevan
a contratar con los menores por temor a que se ejerciera la restitucin.
b) Situacin que contempla el CC

El legislador se pone en el caso de un incapaz, en su deseo de celebrar un
contrato, se haga pasar por capaz engaando o induciendo a error a la
contraparte.
A este respecto se contemplan dos situaciones:
1.- Si el incapaz se limita a ASEVERAR que es mayor de edad o que no hay
interdiccin o que no hay causal de incapacidad
20
En tal caso, el incapaz mantiene el derecho para demandar la declaracin

de nulidad del contrato. Esto es as porque la ley estima que el otro contratante ha
sido negligente en cerciorarse del verdadero estado del incapaz al dejarse guiar
por meras aseveraciones y se atuvo a lo que el incapaz le dijo. . Este caso se
conoce como asercin de mayor edad.
2.- En caso que de parte del incapaz haya habido DOLO:
La ley lo priva y tambin a sus herederos o cesionarios del derecho de
alegar la nulidad (art.1685).
21
EFECTOS DE LA NULIDAD
Generalidades
1. Para que la nulidad produzca efectos necesita haber sido declarada
judicialmente por medio de una sentencia ejecutoriada. El acto que an no
se ha anulado produce sus efectos normalmente, porque lleva envuelto en
s una presuncin de validez.
2. Una vez que la nulidad ha sido declarada, opera con efecto retroactivo,
retrotrayendo a las partes al estado anterior a la celebracin del acto o
contrato y desapareciendo las causales del acto nulo.
3. Si bien la nulidad relativa y la nulidad absoluta se diferencian en cuanto a
las personas que las pueden pedir y alegar, en cuanto a que una es
susceptible de declaracin de oficio y la otra no, y en cuanto al saneamiento
por ratificacin de las partes y el transcurso del tiempo, en lo que atae a
los efectos no hay diferencia alguna que hacer. Por eso, los arts. 1687 y
1689 se refieren a los efectos de ambas nulidades.
Para estudiar los efectos de la nulidad, previamente se debe distinguir entre las
partes y terceros.
A.- EFECTOS DE LA NULIDAD ENTRE LAS PARTES:
1.- La nulidad judicialmente declarada produce efectos slo respecto de

las partes en cuyo favor se ha decretado.
Lo dispone as el art.1690, que expresa:
Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras.
Esta disposicin est en concordancia con el art.3 inc.2 del CC, que dice:
Las sentencias judiciales no tendrn fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que actualmente se pronunciaren
(Produce efectos slo entre los litigantes).
2.- Se procede a las restituciones mutuas

Se deben distinguir dos situaciones:
1) Si el contrato NO se ha cumplido por ninguna de las partes:
No podr pedirse su nulidad y el contrato desaparece con las obligaciones

surgidas de l. La nulidad va actuar aqu como un modo de extinguir las
obligaciones (art.1567 N.8).
2) Si el contrato ha sido cumplido en forma parcial o total,
El efecto es el de restituirse al mismo estado en que se hallaban antes de

contratar y para que ocurra tal efecto tendrn que restituirse (art.1687).
22
art.1687: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada

da a las partes derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no
hubiera existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto y la
causa ilcita. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en
virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las
especies o su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras
necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos, y la
posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.
Cmo se efecta la restitucin

.
1) restituciones mutuas con un efecto retroactivo: Por la declaracin de
nulidad las partes debern restituirse lo que hubieran percibido en virtud del acto o
contrato anulado, o sea, el contrato se destruye en el pasado, y las cosas quedan
como si ste nunca se hubiere celebrado.
2) segn reglas de prestaciones mutuas: Pero para que opere esa restitucin al
estado anterior y dado que el acto ha estado produciendo efectos, el art.1687 dice
que estas restituciones se regirn por las reglas que el CC da en los arts.904 y
siguientes en lo relativo a las prestaciones mutuas de la Reivindicacin.
3) devolucin de dinero: En estas restituciones, si como consecuencia de la
nulidad judicialmente pronunciada se debe devolver dinero, deber realizarse la
restitucin reajustada en la desvalorizacin que haya experimentado la moneda,
slo as se cumple el supuesto del art.1687 y se vuelve al estado anterior. (Revista
de Derecho y Jurisprudencia: Tomo 72, secc. primera, p g 49).
Excepciones a las restituciones

La norma del art.1687 tiene 3 excepciones a las que se refiere la parte final
del mismo art.:
1.- El poseedor de buena fe no est obligado a entregar los frutos que ha percibido
mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo est hasta el momento de la
contestacin de la demanda.
2.- Caso del art.1468, que se establece para aquellas personas que han
ejecutado un acto sabiendo o debiendo saber que el acto adoleca de causa u
objeto ilcito: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o
causa ilcita a sabiendas.
3.- Caso del art.1688, persona que contrat con una persona incapaz que est
exceptuado por el final del inc.2 del art.1687.
Art. 1688: Si se declara nulo el contrato celebrado por una persona incapaz sin los requisitos que la
ley exige, el que contrat con ella no puede pedir la restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud
del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender
haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren
sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido
necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Slo proceder la nulidad cuando se pruebe que el incapaz se ha

hecho ms rico, luego, queda aparte toda otra clase de nulidad. Si en los casos en
que se hubiera hecho ms rico el incapaz no estuviera obligado a la devolucin de
23
lo que gast o pag en virtud de un contrato, habra un enriquecimiento sin causa

para el incapaz.
B.- EFECTOS DE LA NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS

Una vez pronunciada la nulidad, sus efectos no se limitan a las partes, sino que
alcanzan a los terceros.
1) La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra

terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales (art.1689).
a) Anulado el contrato sus efectos se producen retroactivamente y se
reputa que el contrato no ha existido nunca, que no ha habido adquisicin
de dominio por parte del adquirente y que el dominio no ha salido jams
del poder del tradente.
b) De la misma manera, si en vez de haber sido enajenada la propiedad,
ha sido gravada con hipoteca, censo, servidumbre o cualquier otro
derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que despoje al propietario
de sus atributos, el verdadero dueo tiene accin para hacer caducar
esos gravmenes, por haber sido constituidos por quien no era dueo de
la cosa. Por eso, el art.2416 expresa:
El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no se
entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho; aunque
as no lo exprese.
2) No se distingue entre poseedores de buena o mala fe

La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores, sin entrar a distinguir si estos poseedores son de buena o mala fe.
Esta es una de las principales diferencias que existen entre los efectos de la
nulidad y los efectos de la Resolucin (arts. 1490 y 1491), porque la resolucin
nicamente da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe
3) Excepciones en que NO se concede accin reivindicatoria contra

terceros poseedores
Slo por excepciones de ley la nulidad judicialmente pronunciada NO da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores, que son:
1.- La rescisin por lesin enorme:

Si se rescinde un contrato por lesin enorme, no se produce una accin
para caducar los gravmenes constituidos sobre la cosa. As lo dispone el
art.1895.
2.- Muerte presunta:

Cuando se rescinde el decreto de la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido se recobran los bienes en el estado que se encuentran, subsistiendo
las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente
en ellos (art.94 N.4).
24
3.- Donacin entre vivos:

El art.1432 dice expresamente que la rescisin no da accin contra terceros
poseedores ni para la extincin de hipotecas, servidumbres u otros derechos
constituidos sobre las cosas donadas.
Salvo las contraexcepciones que contempla el propio art.1432.
4.- Tercero poseedor que hubiese adquirido el dominio de la cosa por

prescripcin:
No se contempla expresamente, pero se deduce de los arts. 682, 683 y
717. No afecta al tercero la accin reivindicatoria cuando ha adquirido la cosa por
prescripcin, porque los vicios o defectos que puedan adolecer los ttulos de sus
antecesores, no se transmiten a l.
Ejemplo: Primus vende a Secundus un inmueble; Secundus se lo vende inmediatamente
despus a Tertius, y cada una de las ventas va seguida de su respectiva tradicin.
Pasan 8 aos y Primus interpone accin de nulidad del contrato celebrado con Secundus
en razn de la ilicitud del objeto; la nulidad absoluta se sanea en 10 aos, y como slo han
transcurrido 8, la accin de nulidad est vigente;
Al mismo tiempo que Primus demanda a Secundus la nulidad del contrato, Primus entabla
accin reivindicatoria contra Tertius, fundado en el art.1689.
El contrato entre Primus y Secundus se anular porque la nulidad no ha prescrito, pero no
habr derecho de reivindicar la cosa de Tertius, porque ste la ha adquirido por
prescripcin ordinaria pues, si bien la tradicin no dio dominio a Tertius porque Secundus
no lo tena, conforme al art.683, le dio derecho de ganar el dominio de la cosa por
prescripcin, y como su posesin era regular, adquiri el dominio por la prescripcin
ordinaria de 5 aos; de manera que Tertius puede rechazar la accin de reivindicacin
interpuesta en su contra fundado en su posesin regular y en el art. 2517.
5.- Accin de indignidad para suceder (art.976)

Declarada la nulidad, sta no afectara a los terceros.
C.- ACCIONES A QUE DA ORIGEN LA NULIDAD:
1.- Accin para pedir la nulidad:

a) Objetivo de la accin
Ella tiende a obtener la nulidad de un contrato celebrado con algn vicio o
defecto, pretende que el acto o contrato sea anulado producindose los efectos
propios de la nulidad.
b) Quien y contra quien se entabla

El acto se va a anular entre las partes que concurren a su celebracin y
esta circunstancia va a determinar las personas contra las que se va a dirigir la
nulidad.
25
De esta manera, si la entabla un contratante, la accin de nulidad va a ir

dirigida contra el otro contratante; si la entabla un tercero, en el caso de la nulidad
absoluta, deber entablarla en contra de todos los contratantes.
2.- Accin reivindicatoria (art.1689)

a) Concepto
La reivindicacin o accin de dominio se define como la accin que tiene el
dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de
ella sea condenado a restitursela (art. 889 CC).
b) porque se otorga
Como la nulidad judicialmente declarada opera retroactivamente, la persona
que transfiri su derecho en el acto o contrato nulo, es considerada como si nunca
hubiera sido titular de ste. Por ello, la ley le confiere la accin reivindicatoria para
que recupere aquello que le pertenece.
c) Quien y contra quien se entabla

Esta es una accin real que se debe hacer valer en contra del actual
poseedor de la cosa.
3.- Forma de interponer estas dos acciones

a) El orden lgico en que se interponen estas dos acciones es, en primer
lugar, la accin de nulidad, y una vez declarada sta, debera entablarse la accin
reivindicatoria contra el poseedor de la cosa.
b) Pero las necesidades prcticas y las razones de economa aconsejan
ahorrar tiempo y dinero, por tal motivo, el art.18 del CPC dice que:
en el mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas, siempre
que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo
hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la
ley.
Por su parte, el art.17 del CPC autoriza la interposicin conjunta de ambas

acciones, eso s que la segunda es una peticin condicional para el caso de que la
primera sea acogida.
4.- Efecto relativo de la sentencia de nulidad

Segn el art.1690 los efectos de la nulidad son relativos, esto es, cuando
dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor
de una de ellas no aprovechar a las otras.
D.- FORMAS EN QUE SE HACE VALER LA NULIDAD:
26
1.- Como Accin

No hay discusin en cuanto en cuanto a que la nulidad absoluta y relativa
puede hacerse valer como accin, esto es, demandando en el juicio respectivo por
quien tiene derecho a alegarla.
La accin de nulidad se tramita en juicio ordinario y es incompatible con
cualquier otra accin que tenga como fundamento la validez del acto o contrato.
2.- Como Excepcin

El problema se plantea en ciertos juicios con respecto a la excepcin de
nulidad.
a) El art.464 N.14 del CPC seala que en el procedimiento ejecutivo la
nulidad se puede hacer valer como excepcin.
b) Pero fuera del juicio ejecutivo esto es discutido por la doctrina y la
jurisprudencia no es uniforme. Adems, el art.310 del CPC no menciona a la
nulidad como excepcin en el juicio ordinario.
c) Para el caso que se estime como excepcin, si la persona demandada en
juicio quiere hacer valer la excepcin de nulidad, deber interponerla por va de
reconvencin.
No procede declarar la nulidad de un contrato por la va de la excepcin, sino que, para ello, debe
hacerse valer en la reconvencin (Corte de Santiago, 9 de septiembre de 1941: Revista de Derecho y
Jurisprudencia, t.42, secc. primera, p.551).
E.- OTROS TIPOS DE NULIDADES

La nulidad puede ser absoluta o relativa, pero hay otras clases de
nulidades civiles que la doctrina y jurisprudencia mencionan como categoras de
nulidades.
A.- Nulidad total y nulidad parcial:

Nulidad total: el vicio de que adolece el acto o contrato lo afecta en su
integridad.
Nulidad parcial: ella se presenta en determinados actos jurdicos en los
cuales se comprenden clusulas que en cierto modo son independientes entre
ellas, de modo que la nulidad que pudiera afectar a algunas partes o clusulas no
traern aparejada la nulidad total del acto o contrato.
As por ejemplo, en el testamento se pueden contener clusulas o
disposiciones que son independientes y en estos casos puede haber un error
sobre la persona de un legado y se va a hablar de nulidad parcial (Ver arts.1059,
1060 y 1061).
Ver Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia, Cdigo Civil, tomo VI, art.1681, p.101.
B.- Nulidad consecuencial

Se presenta en el caso de los actos o contratos accesorios y siguiendo al
principio de lo accesorio sigue la suerte de lo principal, tendramos que si el acto
principal es declarado nulo, el accesorio tambin lo ser .
27
Ejemplo: en el caso de las cauciones (arts. 2381-->fianza, 2343--> hipoteca

y 2385--> prenda) y en la clusula penal (art.1536), donde se expresa que
la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal.
C.- Nulidad refleja

Hay ciertos actos jurdicos solemnes en que la solemnidad es la forma con
que la ley admite al acto o contrato. En los casos en que no se ha cumplido con
los requisitos que se exige para la solemnidad, por ejemplo: la escritura pblica en
la compraventa de un bien raz, la nulidad de esta escritura acarrea la nulidad del
acto o contrato contenido en ella.
La Corte de Valdivia, el 15 de diciembre de 1933, acept este tipo de
nulidad. (Ver Revista de Derecho y Jurisprudencia, t.33, secc. segunda, p.1).
28
III.- La Inoponibilidad.
Concepto
Se define como la ineficacia respecto de un tercero de un derecho nacido como
consecuencia de un acto jurdico o de la declaracin de nulidad de un determinado
acto jurdico.
Caractersticas
1) La inoponibilidad no afecta de manera alguna la validez del acto jurdico, a
diferencia de lo que sucede con la nulidad.
2) Quien impugna la inoponibilidad no pretende invalidar el acto, sino que
alega que el acto no produce efectos respecto de l.
3) El CC no trata a la inoponibilidad en forma orgnica, sino que slo
menciona casos en que ella se produce.
Causales
1.- Derecho nacido como consecuencia de un acto jurdico: casos
de los arts.1707 y 1902.
a) Art 1707: Segn esta norma, una escritura pblica destinada a alterar el
contenido de otra escritura pblica anterior, no produce efectos en contra de
terceros si no se ha anotado al margen de la matriz de la primera escritura y de la
copia en virtud de la cual ha obrado el tercero.
Las anotaciones marginales de la segunda escritura en la matriz y en la
copia de la primera, tienen entonces el valor de formalidades de publicidad, de
modo que el contenido de la nueva escritura, modificatoria de la antigua, no es
obligatorio para el tercero sin el cumplimiento de tales formalidades.
b) Art. 1902: Cosa semejante ocurre en la situacin prescrita en esta norma
respecto de la cesin de crditos personales. (ver Domnguez A., Ramn: Teora General del
Negocio Jurdico, pgs. 259 y sgtes.).
2.- Derecho nacido como consecuencia de la nulidad del acto:

Pero hay veces que la inoponibilidad se plantea como consecuencia de la
nulidad de un acto y es la situacin que se plantea en el art.2058 respecto de la
nulidad del contrato de sociedad y que expresa:
La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de
buena fe, contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere
de hecho.
Cmo se alega:
Se ha entendido que la inoponibilidad slo se puede alegar como
excepcin.
29
Clasificacin
1.- noponibilidad de Forma
El acto no se puede hacer valer frente a terceros si no se han cumplido
ciertas formalidades exigidas por la ley.
Ejemplos:
1)
El caso ms notorio es el de las contraescrituras pblicas del inc.2 del art.1707.
2)
Tambin est el caso de la falta de fecha cierta del art.1703.
3)
En el caso del art.1901, el acreedor puede ceder un crdito a un tercero entre

cedente y cesionario, por la entrega del ttulo. Pero para que esta cesin --que es
perfecta entre las partes-- pueda afectar al tercero deudor, se requiere cumplir con
las formalidades del art.1902, es decir, debe ser notificada por el cesionario al
deudor o aceptada por ste.
4)
En el caso del art.2513, en materia de prescripcin adquisitiva, declarada la

prescripcin adquisitiva por sentencia judicial se adquiere el inmueble, pero para el
que prescribi pueda oponerla a un tercero tendr que inscribirla en el Registro del
Conservador de Bienes Races. De no hacerse esta inscripcin, la prescripcin o
declaracin de sta es inoponibible a terceros.
2.- Inoponibilidad de Fondo

En este caso falta la concurrencia de un requisito o del consentimiento.
Ejemplos:
Se puede citar los casos de los arts.1490 y 1491, 1815 y 2160.
1)
Segn el art.1490, en caso de resolucin del contrato, no habr derecho de

reivindicar la cosa contra terceros poseedores de buena fe.
2)
En el caso del art.1815 (venta de cosa ajena), algunos lo mencionan como

inoponibilidad por falta de concurrencia. Esta venta es vlida, pero inoponible
frente al verdadero dueo. Pero, en todo caso, el dueo puede renunciar a la
inoponibilidad y ratificar la venta.
3)
En el caso del art.2160, es decir, al mandatario representante extralimitado, sus

actos no obligan al mandante y le son inoponibles por falta de poder.
Inoponibilidad respecto de la declaracin de nulidad

En este caso pudieran verse afectados terceros que podran tener derechos
derivados como consecuencia del acto que con posterioridad es declarado nulo.
Es por esto que la ley, en algunos casos, en proteccin de terceros, declara que
los efectos de esta declaracin de nulidad no los alcancen, es decir, que le sean
inoponibles siempre que se traten de terceros de buena fe.
Ejemplos:
1)
Matrimonio putativo (art.122). Este es el matrimonio nulo celebrado ante Oficial del
Registro Civil, de buena fe con justa causa de error. En este caso, el matrimonio
no producira efectos y se volvera al estado anterior, pero la ley dice que
producir los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge de buena
fe, mientras subsista esta buena fe. Est establecida en particular beneficio de los
hijos quienes, con la declaracin de nulidad, quedaran como ilegtimos, sin
embargo, la ley seala que el matrimonio produce a su respecto los mismos
30
efectos jurdicos que el vlido, es decir, estos hijos siguen siendo legtimos no
obstante la declaracin de nulidad.
2)
Materia de sociedad (art.2058): con la nulidad de la sociedad se vuelve al estado

anterior, pero no perjudica a terceros a las acciones que corresponden a terceros
de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la
sociedad, si existiere de hecho.
31
IV.- La Simulacin
Voluntad real vs Voluntad aparente

Nuestro sistema jurdico est dominado integralmente en la nocin bsica
de la voluntad real. Sobre las declaraciones hechas por las partes debe prevalecer
la intencin ntima representada en la voluntad seria, real y verdadera.
La simulacin aparece en los negocios jurdicos como un medio ideado
para ocultar a los terceros una realidad que no se quiere mostrar. Se crea as una
apariencia que se contrapone a una situacin real, pero secreta.
Concepto
es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la
persona a la cual va dirigida la declaracin, para producir con fines de
engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o es distinto de aquel
que realmente se ha llevado a cabo.
Se emite intencional y conscientemente y existiendo acuerdo entre las
partes o entre el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracin, una
voluntad que no es real y con intencin de engaar. Es decir, nos encontramos
con una acto jurdico aparente cuando en realidad no hay tal acto o se est
encubriendo un acto jurdico distinto.
Pero no es que se pueda separar ambos actos, lo que ocurre es que en la
simulacin es toda una operacin en que las partes se ponen de acuerdo y
disfrazan su verdadera voluntad mediante un acto externo.
Clasificacin
Simulacin lcita y simulacin ilcita
Se hace considerando si ha habido o no intencin de perjudicar a terceros.
a) Ilcita:
Cuando se ha tenido el de perjudicar a terceros.
b) Icita:
No persigue fines de carcter doloso, sino que ella es motivada por fines de
carcter inocente o de orden moral, como el deseo de evitar conflictos con
personas que se juzgan con derechos a idnticos beneficios, quedar a salvo de las
32
indiscreciones o impedir que el pblico se ponga al corriente de ciertos negocios, o

bien por modestia o desinters para realizar annimamente el bien.
Sin embargo, la licitud de la simulacin es la excepcin. Ordinariamente,
quienes simulan o disimulan un acto jurdico persiguen la realizacin de un fraude.
Ordinariamente uno de los autores del acto simulado, se propone engaar a
alguien.
Tratndose de la simulacin ilcita y, especficamente, en la celebracin de
contratos simulados, va a constituir un delito, que est tipificado en los arts.471 y
476 del Cdigo Penal.
No hay accin de simulacin en el CC

Pero hay que advertir que la simulacin no est tratada en el CC y no hay
una accin de simulacin como ocurre la accin de nulidad.
Para resolver este problema que plantea la simulacin, la doctrina y la
jurisprudencia han extrado de las reglas del art.1707 del CC los principios
necesarios para resolver y decidir el tratamiento legal de los actos simulados.
1) Del inc.1 del art.1707 debemos concluir que la simulacin, en principio,
puede ser lcita y que el acto real se impone entre las partes y es legtimo que las
partes puedan pactar privadamente las consecuencias verdaderas de un acto
jurdico exteriorizado de otra manera.
2) De la misma regla del art.1707 debemos concluir que el acto simulado,
en principio, no puede perjudicar a los terceros, ya que dichos efectos le sern
inoponibles.
Distincin entre simulacin y dolo:

El dolo se asemeja a la simulacin en que tambin oculta un pensamiento
secreto bajo una apariencia engaosa. Sin embargo, la diferencia es fcilmente
perceptible:
1.- El dolo est dirigido solamente contra una de las partes, ya haya sido
fraguado por la otra parte o por un tercero.
La simulacin es una entente, un acuerdo entre las partes en contra de los
terceros.
2.- El dolo tiene por fin obtener el consentimiento de una de las partes
mediante el engao
En la simulacin, todas las partes prestan su consentimiento con pleno
conocimiento de causa; ninguna de ellas procede engaada.
33
Grados en que se presenta la simulacin:

1.- Absoluta
Cuando en realidad ningn acto jurdico quiere celebrarse, y slo
aparentemente quiere realizarse uno, es decir, el acto ostensible no encubre
ninguna realidad, es una vana apariencia.
Ejemplo: Tal sera el caso en que una persona, con el objeto de burlar a sus
acreedores, aparenta vender sus bienes a otro individuo.
2.- Relativa
Cuando hay un propsito de producir efectos jurdicos, pero en ese acto
verdadero las partes lo disfrazan con la apariencia de otro distinto. Es decir,
cuando se quiere concluir un acto jurdico, pero aparentemente se efecta otro
diverso, ya por su carcter, ya por los sujetos, o ya por su contenido.
Cuando hay simulacin relativa existe un acto jurdico: el acto ostensible
que es el que aparece hacia el exterior, es decir, un acto simulado o ficticio que las
partes aparentan celebrar y que encubre el acto real. El otro es el acto oculto, que
es el que verdaderamente quisieron celebrar las partes y se quiere mantener en
reserva o en secreto.
La simulacin relativa puede deberse:
1. Al carcter mismo del acto que se celebra, como por ejemplo:
cuando se aparenta celebrar un contrato de compraventa ponindole
bajo precio, y siendo el verdadero acto una donacin.
2. Puede haber simulacin en consideracin a los sujetos, con el
objeto de burlar ciertas disposiciones como el art.1796 que prohbe el
contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados y entre el
padre o la madre y el hijo de familia; ejemplo de esta simulacin sera
que un cnyuge vendiera a un tercero un bien, y este tercero se lo
vendiera al otro cnyuge.
3. Por ltimo, la simulacin relativa puede decir relacin con el
contenido del acto jurdico, esto es, cuando el objeto mismo del acto
jurdico verdadero es diferente de aquel que se aparenta celebrar.
La simulacin puede hacerse por interposicin de persona,

Si una persona quiere hacer por su propia cuenta una negociacin sin que
lo sepan los terceros, o aun sin que lo sepa la otra parte, puede emplear un
mandatario que exteriorice su calidad y se presente como autor y beneficiario del
acto.
Es una simulacin que no recae sobre la naturaleza o los elementos del
acto, sino sobre las personas que en l toman parte. En apariencia, todo
transcurre como si la persona interpuesta hubiera concluido el acto para s, pero
sta slo sirve de presta nombre para otra. En el contrato, en vez de figurar dos
partes, aparecen tres, pero una de ellas es disimulada. (ver Gaceta de los
Tribunales, ao 1935, seg. semestre, sent. 9, p.29).
34
La interposicin de persona es reprobable cuando se utiliza como medio de

burlar una incapacidad legal o como medio de burlar los derechos de un tercero.
En la prctica, esta simulacin es frecuente cuando se quiere burlar una
prohibicin legal.
Efectos de la simulacin:
A.- Simulacin absoluta:
Como no hay voluntad de celebrar acto alguno, ni siquiera hay voluntad de
celebrar un acto jurdico aparente y, en general, ninguna clase de acto jurdico, el
acto simulado absolutamente adolece de nulidad absoluta por falta de
consentimiento (Corte de Santiago. Revista de Derecho y Jurisprudencia: t.39,
secc. primera, p.411).
1) Entre las partes:

Cualquiera de las partes puede pedir, fundndose en el art.1707, que se
declare la vigencia del vnculo secreto de que da cuenta la contraescritura y en la
que aparece que ningn acto se quiso celebrar.
2) Frente a terceros de buena fe

Ante el que tena desconocimiento de la simulacin, la simulacin se
presenta como una situacin en que el acto simulado debe considerarse como un
acto existente, de manera que las partes no podrn invocar la simulacin absoluta
ante el tercero. Si no fuera as, se permitira que a travs de la simulacin se
perjudicara a terceros.
En otras palabras, la simulacin es inoponible respecto de terceros, y ellos
debern atenerse al acto exteriorizado.
Si el tercero tiene inters en atacar la simulacin puede hacerlo; lo que no
est permitido es que las partes aleguen la simulacin frente a los terceros.
Ampara a stos el art.1707, relativo a las contraescrituras, mediante las cuales se
deja testimonio de la simulacin.
B.- Simulacin relativa:

Entre las partes vale el acto oculto o simulado y carece de valor el acto
ostensible en virtud del principio del art.1545. De tal manera que no podra una de
las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra la
simulacin, porque segn se deduce del art.1707 este medio slo puede
emplearse por los terceros.
La Corte de Valparaso manifest el 12 de junio de 1935 que en los casos
de simulacin relativa, para establecer las verdaderas relaciones jurdicas que han
existido entre las partes, debe prescindirse del acto simulado y atenderse el acto
real, considerando la prueba rendida (Revista de Derecho y Jurisprudencia: t.33,
secc. primera, p.17).
a) Respecto de terceros DE BUENA FE el acto ostensible se considera
existente y vlido; los autores de la simulacin no podrn escudarse en
ella para atacar la adquisicin hecha por un tercero de buena fe, ello se
desprende del art.1707.
35
b) Pero contra el tercero DE MALA FE, es decir, contra el tercero que

conoce la simulacin, pueden las partes esgrimir ta, siempre que el
acto oculto cumpla con los requisitos generales de los actos jurdicos,
puesto que si no se cumplen tales requisitos, se puede alegar la validez
del acto.
Accin de simulacin
Segn la jurisprudencia, tiene por fin establecer la voluntad real y verdica
de las partes y hacerla primar sobre la que falsamente expresaron (Revista de
Derecho y Jurisprudencia: t.31, secc. primera, p.65).
1.- Aqu se presenta un problema en relacin a contar los plazos de

prescripcin de esta accin de simulacin.
Entre las partes, el plazo debe contarse desde que una de ellas
pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado
o pblico, pues desde ese momento hay inters en ejercitar la
accin.
En cuanto a los terceros, slo pueden ejercitar la accin de

simulacin si tienen inters en la declaracin de sta, es decir, si
tienen inters en que aparezca la verdadera voluntad. Para ellos, el
plazo de prescripcin se empieza a computar desde el momento que
tuvieron conocimiento del acto o contrato oculto.
2.- Sin embargo, hay quienes afirman que la accin de simulacin es

imprescriptible
Porque en tal acto no ha habido voluntad y, por lo tanto, no existe y podr pedirse
que se declare que no existe. No puede pedirse que el transcurso del tiempo le de
existencia a la nada.
Este principio es refutable, puesto que la totalidad de las acciones son
prescriptibles, con excepcin de las que seale la ley como imprescriptibles.
En todo caso, hay acuerdo que si ha operado la prescripcin adquisitiva de
la cosa objeto del acto, no puede intentarse accin de simulacin.
Acciones a que da origen

La simulacin puede dar origen a una accin civil y a una accin penal: la
primera, para dejar sin efecto el contrato y obtener la correspondiente
indemnizacin de perjuicios; y la accin penal, para exigir el castigo de los que
han celebrado el acto simulado en perjuicio de terceros. Ambas acciones son
independientes (Revista de Derecho y Jurisprudencia: t. 15, secc. segunda, p.9).
36
TEORIA DE LA PRUEBA
Concepto de prueba __________________________________________________________ 4
Acepciones legales del trmino prueba ___________________________________________ 4
Aspectos de la Prueba: ________________________________________________________ 4
1.- Sustantivo _________________________________________________________________ 4
2.- Adjetivo __________________________________________________________________ 4
Ubicacin de las normas de prueba. _____________________________________________ 4

No obstante la ubicacin de estas normas, ellas son de aplicacin general __________________ 5
Excepcionalmente, estas normas no se aplican _______________________________________ 5
Objeto de la Prueba. __________________________________________________________ 5

1.- Los hechos y no el Derecho ___________________________________________________
2.- Prueba del Derecho extranjero _________________________________________________
3.- Prueba de la costumbre: ______________________________________________________
Materia comercial: __________________________________________________________
5
5
6
6
Cuestiones fundamentales de la prueba __________________________________________ 7

1.- Quin debe probar; ________________________________________________________ 7
2.- Qu debe probarse,________________________________________________________ 7
3.- Cmo se debe probar, _____________________________________________________ 7
I.- Quin debe probar? ______________________________________________________________ 7
Regla bsica ____________________________________________________________________ 7
Esta materia probatoria descansa sobre ciertos principios que son: __________________________ 7
A.- Principio de la igualdad de las partes: ___________________________________________ 7
B.- Principio dispositivo ________________________________________________________ 7
C.- Principio de inters de la prueba _______________________________________________ 7
Alteracin de estos principios por las presunciones ______________________________________ 8
Pueden las partes modificar las normas sobre peso o carga de la prueba? ____________________ 8
1.- Algunos creen que estas normas estn establecidas en el inters de las partes, siendo por
consiguiente renunciables y las estipulaciones seran lcitas (Somarriva). __________________ 8
2.- Sin embargo, la Corte Suprema el 30 de diciembre de 1909 expres lo siguiente __________ 8
II.- Qu debe probarse? _____________________________________________________________ 8
A.- Deben probarse los hechos Substanciales, Pertinentes y Controvertidos ___________________ 8
B.- Hechos constitutivos, impeditivos, modificatorios y extintivos __________________________ 9
a) Hechos constitutivos: _________________________________________________________ 9
b) Hechos impeditivos: _________________________________________________________ 9
c) Hechos modificatorios: _______________________________________________________ 9
d) Hechos extintivos: ___________________________________________________________ 9
C.- Hechos negativos: _____________________________________________________________ 9
D.- Hechos notorios: _____________________________________________________________ 10
III.- Cmo debe probarse? Medios de prueba ___________________________________________ 10
Sistemas Probatorios ________________________________________________________ 10

1.- Sistema de la prueba legal o tasada: _________________________________________________
2.- Sistema de la libre conviccin o persuasin racional: ___________________________________
3.- Sistema mixto o de la sana crtica __________________________________________________
Sistema de prueba chileno ___________________________________________________________
1.- En principio, la legislacin chilena sigue el sistema de la prueba legal. _________________
2.- Pero, este sistema tiene algunas atenuaciones, como se desprende de: _________________
10
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Clasificacin de la Prueba ____________________________________________________ 11

1.- Segn el destino con que se cre el medio probatorio: __________________________________
a) Prueba preconstituida: _______________________________________________________
b) Pruebas a posteriori (Simples o causales): _______________________________________
2.- Atendiendo al grado de conviccin: _________________________________________________
a) Plena prueba (perfecta o completa): _____________________________________________
b) Semiplena prueba: __________________________________________________________
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11
MEDIOS DE PRUEBA ___________________________________________________ 13

I.- INSTRUMENTO: _____________________________________________________ 13
1.-Concepto ________________________________________________________________ 13
2.- Documento e Instrumento __________________________________________________ 13
3.- Ttulo e instrumento ______________________________________________________ 13
Conceptos _______________________________________________________________________ 13
3.- Clasificacin de los Instrumentos: ___________________________________________ 13
1) Atendiendo a la razn por la cual se exigen los instrumentos, _____________________________

a) Por va de solemnidad _______________________________________________________
b) Por va de prueba ___________________________________________________________
2) Atendiendo a si est autorizado o no por un funcionario pblico __________________________
13
13
13
14
1) Instrumento Pblico ______________________________________________________ 14

Concepto ________________________________________________________________________ 14
Significado de autntico y pblico _________________________________________________ 14
Diferencias entre instrumento pblico e instrumento privado: _______________________________ 14
1.- El instrumento pblico est sometido a formalidades. _________________________ 14
2.- El instrumento pblico hace plena fe. ______________________________________ 14
3.- Cuando se impugna un instrumento pblico, el peso de la prueba lo tiene aquel que
invoca la impugnacin. ____________________________________________________ 14
Copias del instrumento Pblico _______________________________________________________ 14
Requisitos del instrumento pblico: ___________________________________________________ 15
1.- Debe ser autorizado por un funcionario pblico en su carcter de tal. _____________ 15
2.- El funcionario debe ser competente en cuanto a la materia y al territorio. __________ 15
3.- El instrumento debe otorgarse con las formalidades que la ley seala, las cuales varan
de caso en caso. _________________________________________________________ 15
Efectos de la falta de instrumento pblico _______________________________________________ 15
A) en los casos en que la ley requiere esta solemnidad, HQD _____________________________ 15
1.- El acto no llega a perfeccionarse ______________________________________________ 15
Porque le falta uno de sus requisitos de existencia, y mal puede probarse lo que no existe
o es intil la prueba de lo que es absolutamente nulo. ____________________________ 15
2.- Conversin del instrumento pblico en instrumento privado, ________________________ 15
Requisitos: ________________________________________________________ 15
B) cuando el instrumento se exige por va de prueba ___________________________________ 15
1.- El acto jurdico tiene existencia en forma independiente del instrumento ______________ 15
2.- Y la omisin del instrumento no produce la nulidad en este caso, sino otro tipo de sancin:
la imposibilidad de usar otros medios probatorios (arts. 1708 y 1709). ____________________ 15
Razones _______________________________________________________________ 15
2.- Escritura Pblica. ________________________________________________________ 16

Concepto ________________________________________________________________________
Requisitos que deben reunir las escrituras pblicas: _______________________________________
1.- Ingresar al Repertorio _________________________________________________________
Contenido del Repertorio _______________________________________________________
2.- Tienen que ser autorizadas por el notario competente: ________________________________
Quin es Notario competente? __________________________________________________
No tiene el carcter de escritura pblica ___________________________________________
3.- Deben otorgarse con las solemnidades legales ______________________________________
4.- Protocolizacin: La escritura pblica tiene que ser incorporada en el registro pblico o
protocolo del notario _____________________________________________________________
A) EL PROTOCOLO _________________________________________________________
Concepto _________________________________________________________________
Como se lleva el Protocolo ___________________________________________________
Que se ingresa en el Protocolo? _______________________________________________
1.- El original de la escritura pblica _________________________________________
2.- Lo que se entrega a las partes interesadas son las copias de la escritura pblica _____
3.- Quien otorga estas copias _______________________________________________
B) LA PROTOCOLIZACIN ___________________________________________________
1.- Concepto de Protocolizacin ______________________________________________
2.- Diferencia entre escritura pblica e instrumento protocolizado _____________________
3.- Constancia en el Repertorio ________________________________________________
4.- Efecto que NO produce la protocolizacin ____________________________________
5.- Fin de la protocolizacin: _________________________________________________
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INSTRUMENTOS PUBLICOS ________________________________________________ 19

( I ) VALOR PROBATORIO ________________________________________________________
Hacen plena fe, en ciertos aspectos ____________________________________________________
Razones en virtud de las cuales hace plena fe el instrumento pblico: _________________________
1.- Porque en el otorgamiento interviene un funcionario pblico: ________________________
2.- El instrumento pblico est garantizado por el cumplimiento de ciertas solemnidades. ____
3.- Se estima que es difcil entrar a falsificar los instrumentos pblicos. ___________________
Distinciones para determinar el valor probatorio _________________________________________
A.- Valor probatorio entre las partes: ________________________________________________
Hay que distinguir: ____________________________________________________________
1) en cuanto a las declaraciones del funcionario: _____________________________________
a.- Hacen plena prueba: ___________________________________________________
b.- No hacen plena prueba _________________________________________________
2) en cuanto a las declaraciones de las partes: _______________________________________
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Aqu hay que distinguir en cuanto a la formulacin y en cuanto a la veracidad de la

declaracin. _______________________________________________________________
1.- En cuanto a la formulacin: _____________________________________________
2.- En cuanto a la veracidad de las declaraciones: _______________________________
Razones por las cuales se presume, HQD ___________________________________
A) Declaraciones dispositivas: ________________________________________
B) Declaraciones enunciativas: _______________________________________
C) Declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas _
B.- Valor probatorio respecto de terceros: ____________________________________________
1.- Hace plena fe _____________________________________________________________
a.- En cuanto al otorgamiento y la fecha del instrumento pblico (art. 1700). ____________
b.- Respecto del hecho de haberse formulado las declaraciones. ______________________
2.- Presuncin de veracidad _____________________________________________________
a.- Las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas frente a terceros _____________
Pero aqu se presenta un problema puesto que el art.1700 parece decir lo contrario: ____
Respuesta: ______________________________________________________________
i) Aqu hay un equvoco en que el legislador confunde dos cosas: __________________
ii) Lo que el legislador quiso decir es que lo expresado en el instrumento no obliga ni
alcanza a los terceros. _____________________________________________________
(II) IMPUGNACIN ______________________________________________________________
Concepto ______________________________________________________________________
Vas de impugnacin ____________________________________________________________
A.- Impugnacin por va de nulidad: ______________________________________________
Normas aplicables: _________________________________________________________
Clasificacin:______________________________________________________________
a) Nulidad por falta de funcionario autorizante: _________________________________
b) Nulidad que se refiere el instrumento mismo: ________________________________
Sancin: __________________________________________________________________
a) la nulidad absoluta del Instrumento (art.1682), _______________________________
b) a menos que la ley establezca otra sancin como en el art.1026 con respecto al
testamento. _____________________________________________________________
Prueba de la nulidad del instrumento ___________________________________________
B.- Impugnacin por falta de autenticidad: _________________________________________
Causales _________________________________________________________________
Medios de prueba __________________________________________________________
C.- Impugnacin por la falsedad de las declaraciones contenidas en el instrumento: _________
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2.- INSTRUMENTOS PRIVADOS _____________________________________________ 24

1) Concepto ______________________________________________________________________
2) La firma como formalidad _________________________________________________________
3) Valor probatorio de los instrumentos privados _________________________________________
Regla General: _________________________________________________________________
Excepcin: ____________________________________________________________________
1) Entre las partes: ____________________________________________________________
2) Respecto de terceros: ________________________________________________________
4) Reconocimiento del Instrumento Privado _____________________________________________
a) Reconocimiento judicial: _____________________________________________________
b) Reconocimiento extrajudicial o voluntario: _______________________________________
5) Peso de la prueba ________________________________________________________________
6) Medios de prueba _______________________________________________________________
7) Desde cundo se cuenta la fecha de un instrumento privado respecto de las partes y respecto de
terceros?_________________________________________________________________________
8) Otros Instrumentos privados _______________________________________________________
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II.- PRUEBA TESTIMONIAL. ________________________________________________ 28

III.- PRESUNCIONES _______________________________________________________ 31
IV.- LA CONFESIN _______________________________________________________ 33
V.- INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL ________________________________ 35
VI.- INFORME DE PERITOS ________________________________________________ 35
TEORIA DE LA PRUEBA
Concepto de prueba
Es el establecimiento por medios legales de la exactitud de un hecho que sirve de
fundamento a un derecho que se reclama (Baudry-Lacantiniere).
En un sentido amplio, la prueba viene a ser el establecimiento de la verdad de una
proposicin.
No siempre los derechos subjetivos se disfrutan pacficamente. A menudo un
tercero los viola o desconoce. Y entonces, si el conflicto de intereses entre los sujetos no
se compone o arregla, habr que ir a la justicia.
Ante el juez no bastar hacer meras afirmaciones; las aseveraciones sin ms, en
favor propio, no cuentan, son irrelevantes. Ser necesario probar, es decir, demostrar la
realidad del hecho que se sostiene.
Acepciones legales del trmino prueba

Se usa para designar
1.
Los medios de prueba:

los medios de conviccin considerados en s mismos y que llevan a la
inteligencia a admitir la realidad de un hecho. De este modo se habla
de prueba de testigos, prueba instrumental, etc.
2.
La produccin de la prueba:
la circunstancia de hacerla valer ante los tribunales. As se dice que la
prueba le incumbe al actor o al demandado.
3.
El resultado obtenido con los medios de prueba de que se hizo empleo:

es decir, si hubo o no demostracin del hecho que se sostena.
Aspectos de la Prueba:
1.- Sustantivo
Comprende:
1.- Medios de prueba.
2.- Procedencia de los medios de prueba.
3.- Valor probatorio de la prueba.
4.- Objeto de la prueba. Qu es lo que se debe probar?
2.- Adjetivo
Estas normas se refieren a la forma externa de rendir la prueba o de suministrarla.
Es decir, son las normas de forma o procesales segn las cuales se rige la prueba.
Ubicacin de las normas de prueba.

1. En el Cdigo Civil, Libro IV, Ttulo XXI (arts.1698 al 1714), con la denominacin
De la Prueba de las Obligaciones.
Tienen la misma ubicacin que en el Cdigo francs, que a su vez, sigui el modelo
diseado por Pothier.
Bibliografa:
- Emilio Rioseco: La Prueba ante la Jurisprudencia.
- Daniel Peailillo: La Prueba en materia sustantiva civil.
- Enrique Paillas: Estudios de Derecho Probatorio.
- Niceto Alcal -Zamora: Estudios de Derecho Probatorio.
2. Tambin se tuvo como fuente de este ttulo al Proyecto del Cdigo Civil espaol de
Florencio Garca Goyena.
3. Por su parte, el Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta a la prueba en el Libro II
(juicio ordinario), ttulos IX, X y XI (arts. 318 al 429).
No obstante la ubicacin de estas normas, ellas son de aplicacin general

Esto se concluye al no existir otro cuerpo completo de reglas. De esta manera lo
ha entendido la doctrina y la jurisprudencia (Revista de Derecho y Jurisprudencia: t.67,
secc. primera, p.582. Fallos del Mes: N.270, p.117).
Excepcionalmente, estas normas no se aplican

Esto sucede cuando la propia ley ha establecido normas especiales. As acontece
con las normas de los arts. 304 y sgtes. del CC (Prueba del estado civil)
Objeto de la Prueba.
1.- Los hechos y no el Derecho
1. La prueba slo puede versar sobre hechos, porque el objeto de la prueba es
probar un hecho discutible y del cual se origina un derecho. As, si una persona
afirma que otra le debe algo o que otra debe cumplir una determinada
obligacin, deber probar de dnde naci esta obligacin.
2. El derecho no se prueba, porque emana de la ley, y la ley se presume o se
finge conocida de todos (art.8 CC).
3. De esto se desprende que las partes tendrn que probar los hechos, y una vez
acreditados los hechos, va a intervenir el juez, que aplicar el derecho a los
hechos.
2.- Prueba del Derecho extranjero

Hay ocasiones en que el juez debe aplicar el derecho de otro pas. As sucede en
ciertas materias como las sealadas en los arts. 16 inc.2, 17, 955 y 1027 del CC.
1.- En su mayora, la doctrina y la jurisprudencia sostienen que el derecho
extranjero debe ser probado. Se basan para ello en lo expresado por el art.411 del CPC:
Podr Tambin orse el informe de peritos: 2.- Sobre puntos de derecho referentes a
alguna legislacin extranjera. Con esto se concluye que el derecho extranjero es un
hecho de la causa.
Por su parte, los arts. 408 al 411 del Cdigo de Derecho Internacional Privado
(Cdigo de Bustamante) permiten la aplicacin de oficio, respecto de los pases que han
suscrito el Cdigo --entre ellos Chile--, de sus respectivas legislaciones nacionales. El
art.409 del Cdigo Bustamante permite la aplicacin del derecho extranjero certificado
autnticamente en su texto por dos abogados habilitados del respectivo pas.
Sealan que el derecho extranjero es derecho al igual que el derecho nacional y
que, por lo tanto, no procede prueba a su respecto. En cuanto a la regla del art.411 del
CPC sealan que no impone al juez el or a los peritos, sino que slo le entrega una
facultad, con lo cual indica que es prescindible la prueba del derecho extranjero.
2.- Pero la Corte Suprema el 26 de noviembre de 1968 (Revista de Derecho y
Jurisprudencia: T.67; secc. primera, p.332) seal que un peritaje sobre derecho
extranjero prueba la existencia y texto de esas leyes, pero no su alcance. Su
interpretacin y aplicacin al testamento materia de juicio incumbe privativamente a los
tribunales chilenos. Esta doctrina mayoritaria, sostiene que el derecho extranjero debe
probarse por ser un hecho del litigio y porque la presuncin de conocimiento de la ley del
art. 8 del CC se refiere slo al derecho nacional, y no al extranjero2.
La Corte Suprema seal el 16 de diciembre de 1941 (Revista de Derecho y Jurisprudencia: T.39, secc. primera, p.338) que el
derecho extranjero es, ante los tribunales chilenos, un hecho cuya demostracin debe hacerse de acuerdo con las leyes chilenas.
3.- Prueba de la costumbre:

Conforme al art.2 del CC, no constituye derecho sino en los casos en que la ley se
remite a ella, y se prueba de acuerdo con las reglas generales.
Materia comercial:
Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley cuando los hechos que la
constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en un
determinado territorio y reiterados por un largo espacio de tiempo; se aprecian
prudencialmente por el juez, pero si a ste no le consta la autenticidad de la costumbre
que se invoca, slo puede ser probada por un testimonio fehaciente de 2 sentencias que,
aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ellas, o
por 3 escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar
la prueba (arts. 4 y 5 C de C).
En otro fallo, el 31 de mayo de 1966(Revista de Derecho y Jurisprudencia: T.63, secc. primera, p.180) la Corte Suprema seal que
probada la existencia del texto o norma jurdica extranjera, y cuando la ley chilena se remite a ella, obliga al juez nacional a aplicarla
correctamente, pues si dicha aplicacin, que es cuestin de derecho, vulnera el texto extranjero, se produce de inmediato la infraccin
de la ley nacional, que exige una correcta aplicacin de aqul, violaciones que quedan dentro del mbito de la casacin en el fondo.
Cuestiones fundamentales de la prueba

En materia probatoria se suscitan tres cuestiones fundamentales que es preciso
diferenciar
1.- Quin debe probar;
En otros trminos, sobre quin recae el peso de la prueba. Es la cuestin del onus
probandi.
2.- Qu debe probarse,
En otras palabras, sobre Qu debe versar la prueba que se rinda.

3.- Cmo se debe probar,
Es decir, de que manera debe acreditarse aquello que se sostiene y que, por tanto,
es lo que debe probarse.
I.- Quin debe probar?

A quin le corresponde el peso o carga de la prueba (onus probandi)?
Regla bsica
La regla est dada en el art.1698 del CC que seala: Incumbe probar las
obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
1. El principio bsico es que la necesidad de probar se impone al que afirma
un hecho contrario al estado normal de las cosas, o bien, contrario a la
situacin adquirida.
a. El estado normal es que las personas no estn sujetas a estos
deberes jurdicos que se llaman obligaciones. As, quien diga que
otro est obligado, est salindose del estado normal, por lo tanto,
como ste es un estado de excepcin, deber probar dicho estado.
b. Quien niegue algo que es contrario a lo normal tendr que entrar a
probar las circunstancias, como tambin aquel que afirme algo
contrario a una situacin determinada.
2. Lo mismo sucede con quien desea probar la extincin de una obligacin,
porque lo normal es que la obligacin est produciendo efectos.
3. Por eso, NO es cien por ciento exacta la afirmacin que a veces se hace en
el sentido de que en un litigio corresponde la prueba al demandado, lo
corriente es que suceda eso, pero lo correcto es que el peso de la prueba
recaiga sobre todos.
Esta materia probatoria descansa sobre ciertos principios que son:

A.- Principio de la igualdad de las partes:
En la distribucin del peso de la prueba no influye la situacin personal de las
partes en cuanto una de ellas pudiera pretender una mayor credibilidad derivada de su
horonabilidad, cargo, oficio o mejor fama. Esto es as porque una persona puede hacer
pretender al juez por su propia declaracin.
B.- Principio dispositivo

Significa que en esta materia la iniciativa le corresponde a las partes. El juez tiene,
por lo general, un rol pasivo y no puede proceder de oficio (materia civil).
C.- Principio de inters de la prueba

7
Significa que debe probar el que tenga inters en demostrar un hecho.
Alteracin de estos principios por las presunciones

Estos principios sufren alteraciones cuando la ley es la que establece una
presuncin, ya que en ese caso, la persona favorecida por la presuncin no tiene nada que
probar.
a) Si la presuncin es simplemente legal: el que es favorecido por ella es
liberado de la carga de la prueba y hay un desplazamiento del onus
probandi a la parte contraria, interesada en destruir la presuncin.
b) Si la presuncin es de derecho: aquel que es favorecido con ella queda
liberado de la carga de la prueba sin que pueda producirse demostracin en
contrario. nicamente puede probarse que no son efectivos los
antecedentes o circunstancias de que la infiere la ley.
Por eso, algunos autores sostienen que las presunciones seran una alteracin de
las normas probatorias. Pero, esto no es as, puesto que la ley presume lo normal. Slo
habra una alteracin en el caso que la ley presuma algo que no es normal. Pero, la regla
general es que se presuma lo normal (art. 700).
Pueden las partes modificar las normas sobre peso o carga de la

prueba?
1.- Algunos creen que estas normas estn establecidas en el inters de las
partes, siendo por consiguiente renunciables y las estipulaciones seran lcitas
(Somarriva).
Ello sera posible en virtud del art.12 del CC, es decir, seran renunciables por
estar establecidas en el propio inters de las partes. Agregan que el CC admite dos casos
de inversin de la prueba, que son:
- Art. 1457 en materia de culpa.
- Art. 1558 inc. Final, en el caso fortuito.
2.- Sin embargo, la Corte Suprema el 30 de diciembre de 1909 expres lo

siguiente
No es lcito a los contratantes, mediante clusulas, subvertir las leyes que fijan el
modo y forma como deben probarse las obligaciones o su extincin.
Los preceptos referentes a la prueba, en esta materia, reglan las relaciones de
los particulares con la autoridad pblica y los deberes de dicha autoridad sobre la forma
de ejercer su jurisdiccin; luego, miran ms que al inters particular al de la ley misma,
y es por eso que estas reglas de garanta comn no pueden subvertirse por convenios, ya
que as podra suprimirse cualquiera otra regla de procedimiento, como la citacin a
juicio. (Revista de Derecho y Jurisprudencia: T.8, secc. primera, pg.6
II.- Qu debe probarse?

A.- Deben probarse los hechos Substanciales, Pertinentes y
Controvertidos
Art. 318 CPC: Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la
contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o
puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la
misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Slo podrn fijarse como
punto de prueba los hechos substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena
recibirla.
De lo anterior se deduce que en conformidad al art.318 del CPC, los hechos que se
prueban deben reunir las siguientes caractersticas:
a) substancial: que sean importantes, es decir, que influyan en la decisin del
pleito,
8
b) pertinentes: que estn conectados con el asunto discutido.

c) controvertido: que exista discusin sobre un punto.
B.- Hechos constitutivos, impeditivos, modificatorios y extintivos

La doctrina moderna hace una distincin entre hechos constitutivos, impeditivos,
modificatorios y extintivos.
1. El actor o demandante debe probar los hechos constitutivos que son el
fundamento de la demanda;
2. El demandado est en la necesidad de probar los hechos extintivos,
impeditivos o modificatorios capaces de justificar el rechazo de la
demanda del actor.
a) Hechos constitutivos:
Son aquellos que configuran una situacin jurdica, es decir, los que le dan
existencia o validez. Dentro de ellos se subdistingue entre hechos constitutivos genricos
y especficos.
1. Genricos: Son los que estn presentes en toda situacin (art.1445).
Como la ley hace presuncin de lo normal y lo normal es que en una relacin
jurdica concurran los hechos constitutivos genricos, el que alega la no concurrencia de
tales hechos tendr la carga de la prueba.
2. Especficos: Estn presentes slo en determinadas situaciones jurdicas.
Quien sostenga la existencia de un hecho constitutivo especfico, deber
demostrarlo; ese hecho es el fundamento inmediato de su pretensin y constituir una
alteracin del estado normal de las cosas. Por ejemplo: si sostiene la celebracin de determinado
contrato de compraventa, deber probar los hechos especficos que lo constituyen, es decir, que tal es la
cosa, que tal es el precio, y cualquier otra estipulacin propia de la precisa situacin que afirma.
b) Hechos impeditivos:
Son aquellos que impiden u obstan la validez o eficacia de la relacin jurdica.
Como lo normal es que el acto exista y sea eficaz, quien alegue lo contrario, deber
probarlo.
c) Hechos modificatorios:
Son los que alteran los efectos o el contenido de la relacin jurdica.
d) Hechos extintivos:
Son los que hacen desaparecer un derecho o una situacin jurdica que exista.
C.- Hechos negativos:

Por ellos una persona niega que haya sucedido algo.
1. Es conflictivo por que la negacin es muy difcil, por esta razn, se sostuvo que los
hechos negativos no podan probarse.
2. Pero, si se estima que la negacin consiste en la afirmacin de la proposicin
contraria, se considera que el hecho negativo es susceptible de prueba y debe probarse
acreditando el hecho positivo contrario.
3. No puede entrarse a probar aquellas negaciones absolutas, vagas e indeterminadas.
4. En varias disposiciones del CC se exige la prueba de hechos negativos. Se pueden
citar como ejemplos a los arts. 81 N.1, 206 incs. 2 y 3, 183, 1013, 1947 inc.4 y 2295. 3
Ver Revista Fallos del Mes N.214 sentencia 9.
D.- Hechos notorios:

Son aquellos hechos conocidos por la generalidad de las personas de una cultura
media y en el lugar y tiempo en que esos hechos se han producido, de manera que no
pueda plantearse duda.
Por excepcin, se les reconoce expresamente en el art.89 del CPC en materia de
incidentes.
III.- Cmo debe probarse? Medios de prueba

Para acreditar los hechos, las partes slo pueden hacerlo con los medios de prueba
sealados en la ley.
Estos medios son (arts. 1698 CC y 341 CPC):
1.- Instrumentos pblicos y privados.
2.- Testigos.
3.- Presunciones.
4.- Confesin de parte.
5.- Inspeccin personal del juez.
6.- Informe de peritos (art. 341 CPC).
Estos medios estn taxativamente sealados, por lo que el juez no puede
considerar otros medios que stos. Conviene sealar que la ley 18.043 (15-3-85) que
sanciona el trfico de estupefacientes, seala que los tribunales podrn admitir como
medio de prueba las pelculas, videos, fotografas y cualquier otro medio idneo.
Sistemas Probatorios
1.- Sistema de la prueba legal o tasada:
El legislador fija taxativamente los medios de prueba, su valor probatorio y su
grado de conviccin. En este sistema, el juez debe aplicar en forma mecnica los medios
de prueba.
Crtica: no existe ninguna libertad para la apreciacin del juez.
2.- Sistema de la libre conviccin o persuasin racional:

Admite todos los medios de prueba, quedando entregada su valoracin a lo que
haga el juez en conciencia. El juez no seala los argumentos de sus apreciaciones.
Crtica: puede inducir a la injusticia por lo subjetivo que es.
1) El que aprecie la prueba en conciencia, significa que:
El juez valorar la prueba sin sujetarse a la eficacia o fuerza que la ley le asigna a
los distintos medios probatorios. El juez tendr que hacer un examen lcido y reflexivo,
sin que pueda omitir las pruebas dadas por las partes.
2) El juez no podr:
a) Alterar las reglas del onus probandi
b) Admitir medios de prueba que la ley prohbe o
c) Desestimar medios que la ley admite.
d) Infringir las llamadas leyes reguladoras de la prueba, que son aquellas
normas bsicas y fundamentales que organizan la prueba. La ley faculta al juez para
apreciar la prueba en conciencia, pero no lo faculta para fallar en conciencia. Estas reglas
son las que llevan a la verdad por los medios que aconseja la sana razn.
10
3.- Sistema mixto o de la sana crtica

Aparece como sistema intermedio entre los dos anteriores.
Entrega al juez amplias facultades para apreciar la prueba, pero imponindole los
deberes de establecer los hechos mediante un razonamiento lgico en base a las pruebas
rendidas, y exponer en la sentencia ese proceso de razn con el cual lleg a la conviccin
de que tales son los hechos que establece.
Sistema de prueba chileno

1.- En principio, la legislacin chilena sigue el sistema de la prueba legal.
Se establecen taxativamente los medios de prueba y a cada uno le asigna
determinada fuerza obligatoria.
2.- Pero, este sistema tiene algunas atenuaciones, como se desprende de:
1. Que la apreciacin comparativa de los medios de prueba quede entregado
al criterio del tribunal (art.428 CPC).
2. Que el juez pueda avaluar o apreciar algunas pruebas segn la conviccin
personal que le hayan producido (art.426 CPC), en ciertos procedimientos.
Ejemplos: en materia laboral, la ley de menores, en materia de contrato de
arrendamiento, la actual ley del trnsito, etc.
3. Las reglas de la sana crtica, establecida en los arts.425 y 429 del CPC.
Clasificacin de la Prueba
1.- Segn el destino con que se cre el medio probatorio:
a) Prueba preconstituida:
Es aquella que se crea de antemano teniendo en mira el porvenir, son las que
nacen con anterioridad al litigio. Esto es, se elaboran precaviendo la posibilidad de tener
que probar en el futuro.
Ejemplo: la escritura pblica en un contrato de compraventa, ya que ella permite
constatar que se celebr tal contrato.
b) Pruebas a posteriori (Simples o causales):

Son las que nacen durante el discurso del pleito. Es lo que sucede con la confesin
de parte y la prueba testimonial.
2.- Atendiendo al grado de conviccin:

a) Plena prueba (perfecta o completa):
Es la que por s sola basta para demostrar el hecho que se trata, para producir
conviccin en el juzgador.
Ejemplo: la escritura pblica en cuanto a su fecha y la confesin de parte.
b) Semiplena prueba:
Es la que por s sola no basta para demostrar la veracidad del hecho, dejando duda
acerca de la verdad de l y, por consiguiente, no instruye al juez en trminos de poder dar
sentencia.
Ejemplo: testigos y confesin personal fuera de juicio.
____________________
En otras palabras, la plena prueba acredita por s sola la verdad de un hecho. En
cambio, la semiplena prueba, no es suficiente por s sola para acreditar la veracidad o
exactitud del hecho controvertido.
11
(Otras clasificaciones, ver Peailillo, Daniel: La prueba en materia sustantiva

civil, p. 42 y sgtes).
12
MEDIOS DE PRUEBA
I.- INSTRUMENTO:
1.-Concepto
La prueba instrumental es aquella que se produce por medio de documentos en la
forma que establece la ley.
2.- Documento e Instrumento

1.- Por documento se entiende a todas aquellas cosas en que se expresa una
manifestacin de pensamiento por medio de signos. A este respecto, es totalmente
indiferente el material sobre el cual estos signos estn escritos y tambin es indiferente la
clase de signos (letras, nmeros, signos, etc.).
2.- El instrumento es aquel documento escrito que constata un hecho con el fin
de servir de medio probatorio. Luego, sera instrumento una escritura pblica, no lo sera
una carta o un diario, pues no estn destinados a servir de prueba.
_______________________
De lo anterior se desprende que el documento es una idea ms amplia que el
instrumento, y que este ltimo viene a constituir la especie dentro del gnero que es el
documento.
3.- Ttulo e instrumento

Conceptos
1.- El Ttulo es el acto o contrato de que da cuenta o prueba el instrumento.
Sin embargo, a menudo la expresin ttulo se emplea con el sentido de
instrumento, hasta el punto que en el lenguaje corriente se confunden ambas
expresiones. Ejemplos: arts. 686, 689 y 1091 del CC.
No obstante lo anterior, el instrumento no coincide con la idea jurdica de
ttulo, ya que el ttulo es un acto jurdico del que nace un derecho u
obligacin
2.- El instrumento es slo la prueba escrita del ttulo, es el elemento
material en el cual se consigna el acto jurdico o ttulo y que sirve para
probar la existencia de ese acto.
3.- Clasificacin de los Instrumentos:

1) Atendiendo a la razn por la cual se exigen los instrumentos,
a) Por va de solemnidad
Constituyen un elemento del hecho a probar, del acto o contrato de que dan
cuenta.
b) Por va de prueba
13
Son los que se limitan a suministrar datos sobre un hecho o estado jurdico, que no
est formalizado en ellos, sino que existe fuera, y del cual no forman parte como requisito
constitutivo.
2) Atendiendo a si est autorizado o no por un funcionario

pblico
1. Instrumentos Pblicos y Escrituras Pblicas
2. Instrumentos Privados
________________________________________________________________________
_
1) Instrumento Pblico
Concepto
Segn el art.1699 del CC: Instrumento pblico o autntico es el autorizado con
las solemnidades legales por el competente funcionario.
Todo instrumento que no coincida con esta definicin es instrumento privado.
Significado de autntico y pblico

1.- En el art.1699 las expresiones autntico y pblico estaran tomadas como
sinnimas.
2.- Pero en opinin de don Arturo Alessandri R.,:
a) el instrumento es pblico cuando ha sido autorizado por el
competente funcionario;
b) el instrumento es autntico, segn el art.17 del CC, cuando ha sido
otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en el instrumento se
expresa, es decir, cuando corresponde a la realidad, emana del funcionario que la
autoriza y ha sido subscrito por las personas que aparecen subscribindolo, cuando
el hecho de que da cuenta el instrumento corresponde a la verdad y realidad.
c) En rigor, los instrumentos pblicos son casi siempre autnticos; pero
hay muchos instrumentos autnticos que no son pblicos.
Diferencias entre instrumento pblico e instrumento privado:

1.- El instrumento pblico est sometido a formalidades.
En cambio, en el instrumento privado no es necesario cumplir con formalidades, a
menos que la ley lo seale.
2.- El instrumento pblico hace plena fe.
El instrumento privado por s, no hace plena fe, a menos que haya sido legalmente
reconocido o se haya mandado tener por reconocido.
3.- Cuando se impugna un instrumento pblico, el peso de la prueba lo tiene
aquel que invoca la impugnacin.
Tratndose de los instrumentos privados, el peso de la prueba no va a recaer sobre
quien efecte la impugnacin, sino sobre quien sostiene la veracidad de dicho
instrumento
Copias del instrumento Pblico

Tratndose del instrumento pblico nos encontramos que frecuentemente se habla
de la copia, esto es, aquel instrumento que reproduce el contenido del instrumento
14
original. Tanto el original como las copias que se han dado cumpliendo con los requisitos
legales, tienen la calidad de instrumento pblico (art.342 CPC).
Requisitos del instrumento pblico:

1.- Debe ser autorizado por un funcionario pblico en su carcter de tal.
La fuerza proviene precisamente de la confianza o fe pblica que inspira la
persona investida de la facultad de autorizar instrumentos autnticos.
2.- El funcionario debe ser competente en cuanto a la materia y al territorio.
3.- El instrumento debe otorgarse con las formalidades que la ley seala, las
cuales varan de caso en caso.
Efectos de la falta de instrumento pblico

A) en los casos en que la ley requiere esta solemnidad, HQD
1.- El acto no llega a perfeccionarse
Porque le falta uno de sus requisitos de existencia, y mal puede probarse lo que no
existe o es intil la prueba de lo que es absolutamente nulo.
As se desprende de los arts. 1682 y 1701 del CC.
Art.1701, inc. 1: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos
en que la ley requiere esta solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa
reducirlos a instrumento pblico entro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
2.- Conversin del instrumento pblico en instrumento privado,

En el caso previsto por Art.1701, inc. 2: Fuera de los casos indicados en este artculo, el
instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra alta en la forma, valdr como instrumento
privado si estuviere firmado por las partes.
Requisitos:
1. debe ser nulo por incompetencia del funcionario o vicios en la forma.

2. debe referirse a actos o contratos en que la ley no requiera como
solemnidad al instrumento pblico.
3. debe estar firmado por las partes.
B) cuando el instrumento se exige por va de prueba

1.- El acto jurdico tiene existencia en forma independiente del
instrumento
2.- Y la omisin del instrumento no produce la nulidad en este caso, sino
otro tipo de sancin: la imposibilidad de usar otros medios probatorios (arts.
1708 y 1709).
Razones
1. La razn de que esta omisin no afecte la validez del acto o contrato, es que
existe con plena independencia del instrumento;
Por ejemplo: si se vende un bien mueble de un valor superior a 2 unidades
tributarias (UT), de acuerdo con lo establecido en los arts. 1708 y 1709 esta
compraventa deber constar por escrito, pero el instrumento aqu no es
solemnidad, sino que el fin con que se exige es el de probar el acto o contrato. Si
se omite la escrituracin el acto es vlido, pero no podr probarse por testigos.
15
2. Distinta es la situacin de la compraventa de un bien raz que debe hacerse por

escritura pblica, ya que la solemnidad est exigida por va de solemnidad, de
manera tal que si se omite, la sancin ser la nulidad absoluta.
2.- Escritura Pblica.

Concepto
La escritura pblica no es ms que una especie de instrumento pblico.
Se desprende de los arts. 1699 del CC y 403 del COT:
La escritura pblica es el instrumento pblico o autntico autorizado con las
solemnidades legales por el competente notario e incorporado en un protocolo o registro
pblico.
Requisitos que deben reunir las escrituras pblicas:

1.- Ingresar al Repertorio
-
Los notarios, aparte de la obligacin que tienen de llevar el protocolo, deben llevar
el Repertorio de escrituras pblicas e instrumentos protocolizados:
El repertorio se cre para evitar el que una escritura pblica fuese protocolizada con
fecha anterior a otra.
Este libro se cierra diariamente con las indicaciones de la ltima anotacin, si no

hubiera ninguna anotacin tiene que dejarse constancia de ello.
Contenido del Repertorio

1. Debe darle nmero a los instrumentos protocolizados de acuerdo al orden
de su presentacin.
2. Deber colocar la fecha en que se efecta el ingreso de la escritura e
3. Deber Indicar el nombre de las partes.
2.- Tienen que ser autorizadas por el notario competente:

Quin es Notario competente?
1. el que ha sido legalmente nombrado,
2. que acta dentro del territorio de su jurisdiccin
3. que se encuentra en el ejercicio de sus funciones.
No tiene el carcter de escritura pblica

1. aquella que no fuere autorizada por el notario competente o
2. que fuera autorizada por notario competente suspendido o inhabilitado
(art.426 inc.1 del COT).4
4
El art.85 de la Ley 4808 (ley del Registro Civil) dice que en aquellas comunas que no sean asiento de un
notario, los oficiales del Registro Civil quedan autorizados para autorizar determinadas escrituras, debiendo llevar
registro pblico para los efectos de autorizar los poderes judiciales, inventarios solemnes, partidas de nacimiento,
legitimacin de hijos y dems que la ley seale.
16
3.- Deben otorgarse con las solemnidades legales

Las escrituras pblicas deben cumplir con una serie de solemnidades
contempladas en diversas disposiciones, tales son:
a) tienen que escribirse en idioma castellano y estilo claro y preciso, no pudiendo
emplearse abreviaturas, cifras ni otros signos que los caracteres de uso corriente (art.404
COT).
b) debe comenzar expresando el lugar y fecha de su otorgamiento, el nombre del
notario que la autoriza y el de los comparecientes, con expresin de su nacionalidad,
estado civil, domicilio y profesin (art. 410 COT).
c) debe otorgarse ante notario competente y dos testigos (art.405 y 406 COT).
d) el notario debe dejar constancia de conocer a los dos otorgantes, o el de
habrsele acreditado su identidad con la cdula personal respectiva, cuyos datos hay que
insertar en la escritura (art. 405 COT).
e) la escritura pblica debe ser firmada por las partes y los testigos, autorizndola
el notario a continuacin (arts. 406 y 412 N.3 COT).
f) lectura del instrumento. (art. 407 COT).
4.- Protocolizacin: La escritura pblica tiene que ser incorporada en el

registro pblico o protocolo del notario
A) EL PROTOCOLO
Concepto
Segn el Diccionario de la Lengua, es el libro en que el notario pone y guarda por

su orden los registros de las escrituras y otros instrumentos que han pasado ante l.
Cmo se lleva el Protocolo?
El art.429 del COT determina y establece la forma en que deben llevarse los
protocolos por los notarios y tiene por objeto la fcil ubicacin de los instrumentos.
Que se ingresa en el Protocolo?
El original de la escritura pblica

- Esto es la escritura pblica en s misma y firmada por las partes y el notario, que
se llama tambin Escritura Matriz.
- Segn el art.426 del COT, no se considerar escritura pblica o autntica la que
no est en el protocolo o la que se escriba en algn protocolo que no pertenezca
al notario autorizante o al de quien est subrogando legalmente.
que se entrega a las partes interesadas?
Las copias de la escritura pblica

- La copia es la transcripcin de la escritura matriz hecha con las solemnidades
legales.
- La copia es instrumento pblico, pero no escritura pblica, puesto que la
escritura pblica es la que est inserta en los protocolos o libros del notario.
Quin otorga estas copias?
- Estas copias pueden ser otorgadas por el notario o archivero judicial (arts. 401 y
456 COT).
B) LA PROTOCOLIZACIN
17
1.- Concepto de Protocolizacin
Consiste en agregar un documento al final del registro del notario a peticin de

parte interesada.
-
Incorporar= pasar a formar parte del cuerpo.
Agregar= poner o colocar despus de algo.
2.- Diferencia entre escritura pblica e instrumento protocolizado
No es lo mismo la escritura pblica que el instrumento protocolizado, porque:

1. La escritura pblica se extiende ante el notario y se incorpora en el
registro; en cambio,
2. En la protocolizacin se agrega el documento al final del registro.
Puede ser cualquier clase de documento
3.- Constancia en el Repertorio
Para que la protocolizacin surta efectos, debe dejarse constancia en el repertorio

el da en que se presente el documento para su protocolizacin.
4.- Efecto que NO produce la protocolizacin
Regla general: la protocolizacin NO da al instrumento el carcter de pblico.

Excepcin: art.420 del COT, que seala que los testamentos solemnes una vez
protocolizados valen como instrumento pblico.
5.- Fin de la protocolizacin:
a.- el instrumento protocolizado adquiere fecha cierta desde el momento de la

protocolizacin; pero se cuenta desde que se anota en el Libro Repertorio que lleva el
notario, no desde que se agrega
b.- tiene importancia para la conservacin del mismo documento, pues queda
bajo el cuidado y la responsabilidad del notario.
18
INSTRUMENTOS PUBLICOS
( I ) VALOR PROBATORIO
Hacen plena fe, en ciertos aspectos
Art. 1700 CC: El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su
fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace
plena fe sino contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las
personas a quienes se transfieren dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.
El instrumento pblico hace plena fe en ciertos aspectos

1. Esto significa que por s solo es suficiente para acreditar el hecho a
que se refiere, sin que sea necesario recurrir a otros medios
probatorios.
2. Pero esto no quiere decir que la plena fe no pueda ser contradicha;
y, por el contrario, puede ser desvirtuada por el mrito de otras
pruebas.
Razones en virtud de las cuales hace plena fe el instrumento

pblico:
1.- Porque en el otorgamiento interviene un funcionario pblico:
Este tiene que cumplir determinadas requisitos para su designacin, est sometido
a vigilancia y sobre l pesan serias sanciones si se aparta de sus deberes.
Por esto, es lgica la confianza que inspira el funcionario pblico. Es en razn de
esta confianza que la plena fe del instrumento se limita slo a las aseveraciones que
conforme a la ley hace el mismo funcionario.
2.- Porque el instrumento pblico est garantizado por el cumplimiento

de ciertas solemnidades.
3.- Porque se estima que es difcil entrar a falsificar los instrumentos
pblicos.
Distinciones para determinar el valor probatorio

Para determinar el valor probatorio la ley distingue entre el valor respecto de las
partes y respecto de terceros.
Por otro lado, la ley distingue entre el otorgamiento del instrumento y la veracidad
de las declaraciones.
A.- Valor probatorio entre las partes:

El instrumento pblico hace plena fe entre las partes del hecho de haberse
otorgado realmente por las personas y de la manera que en el instrumento se expresa (arts.
17 y 1700 del CC).
19
Hay que distinguir:

En el otorgamiento se debe distinguir entre las declaraciones de las partes y las
declaraciones del funcionario pblico:
1) en cuanto a las declaraciones del funcionario:

Se debe hacer un anlisis de ellas:
a.- Hacen plena prueba:
a) las declaraciones del funcionario respecto de los hechos que percibi por
sus propios sentidos.
b) las declaraciones del funcionario referentes a hechos propios de l.
c) las declaraciones del funcionario respecto a hechos que ha comprobado
por los medios legales.
b.- No hacen plena prueba
a) las declaraciones del funcionario que se fundan en dichos de otras
personas.
b) las declaraciones del funcionario que consisten en meras apreciaciones
hechas por l.
2) en cuanto a su fecha y el hecho de haberse otorgado

Hacen plena prueba:
El art.1700 dice que el instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de
haber sido otorgado y su fecha.
Se dice que en esta disposicin hay una redundancia, puesto que la fecha sera
parte del otorgamiento.
3) en cuanto a las declaraciones de las partes:

Se presumen, por regla general, sinceras, pero no hacen plena fe pblica. Puesto
que ella se le atribuye al instrumento en consideracin al funcionario que interviene en l.
De acuerdo con el art.1700, el instrumento pblico en cuanto a la verdad de sus
declaraciones NO hace plena fe.
Aqu hay que distinguir en cuanto a la formulacin y en cuanto a la veracidad de la
declaracin.
1.- En cuanto a la formulacin:

El instrumento pblico hace plena fe, porque se trata de un hecho que el
funcionario atestigua por haberlo comprobado por sus sentidos.
2.- En cuanto a la veracidad de las declaraciones:
El instrumento pblico no hace plena fe, pero su veracidad se presume.
Razones por las cuales se presume, HQD
Entre las declaraciones dispositivas y enunciativas:
A) Declaraciones dispositivas:
Concepto
Son las que las partes han tenido en vista y constituyen el objeto del contrato;
expresan el consentimiento y especifican el objeto sobre que ste recae, con todas sus
modalidades.
Tienen que referirse a los elementos de la esencia del acto o contrato.
20
Ejemplo
las declaraciones del comprador y el vendedor en que dicen celebrar el contrato de
compraventa sobre tal cosa, que el precio es tal suma, pagadero a tantos meses, etc.
Valor Probatorio
1.- De acuerdo con lo establecido en el art.1700, el instrumento pblico no hace
plena fe de la verdad de las declaraciones dispositivas que contiene; no hace prueba de la
verdad de los hechos a que la declaracin se refiere. Esta interpretacin est conforme a
los arts.17 y 1700 del CC y 477 del CPP.
2.- Pero, si bien es cierto, el instrumento pblico no hace plena prueba, las
declaraciones dispositivas se presumen verdaderas, porque el legislador parte de la base
de lo normal, y lo normal es que el contenido de las declaraciones sea verdadero.
3.- La presuncin de veracidad resulta de la aplicacin de las normas del peso de
la prueba (onus probandi) y no se funda en la fe pblica, pero como presuncin que es,
puede ser desvirtuada por una prueba en contrario.
B) Declaraciones enunciativas:
Concepto
Son aquellas que no constituyen el objeto del acto de que se trata; y en que las
partes relatan en trminos simplemente enunciativos hechos o actos jurdicos anteriores.
Ejemplo
El vendedor dice que la finca que vende est gravada con una servidumbre en
favor del dueo de otro predio.
Valor probatorio
1.- El instrumento pblico hace plena prueba en cuanto al hecho de haber sido
formuladas las declaraciones enunciativas
2.- Pero la sinceridad de las declaraciones enunciativas que relatan simples hechos
anteriores, NO se presume, pues las partes no prestan a ellas la misma atencin que a las
dispositivas, que constituyen el objeto del acto a que el instrumento se refiere.
3.- Sin embargo, las declaraciones enunciativas tienen cierto mrito probatorio
que resulta de su consideracin de confesin extrajudicial o de testimonio, segn los
casos.
a.- Contra la parte que la emite tiene el valor probatorio de confesin
extrajudicial (art.388 CPC).
b.- Contra terceros podra servir de base a una presuncin judicial, ya que
.la declaracin enunciativa no constituye sino un testimonio irregular, prestado
fuera de juicio y sin las formalidades previstas por la ley, con lo cual no tiene
valor probatorio como prueba de testigos.
c.-Esta misma regla se aplica para aquellas partes del instrumento que no
han formulado la declaracin.
C) Declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas
1.- Hay ciertas declaraciones enunciativas que el legislador asimila a las

dispositivas: las que tienen relacin directa con stas. El art.1706 dice: El instrumento pblico o
privado hace fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo
del acto o contrato.
2.- Respecto de ellas se aplica la misma regla que para las declaraciones
dispositivas, es decir, estn amparadas por la presuncin de veracidad.
21
3.- La razn de este trato jurdico estriba en que la declaracin enunciativa

directamente relacionada con la dispositiva, est tan ligada a sta que puede decirse que
con ella se funde. Y las partes ponen tanta atencin en estas partes enunciativas como en
las dispositivas mismas.
4.- Determinar si una declaracin enunciativa tiene relacin directa con lo
dispositivo del acto es una cuestin de hecho, que corresponde determinar en cada especie
particular. Pero, se estima en general, que existe esta relacin cuando la declaracin
enunciativa:
-
relata hechos que contribuyen a la determinacin del objeto o

causa de la declaracin dispositiva o
cuando modifican los derechos que nacen de ella en todo o

parte.
B.- Valor probatorio respecto de terceros:

1.- Hace plena fe
a.- En cuanto al otorgamiento y la fecha del instrumento pblico (art. 1700).
b.- Respecto del hecho de haberse formulado las declaraciones.
2.- Presuncin de veracidad

a.- Las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas frente a terceros
Esto por aplicacin de las reglas del peso de la prueba, puesto que lo normal es
que las declaraciones correspondan a la sinceridad de las partes.
Pero aqu se presenta un problema puesto que el art.1700 parece decir lo
contrario:
El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto
a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los
declarantes
Respuesta:
i) Aqu hay un equvoco en que el legislador confunde dos cosas:
El valor probatorio con el efecto obligatorio del acto jurdico.
ii) Lo que el legislador quiso decir es que lo expresado en el instrumento no
obliga ni alcanza a los terceros.
Y esto es lgico porque los terceros no han concurrido con su voluntad a obligarse
por el acto o contrato de que da cuenta el instrumento.
a) Las declaraciones enunciativas no tienen mrito alguno frente a terceros, la
parte que formul las declaraciones enunciativas no las puede hacer valer frente a terceros
como prueba de verdad de los hechos que refiere, porque nadie puede constituir en medio
de prueba sus propias declaraciones.
b) El tercero s que puede invocar la declaracin enunciativa contra el que la hace
y la declaracin tiene en contra de ste el mrito de la confesin extrajudicial: sirve de
base a una presuncin judicial para acreditar los hechos confesados (art. 398 CPC)
c) Al igual de lo que sucede entre las partes, las declaraciones enunciativas
directamente relacionadas con las dispositivas se presumen sinceras frente a terceros.
d) De esta forma lo ha entendido la doctrina, pese a que el texto del art.1706 se
refiere solamente a las partes y ellos podran llevar a concluir que estara excluyendo a los
22
terceros y que estas declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las

dispositivas no haran fe contra terceros.
e) Lo que sucede es algo similar a lo que acontece con el art.1700, porque el art.
1706 es la traduccin del art.1320 del CC francs y se confunde tambin el efecto
obligatorio con el mrito obligatorio.
f) No obstante el texto del art.1706, los autores y la jurisprudencia entienden que
las declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas se presumen
verdaderas tanto respecto de las partes como de terceros por aplicacin de las reglas del
onus probandi o carga de la prueba.
(II) IMPUGNACIN
Concepto
La impugnacin es la refutacin destinada a destruir la fe probatoria de un
instrumento.
Vas de impugnacin
1. El instrumento pblico se puede impugnar por va de nulidad y por va de falta de
autenticidad.
2. Tambin pueden impugnarse las declaraciones de las partes contenidas en el
instrumento, en este caso, la fe del instrumento no se destruye, pero su mrito
probatorio queda indirectamente afectado, pues se desvirtan las declaraciones en l
consignadas.
A.- Impugnacin por va de nulidad:

Normas aplicables:
Son plenamente aplicables las normas que rigen la nulidad de los actos jurdicos
(Corte Suprema, 18 de julio de 1939. Rev., T.38, secc. primera, p.137).
Clasificacin:
La nulidad puede referirse al funcionario autorizante o al instrumento en s

mismo:
a) Nulidad por falta de funcionario autorizante:
Se produce por:
1. No haber sido autorizado el instrumento por el verdadero
funcionario pblico, esto es, que quien aparece como funcionario
pblico no tiene esa calidad; o bien,
2. que aun siendo funcionario pblico, es incompetente en razn de la
materia o del territorio; o bien,
3. cuando teniendo la competencia del funcionario pblico, le est
prohibido intervenir en un caso determinado.
b) Nulidad que se refiere el instrumento mismo:
Se produce por:
-
La omisin de las formalidades que la ley seala que deba llenar

dicho instrumento pblico.
Sancin:
23
a) la nulidad absoluta del Instrumento (art.1682),

b) a menos que la ley establezca otra sancin como en el art.1026 con respecto al
testamento.
Prueba de la nulidad del instrumento
Se puede hacer por cualquier medio probatorio establecido por la ley, incluso
puede recurrirse a la prueba de testigos, porque la limitacin establecida en el art.1708 se
refiere a los actos y contratos y en este caso se estn probando hechos.
B.- Impugnacin por falta de autenticidad:

Causales
Se refiere al instrumento falso, esto es:

1. Aquel que no ha sido autorizado por el funcionario que indica, o
2. Aquel que no ha sido otorgado por las partes que expresa, o
3. Aquel en que se han alterado las declaraciones que las partes
hicieron.
Medios de prueba
1.
Regla General: En materia civil, la falta de autenticidad puede

impugnarse por todos los medios que la ley acepte para establecer
el fraude, teniendo especial importancia el informe de peritos
(especialmente por el cotejo de letras y la comparacin de firmas).
2. Limitacin: Tratndose de las escrituras pblicas la ley ha

establecido una limitacin cuando se trata de impugnar su
autenticidad por medio de testigos (art.429 CPC), en este caso se
requiere de 5 testigos sin tachas, legalmente examinados y que den
razn de sus dichos. Esta prueba es calificada por el tribunal de
acuerdo con la sana crtica.
C.- Impugnacin por la falsedad de las declaraciones contenidas en el

instrumento:
1.- Cuando se impugna la veracidad de las declaraciones que el instrumento
contiene, no se est impugnando al instrumento pblico en s mismo. La fe pblica que
ampara el instrumento alcanza solamente a las declaraciones hechas por el funcionario
pblicos y no a las declaraciones hechas por las partes.
2.- Luego, lo que se ataca no es el instrumento mismo, sino la veracidad de las
declaraciones que contiene el instrumento.
Porque las declaraciones se manifestaron ante el funcionario, luego, el
instrumento pblico est acreditando bajo su fe que esas declaraciones se hicieron. Por
esto, se va a atacar la veracidad y no la formulacin del instrumento.
2.- INSTRUMENTOS PRIVADOS

1) Concepto
Son aquellos que se otorgan por los particulares sin que en su otorgamiento
intervenga un funcionario pblico con el carcter de tal.
24
2) La firma como formalidad

No es necesario que estos instrumentos cumplan con alguna formalidad, salvo la
firma de las partes que es generalmente exigida.
Se estima que debe estar firmado por los otorgantes porque la firma es el signo por
el cual una persona aprueba y hace suyo lo que se encuentra escrito en el instrumento.
Esta idea se ve confirmada en:
1. el art.1701 inc.2, al hablar de la conversin del instrumento pblico
en instrumento privado, que exige como requisito nico que el
instrumento est firmado por las partes. Por su parte,
2. el art.1702 reconoce el valor de escritura pblica al instrumento
privado, respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito,
si se llenan los requisitos que indica.
3. Finalmente, el art.1703 dice que la fecha de un instrumento privado
no se cuenta respecto de terceros sino, entre otros casos, desde el
fallecimiento de uno de los que lo han firmado. (ver Revista de
Derecho y Jurisprudencia: T.34, secc. primera, p.557; T.16, secc.
primera, p.442).5
3) Valor probatorio de los instrumentos privados

Regla General:
El instrumento privado carece de valor probatorio respecto de toda persona.
Excepcin:
Pero si es reconocido o mandado a tener por reconocido:
1) Entre las partes:

Adquiere valor probatorio (art.1702). Al igual que el instrumento pblico, hace
plena fe entre las partes, incluso en cuanto a las declaraciones enunciativas, siempre que
estn directamente relacionadas con las dispositivas (art.1706).
2) Respecto de terceros:
1) Hay autores que dicen que el instrumento privado aun reconocido o mandado
tener por reconocido no produce prueba frente a terceros. Para ello se basan en que el
art.1702 que se refiere slo a las partes.
2) Sin embargo, otros sostienen que una vez establecida la autenticidad del
instrumento (A. Vodanovic), su valor probatorio es el mismo entre las partes que con
respecto de terceros. Llega a esta conclusin aplicando el principio del onus probandi que
dice que lo normal se presume y lo anormal debe probarse, y lo normal es que las
declaraciones hayan sido formuladas por las partes y que sean sinceras. Todo esto, sin
perjuicio de que los terceros puedan aducir la prueba contraria.
Hay ciertos documentos --como los asientos, registros y papeles domsticos -- que no necesitan ser
firmados por las partes ante notario. Se sostiene, aun cuando hay dudas, que esto no le da el carcter de instrumento
privado y que el notario pasa a ser un testigo del otorgamiento del instrumento. No obstante, hay ciertos instrumentos
privados en los cuales la autorizacin de la firma por el notario reviste importancia porque le confiere mrito ejecutivo
sin necesidad de reconocimiento previo; as sucede con la letra de cambio, los pagar a la orden y el cheque (art. 434
N.4 CPC).
25
4) Reconocimiento del Instrumento Privado

Para que el instrumento privado tenga eficacia probatoria tiene que haber sido
reconocido o mandado a tener por reconocido.
El reconocimiento puede ser judicial y extrajudicial o voluntario.
a) Reconocimiento judicial:
Se declara la validez del documento por resolucin del juez (art.346 N.4 CPC).
Puede ser expreso o tcito.
-Es expreso cuando ha sido directamente reconocido por la persona a cuyo
nombre ha sido otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer reconoce el
instrumento o lo ha reconocido en otro instrumento pblico.
- Es tcito, cuando puesto el instrumento en conocimiento de la parte contraria, no
se alega por sta su falsedad o falta de integridad dentro de los 6 das siguientes a la fecha
de su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el
reconocimiento t cito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo (art. 346 N.3
CPC).
b) Reconocimiento extrajudicial o voluntario:

Se produce cuando el instrumento lo reconocen las personas referidas en l en un
juicio distinto de aquel en que se hace valer el instrumento (art.346 CPC).
5) Peso de la prueba
Si una de las partes presenta un instrumento privado y la otra lo desconoce, le
corresponde probar la autenticidad a la parte que lo present o lo hizo valer. Porque en el
instrumento privado no existe la garanta de fe pblica que confirme la intervencin del
funcionario pblico.
6) Medios de prueba
Para acreditar la autenticidad del instrumento que ha presentado, podr servirse de
todos los medios probatorios que la ley establece, teniendo especial importancia el cotejo
de letras con otro instrumento indubitado, esto es, aquel en que no haya dudas respecto de
las partes que lo otorgaron.
7) Desde cundo se cuenta la fecha de un instrumento privado

respecto de las partes y respecto de terceros?
Como en el instrumento privado no interviene el funcionario pblico, ni existen
solemnidades legales, hay incertidumbre en cuanto a la fecha de su otorgamiento. Puede
existir esta incertidumbre porque las partes lo pueden antedatar o postdatar de comn
acuerdo.
1.- Respecto de las partes:
Tiene fecha cierta desde que el instrumento ha sido reconocido o mandado a tener
por reconocido. En este caso, va a tener la fecha que se expresa.
2.- Respecto de terceros:
Respecto de ellos no consta ni puede constar la autenticidad del instrumento
privado, ni aun cuando haya sido reconocido por las partes o se haya mandado a tener por
reconocido. Por eso es que el legislador, protegiendo los intereses de estas personas
ajenas al instrumento, acepta como fecha cierta a aquellos casos desde los cuales no es
posible modificar el instrumento privado, esto es, cuando se han producido hechos que
imposibilitan una futura adulteracin del instrumento.
Estos casos estn contemplados por el art.1703:
-
fallecimiento de algunos que lo han firmado.

26
desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico.
desde el da en que conste haber sido presentado en juicio.
desde el da en que se haya tomado razn de l o le haya

inventariado un funcionario competente en el carcter de tal.
A estos casos se debe agregar la protocolizacin del instrumento

(art.419 COT).
8) Otros Instrumentos privados

Arts. 1704 y 1705. Estos instrumentos privados son los asientos, registros o
papeles domsticos, cartas, telegramas y notas escritas por el acreedor. Se caracterizan
por ser instrumentos privados otorgados por una sola parte. Por regla general, carecen de
valor probatorio. Por excepcin, si han sido reconocidos o mandados a tener por
reconocidos tienen el valor de confesin extrajudicial.
27
II.- PRUEBA TESTIMONIAL.

Se entiende por testigos a los terceros ajenos al acto o hecho que est sometido a
discusin que pueden afirmar la existencia de un hecho jurdico porque estuvieron
presentes en el momento que se produjo o que estuvieron conocimiento del mismo.
Inconvenientes de la prueba testimonial: la declaracin de la persona est
condicionada por diversos factores psquicos personales que pueden contribuir a inducirla
involuntariamente a desfigurar la realidad, esto hace que distintas personas capten un
hecho en forma diferente.
Adems, esta prueba presenta el inconveniente de que es posible que ciertas
personas declaren en forma falsa sobre hechos que le convengan, pudiendo ser motivados
para ello por razones de amistad o por el deseo de obtener una recompensa. A este
respecto, don Andrs Bello sealaba en el Mensaje del CC lo siguiente:
No hay para qu deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas
pueden impugnarse y echarse por tierra los ms legtimos derechos.
Conocida es en las poblaciones inferiores la existencia de una clase infame de
hombres que se labran un medio de subsistencia en la prostitucin del juramento. Algo
tmidas parecer n bajo este punto de vista las disposiciones del proyecto; pero se ha
recelado poner trabas a la facilidad de las transacciones, y se ha credo ms prudente
aguardar otra poca en que generalizado por todas partes el uso de la escritura, se pueda
sin inconveniente reducir a ms estrechos lmites la admisibilidad de la prueba verbal.
La circunstancia de riesgo que implica la declaracin de testigos y el peligro de
que a travs de ella pueda afectarse la realidad y pasarse a llevar los derechos de otro,
llev al legislador a limitar este tipo de prueba.
Sin embargo, hay ciertos casos en que es necesario recurrir a esta prueba, ya sea
por la naturaleza misma de los hechos que se trata de demostrar, ya sea porque significa
un medio de prueba ms expedito y r pido, conveniente al acto en que incide.
As, en los delitos y cuasidelitos civiles es casi imprescindible la prueba
testimonial. Tambin en materia comercial no hay limitaciones --salvo excepciones--,
para esta prueba en consideracin al monto de las obligaciones que se trata de probar.
Pero, hay actos que no pueden probarse por testigos, es decir, actos en los cuales la
prueba de testigos es inadmisible:
- El legislador dice en el art.1708 que no se admitir prueba de testigos respecto de
una obligacin que haya debido consignarse por escrito.
Esto es, todos aquellos actos solemnes en los cuales la solemnidad consiste en la
escrituracin, como sucede con el contrato de compraventa de bienes races (art.1801),
con el contrato de promesa de celebrar un contrato(art.1554) y con los testamentos
solemnes.
Cuando el acto solemne y la solemnidad consisten en la escrituracin, la falta del
instrumento respectivo no solamente impide la prueba de un acto o contrato por un medio
diferente, sino que tiene como sancin la nulidad absoluta del acto o contrato. Aun
cuando Claro Solar sostiene que la sancin para este caso es la inexistencia del acto,
teniendo como fundamento el art. 1701 inc.1.
- El CC seala en el art.1709 que deben constar por escrito los actos o contratos
que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 unidades tributarias.
La UT puede ser anual o mensual, se entiende que en este art. se refiere a las UT
mensuales. Cuando el legislador dice que en este caso no se admitir la prueba de testigos,
no quiere decir que no pueda probarse por otros medios, puesto que la limitacin la ha
establecido con respecto a la prueba de testigos.
La limitacin de la prueba de testigos se refiere a los actos y contratos, y no a los
hechos. Por esto es que los hechos pueden probarse por testigos, aun cuando la cantidad
28
que se demande o reclame sea superior a 2 UT. Tambin puede probarse toda otra clase
de hecho de la naturaleza o del hombre que indirectamente pudiera tener consecuencias
de ndole jurdica.
La entrega de la cosa puede probarse por medio de testigos porque es un hecho.
En las obligaciones existe una distincin entre las obligaciones de dar y las
obligaciones de hacer. Las obligaciones de dar dicen relacin con la transferencia del
dominio o la constitucin de un derecho real.
En opinin de Alessandri la prueba testimonial se refiere a las obligaciones de
dar, hacer o no hacer alguna cosa.
As lo probara el texto del art.1709 que habla de la entrega o promesa de una cosa
y no de la entrega o promesa de entrega de una cosa.
Claro Solar no cree que el art.1709 se haya referido a toda clase de obligaciones
de dar, hacer y de no hacer, porque si tal hubiere sido la intencin del legislador, las
palabras de la ley estaran de ms , y habra bastado decir que deber n constar por escrito
los actos o contratos que valgan ms de 2 UT; pero no es eso lo que dice, sino los actos
que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UT.
Por su parte, Antonio Vodanovic estima que es Alessandri quien est en lo
correcto, porque existe la misma razn para exigir la prueba escrita Tratndose de la
promesa de entrega de una cosa que Tratndose de la promesa de realizar un hecho o una
abstencin, pues el legislador atiende al valor del objeto de la obligacin. Seala que en
cuanto a la idea de Claro Solar de que la palabra entrega despus de promesa no se puso
para evitar la cacofona, no convence, porque el legislador en muchas ocasiones prefiri
incurrir en ese defecto de lenguaje para ganar en claridad. La razn, pues, por la que no
est la palabra entrega despus de promesa, es de fondo jurdico y no de forma literaria.
- El inc.2 del art.1709 dice que no es admisible la prueba de testigos en cuanto
adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato ni sobre lo que se
alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en
algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a
la referida suma.
As, si en un contrato de mutuo de un valor superior a 2 UT se pact una
determinada tasa de inters, una de las partes pretende probar que hubo despus rebaja del
tanto por ciento de intereses, no podr hacerlo mediante testigos.
Pero, al igual que en el caso de los actos que contienen la entrega o promesa de
una cosa que vale ms de 2 UT, podra emplear otro medio de prueba, como la confesin
judicial.
En qu momento se establece el valor de la cosa que debe entregarse?
Al momento de la celebracin del acto o contrato, porque es en ese momento en
que debe cumplirse con la obligacin de consignarlo por escrito. (arts. 1708 y 1710). De
esto se desprenden varias cosas:
1.- Que no se incluyen en este valor de 2 UT los frutos, intereses u otros
accesorios de la especie debida (art.1709 inc. final).
2.- A aquel que demanda una cosa de un valor de ms de 2 UT no se le admite la
prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda (art.1710 inc.1)
3.- Tampoco se le admite cuando lo demandado es de un valor inferior a 2 UT, y
se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crdito que debi ser consignado
por escrito y no lo fue (art. 1710 inc.2).
Cabe destacar que el inc.2 del art.1709 emplea la expresin acto o contrato en el
sentido de instrumento; no en el de declaraciones de voluntad que es el que correctamente
le atribuye el inc. 1.
La limitacin de la prueba testimonial del art.1709 inc.2, se refiere a los
otorgantes, y no a los terceros. Tampoco tiene lugar en materia mercantil (art. 129 C de
C).
29
Esta regla de que no es admisible la prueba de testigos contemplada en los arts.

1708 y 1709, tiene las siguientes excepciones, las que slo son aplicables a las
circunstancias de los arts.1708 y 1709, y en caso alguno, a aquellos actos que han debido
consignarse por escrito (art.1711):
1.- Cuando hay un principio de prueba por escrito: principio de prueba por escrito
es un acto escrito del demandado o de su representante que hace verosmil el hecho
litigioso (art. 1711 inc.1). Para que el documento constituya principio de prueba por
escrito debe reunir los siguientes requisitos:
- debe ser un documento escrito, firmado o no.
- puede ser pblico o privado reconocido o mandado a tener por reconocido.
- debe hacer verosmil el hecho litigioso, es decir, entre l y la obligacin que se
trata de probar, debe haber manifiesta ilacin y coherencia.
- debe emanar de la parte contra la cual se invoca o de su representante, aunque
no sea el demandado. El CC emplea la expresin demandado, porque normalmente l lo
habr dado.
2.- Cuando hay imposibilidad de obtener prueba por escrito: en este caso se
admite la prueba testimonial. La imposibilidad puede ser fsica o moral. Hay
imposibilidad fsica cuando las circunstancias materiales no permiten otorgar un
instrumento. Y hay imposibilidad moral cuando razones de afecto, delicadeza, etiqueta o
costumbre no hacen procedente exigir la extensin de un documento escrito.
3.- Finalmente, procede cuando la ley excepta la limitacin: ejemplos se pueden
encontrar en los arts. 2175 (comodato), en el depsito necesario (art.2237) y en los
negocios mercantiles (art. 128 C de C).
Valor probatorio de la prueba de testigos:
Se debe distinguir entre los testigos presenciales y los testigos de odas.
Testigos presenciales o de vista: son los que deponen hechos que han visto y
presenciado.
Testigos de odas: son los que relatan hechos que no han percibido por sus propios
sentidos y que conocen por el dicho de otras personas. Por esta razn, los testimonios de
odas se consideran como base para una presuncin judicial (art.383 CPC). Sin embargo,
es vlido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de
las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se trata.
Respecto de los testigos presenciales, el art. 384 del CPC da distintas normas:
- la declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin
judicial cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al art.426. De acuerdo con
este art. las presunciones como medios probatorios se rigen por las disposiciones del
art.1712 del CC, segn el cual las presunciones deben ser graves, precisas y concordantes.
- la declaracin de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus
circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus
dichos, podr constituir plena prueba cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en
contrario.
- cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las
de los testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en
menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o
por ser mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus
declaraciones con otras pruebas del proceso. En este caso, se aprecia la calidad y no la
cantidad de testigos.
- cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de ciencia,
imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero de
testigos.
30
- si son iguales en calidad y nmero, se tendr por no probado el hecho.

- cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma
parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerar n presentadas por sta,
aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes.
Es importante que los testigos expresen la causa por la cual ellos tienen
conocimiento de los hechos que estn aseverando, esto es, tienen que dar razn de los
hechos.
III.- PRESUNCIONES
La presuncin es el resultado de una operacin lgica, mediante la cual, partiendo
de un hecho conocido se llega a aceptar como existente otro desconocido o incierto.
Las presunciones se basan en el supuesto de que debe ser verdadero en el caso
concreto lo que suele serlo de ordinario en la mayor parte de los casos en que entran
aquellos antecedentes o circunstancias conocidas.
Los tribunales han resuelto que en aquellos casos en que es inadmisible la prueba
testimonial, y la presuncin se basa en las declaraciones de los testigos, dicha presuncin
resulta inadmisible, porque equivaldra a burlar las limitaciones de la prueba testimonial
(Revista de Derecho y Jurisprudencia: T.3, secc. primera, p. 230; T.9; secc. primera,
p.117). Pero vale la presuncin aunque contribuyan a formarla declaraciones
testimoniales, si aqulla se deduce de hechos confesados por las partes o que constan de
autos (Revista de Derecho y Jurisprudencia: T.37, secc. primera, p.499).
Clasificacin:
a) presunciones judiciales simples o del hombre,
b) presunciones legales, las que se subclasifican atendiendo a si admiten o no
prueba en contrario en:
- simplemente legales y
- de derecho.
a) Presunciones judiciales: son las que el juez deduce de ciertos antecedentes y
circunstancias que l determina y que se llaman indicios. No se encuentran enumeradas
en la ley, ya que es imposible establecer su nmero.
-Condiciones que deben reunir estas presunciones para tener valor probatorio:
segn el inc. final del art.1712 las presunciones deben ser graves, precisas y
concordantes.
- Grave: significa que del hecho conocido se deduzca casi necesariamente el
hecho desconocido.
- Precisa: significa que no puede aplicarse a muchas circunstancias, que haya
relacin de causalidad entre las circunstancias y antecedentes conocidos y la conclusin
que de ellos se infiere.
- Concordantes: significa que una presuncin no se destruye con otra, que si son
varios los antecedentes haya entre ellos armona.
La presuncin judicial debe fundarse en hechos reales y plenamente probados.
Constituye plena prueba, pero, lgicamente puede ser destruida por otra plena prueba.
b) Presunciones legales: son aquellas en que los antecedentes o circunstancias que
dan motivo al hecho que se deduce, son determinados por la ley (art.47 inc.2). Son
excepcionales y su interpretacin es restrictiva, de ah que no puedan aplicarse por
extensin ni analoga ms all de los casos expresamente previstos por el legislador.
31
Dentro de estas presunciones se encuentran las simplemente legales y las de

derecho:
* Presunciones simplemente de derecho: son aquellas en que se permite probar
que el hecho deducido no existe, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de
que la ley la infiere (art. 47 inc.3).
Como ejemplo se puede citar al art. 180, que expresa que el hijo que nace despus
de expirados los 180 das subsiguientes al matrimonio, se reputa concebido en l y tiene
por padre al marido. Pero el inc.2 del mismo artculo faculta al marido para no reconocer
al hijo como suyo si prueba que durante el tiempo en que pudiera presumirse la
concepcin, estuvo en absoluta imposibilidad de tener acceso a la mujer.
En la prctica, las presunciones simplemente legales tienen como efecto el de
invertir el peso de la prueba, cuando lo presumido no es lo normal.
* Presunciones de derecho: no pueden discutirse, no admiten prueba en contrario,
supuestos los antecedentes y circunstancias de que la ley la infiere (art.47 inc.4). Se puede
citar como ejemplo a los arts.76 inc.2, 223, 706 inc. Final y 1790.
No hay necesidad de trminos sacramentales para considerar una presuncin
como de derecho. Lo que si es necesario es que se revele claramente la intencin del
legislador de no admitir prueba en contrario.
Naturaleza jurdica de las presunciones:
Algunos estiman que no son medios de prueba, porque lo que en realidad se hace
es liberar a una persona de la carga de la prueba. (Alessandri y Claro Solar).
Sin embargo, hay que hacer una distincin entre las presunciones legales y las
presunciones de derecho. En cuanto a la presuncin legal, no es que se libere del peso de
la prueba, sino que se aliviana de la misma desde el momento en que se infiere un hecho
desconocido.
En lo que respecta a la presuncin de derecho, no tendra la calidad de medio
probatorio, porque no existe ninguna posibilidad de probar lo contrario.
32
IV.- LA CONFESIN
Es la declaracin que hace una persona por la cual reconoce y prueba para s
mismo un hecho que le perjudica.
Se dice que esta es la prueba ms importante de todas. Se fundan en que no es
lgico creer que el que confiesa en juicio no ha de mentir para perjudicar sus intereses, y
cuando hace una declaracin favorable a la parte contraria, debe ser credo.
La confesin tiene que prestarla alguna de las partes, porque las partes prestan
confesin; mientras que los terceros son testigos y prestan declaraciones.
Los hechos confesados tienen que ser contrarios a los intereses del confesante y
no favorables a l.
La confesin produce todos sus efectos en forma plena y eficaz desde el momento
en que ella se presta.
Para confesar es necesario tener capacidad como para disponer del derecho al
cual se refiere la confesin, aunque la confesin en s misma no constituye disposicin
del derecho; pero, como consecuencia de ella, puede producirse dicha disposicin. As, si
alguien reconoce que no tiene un derecho, est haciendo disposicin de l.
Clasificacin: La confesin puede ser judicial o extrajudicial.
1.- Confesin extrajudicial: es la prestada fuera de juicio o ante tribunal
incompetente, o distinto del de la causa. Puede ser expresa o t cita, segn se haga en
trminos formales y explcitos o se desprenda de los dichos o actitudes del confesante.
Su valor probatorio es variable. Si es puramente verbal y se presta en casos en
que no es admisible la prueba testimonial, dicha confesin no es considerada. Si es
admisible la prueba testimonial, la confesin extrajudicial constituye la base de una
presuncin judicial.
La confesin extrajudicial constituye presuncin grave cuando se presta ante la
parte contraria; ante juez incompetente, pero que ejerce jurisdiccin; o cuando se rinde en
juicio entre otras partes; y, por ltimo , esta confesin puede constituir plena prueba
cuando se ha prestado en otro juicio en que intervienen las mismas partes y hay poderosos
motivos para considerarla en dicho carcter.
2.- Confesin judicial: admite clasificaciones atendiendo a la forma en que ella se
presta y a la naturaleza misma de la confesin.
* Atendiendo a la forma: puede ser espontnea o provocada.
Espontnea: es la que la parte hace libremente en las diferentes actuaciones del
juicio; es la que por propia iniciativa presta la parte.
Puede ser verbal o escrita, segn se haga en las audiencias o en los escritos
respectivamente.
Provocada: (reviste mayor importancia) es la que la parte presta a requerimiento
de la otra, por provocacin se la contraparte. Recibe el nombre de pliego de posiciones.
Se denominan posiciones las preguntas que una de las partes formula para que sean
contestadas bajo juramento por la contraparte. Se formulan en conjunto, por escrito y se
presentan al tribunal en sobre cerrado.
La persona que ofrece la prueba se llama ponente, ya la que contesta se llama
absolvente.
Las respuestas al pliego de posiciones las da la parte absolvente por intermedio
del juez, e incluso, hay ciertos casos en que la ley faculta a ste para que, a peticin de
parte, d por confesados los hechos.
La confesin provocada puede ser expresa o t cita, la primera se hace en trminos
explcitos; y la segunda, es la que el juez declara a peticin de parte, porque la ley la
deduce de ciertos hechos, como cuando el litigante no comparece al segundo llamamiento
hecho bajo apercibimiento de tenerlo por confeso, o comparece y se niega a declarar o se
33
limita a dar respuestas evasivas (art.394 CPC). En estos casos se le da por confeso, a
peticin de la parte contraria, en todos aquellos hechos que estn categricamente en el
escrito en que se pidi la declaracin.
. La confesin se clasifica Tambin en pura y simple, compleja y calificada.
- Pura y simple: es la que se hace sin agregar nada a los hechos confesados.
- Compleja: es aquella en que se confiesa algo, pero se le agregan hecho
desligados entre s (complejas de primer grado), o hechos ligados entre s o que se
modifican los unos a los otros (compleja de segundo grado), pero sin alterar la naturaleza
jurdica.
- Calificada: es aquella en que el confesante reconoce un hecho, pero le agrega
una circunstancia que altera su naturaleza jurdica. Por ejemplo: reconoce haber recibido
una suma de dinero, pero no a ttulo de mutuo, sino a ttulo de donacin.
Requisitos de la confesin:
1.- debe hacerse por una parte;
2.- debe prestarse ante el tribunal de la causa;
3.- debe ser hecha conscientemente: sin error de hecho, y
4.- debe el hecho perjudicar al que lo confiesa.
Valor probatorio de la confesin judicial:
Cualquiera que sea su clase o forma, produce plena prueba respecto del
confesante, tanto en los hechos personales de ste , como en los que no lo son (arts.1713
CC, 399 y 400 CPC). Cabe destacar que estos arts. del CPC modifican al art. 1713, pues
ste limitaba dicho valor probatorio a los hechos personales del confesante y no lo
extenda a los hechos que no son personales, entendiendo por hechos personales aquellos
en que ha intervenido la persona que confiesa y aquellos de que tiene conocimiento
directo.
Casos en que no es admisible la confesin judicial: por regla general, la confesin
judicial es admisible en toda clase de actos y contratos. Como excepcin se pueden
nombrar los siguientes casos:
a) los actos y contratos solemnes (arts. 1701 y 1713 CC), porque la nica forma
de probarlos es mediante la respectiva solemnidad.
b) en el juicio de divorcio, ya que no se admite el divorcio por mutuo
consentimiento.
c) en el juicio de nulidad de matrimonio, por la misma causal del anterior.
Sin embargo, la tendencia actual es aceptar la confesin cuando concuerda con
otras pruebas; y, en todo caso, no se admite cuando la ley lo establece expresamente
(arts.157 y 2485).
Indivisibilidad de la confesin
El problema consiste en saber si el adversario del confesante puede fraccionar la
confesin, sirvindose slo de la parte que le beneficia y rechazando la que le perjudica.
Este problema no existe en las confesiones puras y simples, pues como contienen un solo
elemento, materialmente no se puede hacer separacin o divisin alguna.
En general, se dice que las confesiones prestadas en juicio son indivisibles. El
fundamento de la indivisibilidad de la confesin sera en que sta no se constituye sino de
todas sus partes, las cuales son mutuamente unas condiciones de otras, y dividir la
confesin sera desnaturalizarla. Otros dicen que el fundamento de la indivisibilidad
proviene de la fuerza probatoria; invocada y prestada la confesin, produce plena prueba
en todas sus partes, de suerte que no podra aceptarse una parte y exigirse la prueba del
resto; el efecto probatorio se extiende a la totalidad de lo confesado, y no a una parte.
Pero otro sector de la doctrina estima que el problema de la indivisibilidad no
existe, porque las llamadas confesiones calificadas y complejas no seran confesiones,
34
sino simples denegaciones: el que hace una de dichas confesiones (que son las nicas que
provocan el problema, ya que las puras y simples por su propia naturaleza no lo pueden
suscitar) nada que e perjudique reconoce contra s mismo, sino que fija su verdadera
situacin en oposicin a la que pretende atribuirle
el adversario.
El principio de la indivisibilidad se acepta respecto de las confesiones calificadas,
porque sta no es una confesin sino simplemente una denegacin y despojar el hecho
confesado de las circunstancias que constituyen su calificacin, sera desnaturalizarlo,
convirtindolo en otro hecho jurdico distinto.
Respecto de la confesin compleja se dice que la formada por hechos conexos, es
indivisible; y la formada por hechos inconexos, es divisible.
Una confesin puede comprender hechos diferentes o no, segn si stos salen o
no de la rbita del derecho que se discute en el juicio. Cuando la confesin comprende
hechos diferentes, no hay una sola confesin, sino varias: tantas como cuantos sean los
hechos diferentes. Y en estos casos puede separarse, esto es, invocarse una independiente
de las dems.
En el derecho positivo chileno, por regla general del art.401 del CPC, el mrito de
la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante.
Pero este mismo art. considera ciertas excepciones:
1.- Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s, y
2.- Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen
los unos a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad
de las circunstancias que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado.
Son hechos totalmente desligados entre s los que constituyen confesiones
diferentes. En consecuencia, pueden separarse los unos de los otros sin que se cercene el
principio de la indivisibilidad.
Finalmente, se puede caracterizar a la confesin porque una vez hecha no se
puede revocar, salvo que se haya padecido error de hecho. Lo dicho se aplica tanto a la
confesin de hechos personales como a la confesin de hechos de terceros (arts.1713 CC
y 402 CPC).
V.- INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL

Est regulada entre los arts. 403 y 408 del CPC y se define como el
reconocimiento o examen de la cosa litigiosa o del lugar del suceso, realizados por el
mismo tribunal, con el fin de aclarar la verdad de los hechos controvertidos.
Este medio tiene mayor importancia en materia penal que en materia civil. Tiene
lugar en materia civil cuando la ley lo ordena y cuando el juez lo dispone.
Procedimiento: Previo decreto, el juez y el secretario se trasladan al lugar del
hecho. De la diligencia de inspeccin se levanta un acta, dejando constancia de las
circunstancias y hechos materiales observados por el tribunal. El juez firma el acta y la
autoriza el secretario.
Como valor probatorio constituye plena fe en cuanto a las circunstancias o hechos
materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin.
VI.- INFORME DE PERITOS

Es el dictamen que emiten los tcnicos de una ciencia o arte.
Se recurre a ellos en aquellos juicios en que es menester poseer conocimientos
especializados sobre la materia que se discute o que motiva la contienda.
35
El informe de peritos puede ser obligatorio o facultativo. Es obligatorio en los

casos de interdiccin por causa de demencia, en los juicios de servidumbre de trnsito, en
el cotejo de letras, etc. Es facultativo cuando se trata de Hechos para cuya apreciacin se
necesitan conocimientos especiales de alguna ciencia o arte o cuando se trata de puntos de
derecho referentes a alguna legislacin extranjera.
Toda persona es hbil para ser perito, salvo:
- los inhbiles para declarar como testigos en juicio, y
- los que no tienen ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la
ciencia o arte cuyo conocimiento se requiere est reglamentada por la ley (art. 412 CPC).
El valor probatorio del informe de peritos le corresponde apreciarlo al tribunal,
que debe hacerlo en conformidad a las reglas de la sana crtica (art.425 CPC).
36

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Profesor Fernando Ruiz Astete

TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO _____________________________________ 4

II.- Actos Jurdicos Patrimoniales y de Familia ________________________________________ 11

III. - Actos Jurdicos Consensuales, Reales y Solemnes _________________________________ 14

IV.- Actos jurdicos Gratuitos o de Beneficencia y Onerosos _____________________________ 16

Profesor Fernando Ruiz Astete

Criterio de clasificacin ________________________________________________________________

V.- Actos Jurdicos Tpicos o Nominados y Atpicos o Innominados _______________________ 19

VI.- Actos Jurdicos Principales, Accesorios y Dependientes _____________________________ 20

VII. - Actos Jurdicos entre Vivos y Mortis Causa ______________________________________ 22

VIII. - Acto jurdico Puro y Simple y Sujeto a Modalidades _____________________________ 23

IX. - Acto jurdico Propiamente Tal o Libremente Discutido y Condicin __________________ 24

X.- Actos jurdicos Constitutivos, Declaraticios y Traslaticios ____________________________ 26

XI.- Actos jurdicos Solemnes y No Solemnes __________________________________________ 27

Profesor Fernando Ruiz Astete

Profesor Fernando Ruiz Astete

TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO

Realizados CON la intencin de producir consecuencias jurdicas. HQSD:

los realizados SIN la intencin de producir consecuencias jurdicas. HQSD:

Profesor Fernando Ruiz Astete

B. Es realizado con la intencin de producir efectos jurdicos

Problema: determinar cual es la voluntad que prevalece en el acto jurdico

c) Solucin del Cdigo Civil

Profesor Fernando Ruiz Astete

celebraron el acto jurdico.

C. -El fin de esa voluntad es la obtencin de un efecto jurdico:

ej. constitucin de usufructo sobre un inmueble.

ej. pago o renuncia de un derecho

Profesor Fernando Ruiz Astete

I. - Actos Jurdicos Unilaterales y Bilaterales

Importancia de esta clasificacin:

A.- acto jurdico unilateral:

Desde cuando nace y desde cuando produce efectos

Profesor Fernando Ruiz Astete

Negocios jurdicos colectivos:

B.- acto jurdico bilateral o convencin:

Caracterstica de las voluntades

Profesor Fernando Ruiz Astete

Error del legislador

Ver Gaceta de los Tribunales, 1934, segundo semestre, N.16, p.62).

Profesor Fernando Ruiz Astete

Uni y bilateralidad de actos y contratos:

Profesor Fernando Ruiz Astete

II.- Actos Jurdicos Patrimoniales y de Familia

A.- Actos jurdicos patrimoniales

Interesa particularmente a sus autores.

Crea, modifica o extingue un derecho pecuniario;

Ej.: el contrato de arrendamiento.

B.- Acto jurdico de familia

la situacin del individuo dentro de la familia

Ej.: legitimacin adoptiva, el matrimonio, la adopcin, etc.

Esta divisin no es absoluta

Diferencias entre AJ de familia y patrimoniales

2.- Principio de autonoma de la voluntad

Profesor Fernando Ruiz Astete

3.- Intereses comprometidos

4.- Grado de regulacin legal

Profesor Fernando Ruiz Astete

matrimonio tiene norma especial en la ley de matrimonio civil.

7.- Vicios del consentimiento

8.- Intervencin de Funcionario Pblico

Profesor Fernando Ruiz Astete

III. - Actos Jurdicos Consensuales, Reales y Solemnes