Sentencia Crousillat y facultades presidenciales

segn el TC
Publicado el 14 febrero, 2011 por yolandatito

Yolanda Tito
La STC Exp. N 03660-2010-PHC/TC (publicada el 25 de enero de 2011)
declara infundada la demanda presentada a favor Jos Enrique Crousillat Lpez
Torres cuya pretensin estaba encaminada retrotraer las cosas al estado
anterior de la revocatoria del indulto al favorecido. Ahora bien, lo relevante es
que no solo desestima la demanda, sino que el Alto Colegiado declara la nulidad
del indulto y establece importantes criterios sobre esta figura que prima facie no
puede ser revocado en tanto tiene la calidad de cosa juzgada.
Este extremo de la decisin (declarar la nulidad de un indulto) trae un criterio
interpretativo importante. Esto es que la decisin de indultar a un condenado
genera cosa juzgada y como tal es inimpugnable e irrevocable
administrativamente, lo que impide la posterior persecucin penal por los
mismos hechos. No obstante, el Alto Colegiado s admite en su sentencia que,
excepcionalmente, el indulto puede ser anulado, pero en sede jurisdiccional
(aunque no precisa si es la constitucional, ni desarrolla un procedimiento para
ello), es decir, no podr ser decisin del Presidente de la Repblica.
Nos permitimos discrepar de este ltimo punto. Admitimos que existen
cuestiones polticas judicializables en tanto no hay zonas exentas de control
constitucional, por lo que s es posible que un tribunal constitucional, luego de
analizar la constitucionalidad y/o arbitrariedad de un acto de poder decida
declarar la nulidad de este, como ha ocurrido en este caso. No obstante ello, no
debemos soslayar que el indulto es una facultad presidencial revestida de un
alto grado de discrecionalidad; y si bien admitimos la competencia de la sede
jurisdiccional para el control de cuestiones polticas como esta, consideramos
que el Presidente, dados los supuestos presentados en este caso (se indujo al
error a la autoridad, de modo que se hizo creer que el indultado mereca la
gracia presidencial) est facultado para revocar un indulto en tanto es
discrecional. Aunque claro est, tal decisin no debe importar ni
inconstitucionalidad, arbitrariedad o violacin del derecho fundamental a la
cosa juzgada.

Nuestra posicin est acorde con el ordenamiento jurdico vigente (que permite
el recurso de revisin en el proceso penal y la cosa juzgada fraudulenta en el
fuero civil), e inclusive con la propia jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
Por ejemplo, existen casos donde este Colegiado superpone el derecho a la
identidad sobre la cosa juzgada. All se reconoce que ningn esquema
constitucional en la que se reconoce la justicia como valor esencial y se le rodea
de garantas de seguridad puede, a la vez de proclamarse legtimo, operar en
forma contraria a los mismos derechos que pretende proteger. Ello significara
que una parte de la Constitucin quedara invalidada so pretexto de otra, lo que
resultara no solo paradjico sino abiertamente irrazonable e irracional (STC
Exp. N 00550-2008-PA/TC, f. j.18).
Entonces, a nuestro parecer, el Presidente de la Repblica s est facultado para
revocar un indulto que fue otorgado al haber sido inducido a creer que el
favorecido padeca las condiciones de salud que lo haran merecedor de un
indulto humanitario, como efectivamente fue de conocimiento pblico. Inducir
al error a la Administracin no puede generar un derecho, eso es, valga la
redundancia, abuso del Derecho.
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Ministerio de Energa y Minas publica proyecto de

reglamento sobre derecho a la consulta
Publicado el 28 octubre, 2010 por juanmanuelsosa

Felipe Johan Len Florin

Esta puede ser considerada una simple nota periodstica, casi informativa. No
importa. La noticia que viene desde Washington merece una atencin destacada
y, ms que eso, un realce en trminos positivos. En esta ciudad, en la audiencia
pblica de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, el Director
General de Asesora Jurdica del Ministerio de Energa y Minas, doctor Csar
Zegarra Robles, inform que el Ministerio ha publicado en su pgina web, el da
lunes 25 de este mes, el Proyecto de Reglamento de Consulta a los Pueblos
Indgenas para las Actividades Minero Energticas (consultarse en
http://www.minem.gob.pe/prepublicacionesSectorDetalles.php?
idSector=10&idPrepublicacion=65). La publicacin del Proyecto inform el
funcionario del Ministerio de Energa y Minas fue en cumplimiento de la
sentencia expedida por el Tribunal Constitucional en el Exp. N 5427-2009PC/TC.

La noticia es alentadora por varias razones. En primer lugar, el hecho de que el

Estado peruano alcance ante un organismo internacional los avances realizados
en materia de consulta a los pueblos indgenas, sin duda, mejora la imagen de
nuestro pas y lo vincula ms adecuadamente a la comunidad internacional que,
en este asunto, haba expresado algunas preocupaciones. Es ms, como se
aprecia del audio colgado en internet de la sesin de la Comisin, el Reglamento
fue elaborado en coordinacin y bajo la asistencia tcnica de la OIT. La
responsabilidad internacional que poda generar al Estado peruano la ausencia
de las disposiciones legales que posibilitaran el derecho a la consulta fue, por lo
dems, uno de los principales argumentos utilizados por el Tribunal en la STC
Exp. N 5427-2009-PC/TC para ordenar al Ministerio expida la reglamentacin
correspondiente. Con el fallo dictado por el TC y el cumplimiento del mismo
llevado a cabo por el Ministerio, el propio Estado enmienda su conducta omisiva
y corrige, de algn modo, la afectacin continuada del derecho a la consulta de
los pueblos indgenas en nuestro pas.
Tambin debe destacarse y percibirse como una buena noticia que la sentencia
dictada por el Tribunal, donde por vez primera se desarrolla ampliamente la
figura de la inconstitucionalidad por omisin y se le otorga operatividad y
alcance prctico a esta figura del derecho comparado, haya dado los resultados
esperados, contribuyendo a cambiar en la realidad una larga historia de
desatencin de los pueblos y comunidades indgenas, especficamente en el
tema de la consulta. Las sentencias obviamente se dictan con la finalidad de
cumplirse y, en el caso de las sentencias constitucionales, esta cualidad, como ya
se ha anotado largamente, supone un elemento esencial del Estado
Constitucional, en tanto la finalidad del proceso constitucional es lograr la
vigencia de los derechos fundamentales en el plano mismo de la realidad. Por
ello, resulta de suma importancia que, en este caso, la autoridad haya cumplido
lo ordenado, pues de ese modo no solo reivindica el valor de las sentencias
constitucionales, sino que marca un inestimable precedente acerca de la utilidad
que puede tener la figura de la inconstitucionalidad por omisin para obligar a
una autoridad renuente, y llegado el caso al propio legislador, a dictar las
normas que resulten necesarias para dar vida plena a los derechos
fundamentales.
Por ltimo, merece la pena resaltar que el Ministerio de Energa y Minas ha
abierto un correo de referencia (reglamentoconsulta@minem.gob.pe) para
recibir las propuestas que fueren necesarias para afinar el Proyecto de

Reglamento presentado. Asimismo, ha anunciado en Washington que el

Reglamento ha sido remitido a las organizaciones de pueblos indgenas en el
pas y que, como ha sido la prctica en otros pases, se someter dicho Proyecto
a un procedimiento de consulta.
Sin embargo, no todo es color de rosa. En la misma sesin de la Comisin en
Washington, diversas organizaciones de derechos humanos han presentado el
Informe Afectacin de derechos de los pueblos indgenas del Per en relacin
con
las
polticas
energticas
y
extractivas
(http://www.scribd.com/doc/40194970/Informe-ante-CIDH-sobre-PueblosIndigenas-octubre-2010), donde se da cuenta de la reciente adjudicacin de
lotes petroleros sin la realizacin del procedimiento de consulta previo. Habra
aqu que recodar que, an cuando fuere cuestionable, el Tribunal Constitucional
ya ha establecido en la RTC 6316-2008-PA/TC que a partir de la publicacin de
la STC 0022-2009-PI/TC el proceso de consulta es obligatorio e ineludible, no
pudindose alegar contra ello la falta de una ley de desarrollo de la consulta
previa. Existira pues, en este punto, y en contradiccin con la publicacin del
proyecto de reglamento, un incumplimiento por parte del Ministerio de Energa
y Minas de lo dispuesto por el Tribunal Constitucional en dicha resolucin
aclaratoria.
Igualmente, preocupa que hasta el momento no se haya aprobado en el
Congreso la ley de consulta, tan esperada y al mismo tiempo tan postergada. El
Reglamento publicado no resuelve del todo este tema, pues como se sabe es
aplicable solo al sector energtico y de minas. Queda pues, muchsimo por hacer
en materia de pueblos indgenas, podra decirse incluso que casi todo est por
construirse. Y el nimo de la clase poltica y de las autoridades estatales parece
siempre, no del todo favorable.
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Cuando el arrendador corta los servicios de agua y

luz para hacer que te vayas voluntariamente
Publicado el 21 octubre, 2010 por yolandatito

Yolanda Tito
La suspensin de servicios bsicos como los de energa elctrica y agua no es un
medio constitucionalmente vlido para obligar a que los ocupantes de un
inmueble lo desalojen.

Se resolvi as en la sede del Tribunal Constitucional en un proceso de

amparo (STC Exp. N 03668-2009-PA/TC, publicada el 20 de setiembre de
2010). En el caso del expediente, la demandante sufri el corte efectivo de los
servicios de energa elctrica y agua en el inmueble que habita con su madre,
esto como medio de coercin efectuado por parte de la empresa duea del fundo
donde se encuentra ubicado su hogar para que la recurrente pague la renta por
el alquiler de vivienda. Si bien no sealaron esto las partes, se arrib a esa
verdad procesal tomando en consideracin lo verificado por el juzgado que
conoci la causa en primera instancia, pues no exista documento donde se
exigiera el cumplimiento de adeudos por consumo de los servicios de luz y agua
pero si uno donde se les exiga que desocupen el inmueble.
Asimismo aprovechando la oportunidad para reiterar su jurisprudencia sobre
el acceso a agua potable como un derecho fundamental se indic que el agua es
un elemento importante para mantener niveles de vida saludables y dignos; por
lo tanto, de haberse corroborado la falta de pago de la demandante del amparo,
se debi acudir a las instancias judiciales pertinentes, antes que tomar la justicia
por sus propias manos.
En efecto, para el Tribunal Constitucional, el accionar de la empresa responde a
la pretensin de desalojar a la demandante del inmueble que habita, siendo este
el verdadero motivo por el cual ella y su madre sufrieran el corte de los servicios
de energa elctrica y agua, es decir, con la finalidad de hostilizarlas a efectos de
que abandonen voluntariamente el inmueble. Tal razonamiento ha sido
calificado por el Alto Colegiado como una razn constitucionalmente no vlida.
As, seala que el corte de los servicios no puede tenerse como un medio vlido y
legtimo para obligar a la recurrente a desocupar o desalojar el inmueble ms
an si se cuenta con otros medios constitucionalmente vlidos para lograr el
desalojo. De este modo, resulta claro el mensaje: en estricto respecto del
derecho de accin que nos asiste, queda vedado el uso de la justicia por la propia
mano, en este caso la hostilizacin para lograr que se desocupe un inmueble.
Finalmente, se resolvi declarando fundada la demanda y ordenando a la
empresa demandada que reponga los servicios indebidamente cortados.
En este orden de ideas, cabe agregar que es una prctica comn que los
arrendadores suelan cortar los servicios de luz y agua, y si bien no estamos de
acuerdo con estos actos de hostilidad, cierto es que muchos viven sin pagarlos

mientras concluye un largo y tedioso proceso judicial de desalojo con la llegada

de una sentencia. No podemos afirmar que ese es el caso de autos, pero sabemos
que muchos, vencido su contrato de arrendamiento, se niegan a salir del
inmueble hasta que un juez se los ordene mediante una orden de desahucio.
Esperemos entonces que no haya una mala utilizacin de esta sentencia que en
puridad ha hecho justicia a la proteccin de la dignidad de la persona,
especialmente respecto del derecho al agua potable, en tanto derecho humano
reconocido
recientemente por las Naciones Unidas
(Resolucin
A/64/L.63/Rev.1).
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Ante la decisin del Tribunal Constitucional: se

busca de una Maria da Penha peruana?
Publicado el 31 agosto, 2010 por yolandatito

Yolanda Soledad TITO PUCA

Recientemente, el Tribunal Constitucional declar improcedente un proceso de
cumplimiento (RTC Exp. N 05027-2008-PC/TC), interpuesto por diversos
colectivos de la sociedad civil que pretendan que se cumpla el Plan Nacional
contra la Violencia hacia la Mujer y el inciso 7.b de la Convencin Belem do Par
o Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia
contra la Mujer. Se seal que la demanda no cumpli con los supuestos de
procedencia establecidos en el precedente de la STC Exp. N 00168-2005PC/TC
GRATIS 00168-2005-PC/TC , al tratarse de un mandato

condicional, de satisfaccin compleja y que requiere de actuacin probatoria.

Un da, mientras Maria da Penha dorma, su marido la abale por la espalda
dejndola parapljica. En otra ocasin, su agresor intent electrocutarla. Para
quienes no la conocen, ella es la vctima emblemtica de la violencia domstica
en Brasil. Por no haber tomado, por ms de quince aos, medidas efectivas
necesarias para procesar y penar al agresor, ese Estado fue acusado por
omisin, negligencia y tolerancia al mismo tiempo ante los sistemas
interamericano y universal de los derechos humanos, encontrndose
responsabilidad estatal y permitiendo posteriormente la emisin de la ley que
lleva su nombre, Lei Maria da Penha (Lei 11.340/2006).

La violencia merece ser analizada desde mltiples enfoques, sin duda es

estructural y est enraizada en nuestra sociedad de las ms sorprendentes
maneras. Ahora bien, cuando hablamos de violencia domstica, es indudable
que la mujer suele ser vctima ms visible, sobre todo si de golpes se trata; por
ello creemos que la pretensin planteada en sede constitucional sobre el
cumplimiento de la Convencin Belem do Par mereci, por lo menos, un mayor
anlisis y un mejor trato.
En nuestro pas est vigente la el TUO de la Ley de Proteccin Frente a la
Violencia Familiar (TUO de la Ley N 26260), su artculo 3 seala cules son las
polticas y acciones del Estado en este aspecto, cuya coordinacin recae en el
Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social (precisamente el ente demandado en
la resolucin que comentamos al inicio).
Conforme a la definicin del proceso de cumplimiento, se trata de uno que
procura controlar los actos y omisiones de la Administracin Pblica, de modo
que se d cumplimiento a una norma legal. Ahora bien, si para el Tribunal
Constitucional, la Convencin Belem do Par resulta de satisfaccin compleja,
creemos que, en todo caso, s sera posible exigir el cumplimiento de la
mencionada Ley N 26260. Tengamos en cuenta que el propio Colegiado
Constitucional ha declarado en su jurisprudencia la existencia de un derecho
constitucional a asegurar y exigir la eficacia de las normas legales y de los actos
administrativos; nos parece que con el rechazo de la demanda estara
vulnerando ese derecho respecto de todas las maras da penha del pas. Lo
mnimo que puede hacer el Tribunal Constitucional es que, cuando declare la
improcedencia de un caso as de relevante, nos indique cual es la va apropiada
para la proteccin de los derechos que la Constitucin le encarg velar, sobre
todo cuando el trmite no est regulado expresamente y la procedencia sea
denegada en su sede.
Lo que no quisiramos es que las demandantes del cumplimiento desestimado,
luego de varios aos de litigio, logren efectivizar el Plan de Violencia hacia la
Mujer gracias a un informe, sentencia o recomendacin de los sistemas de
proteccin de los derechos humanos y al sacrificio de una Maria da Penha
peruana, cuando se puede hacer algo aqu y ahora. Se busca un caso lder?
Por ah hay una mujer llamada Elizabeth Alanya esperando justicia. Una noche
su pareja le quem el rostro, arrojndole agua hirviendo mientras dorma. Un

juez lo dej libre, aunque luego l se entreg y ahora est detenido acusado por
lesiones leves.

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El JNE y la tacha al candidato que estaba de

parranda
Publicado el 24 agosto, 2010 por juanmanuelsosa

Juan Manuel SOSA SACIO

Hace unos das, presentando a sus candidatos distritales en medio de una gran
fiesta, el ex candidato para la alcalda de Lima, Alexander Kouri Bumachar,
afirmaba que era temprano para que sus hijos se repartieran la herencia,
aludiendo a los candidatos que se veran favorecidos electoralmente en caso
prosperara su tacha. No estaba muerto, estaba de parranda, agreg
refirindose a s mismo, en medio de la jarana montada a efectos de su campaa
electoral.
Lo cierto es que ayer el Jurado Nacional de Elecciones (JNE), mediante
Resolucin N 1531-2010-JNE, le agu la fiesta. El JNE ratific la decisin del
Jurado Electoral Especial de Lima que declar fundada una de las tachas
presentadas en su contra, referida a acreditar que domicilia cuando menos dos
aos continuos en Lima.
En resumidas cuentas, la resolucin del JNE seala que Alex Kouri, debido a
que era Presidente del Gobierno Regional del Callao, estaba impedido de
realizar cualquier actividad profesional excepto la docencia (artculo 20 de la
Ley Orgnica de Gobiernos Regionales), por lo que nicamente ensear en Lima
le hubiera permitido acreditar una ocupacin habitual que haga las veces de
domicilio, lo que no ocurri. Cambio Radical no poda alegar como en efecto
hizo que Alex Kouri ejerci la abogaca en Lima a efectos de acreditar el

domicilio mltiple, pues se trataba de una actividad legalmente proscrita: el

cargo de presidente de gobierno regional es a dedicacin exclusiva. Sobre el
tantas veces mencionado criterio del domicilio fiscal, el Jurado seal que este
no alude a una ocupacin habitual que permita entenderlo como una forma de
domicilio mltiple, segn la norma aplicable (artculo 35 del Cdigo Civil).
Ahora bien, a partir de esta decisin del JNE podemos destacar varias cosas.
Una, es que se inscribe en el marco de otras revisiones de tachas referidas al
domicilio, con criterios poco compatibles entre s. Por ejemplo, a partir de
algunos de los casos ms sonados, en la resolucin de Alexander Kouri se utiliza
un criterio material para superar un posible formalismo de entender al
domicilio fiscal como domicilio mltiple; en el caso Luis Valds (famoso alcalde
de Coronel Portillo) se utiliza ms bien un criterio formalista, que entiende que
el referido procesado no tuvo domicilio continuo por haberse encontrado en
prisin en Lima, utilizando una interpretacin restrictiva de los derechos
polticos (ntese que si estaba preso en su provincia hubiera podido postular sin
problema); en el caso Cceres Velsquez se seala que la condena de prisin
efectiva no permite acreditar el domicilio si no fue cumplida y la situacin del
candidato es la de no habido, es ms, considera sin presuncin a favor que el
domicilio consignado en el DNI, recibos o certificados mdicos no bastan para
generar conviccin en el Colegiado electoral sobre el lugar de domicilio (ahora
bien, bien visto, con este criterio no tengo cmo acreditar que vivo en mi casa).
En segundo lugar, casos como este representan una oportunidad inestimable
para que el Jurado Nacional rehaga su imagen, alejndose del perfil de rgano
lento y manipulable. Asimismo, aunado a lo anterior, debera aprovechar estos
casos para establecer criterios generales que le permitan resolver casos
parecidos. En efecto, seguramente la mayora quera que algunas tachas (como
las mencionadas) sean declaradas fundadas atendiendo a cuestionamientos de
todo tipo principalmente ticos y penales pero ello no habilita al JNE a
utilizar una especie de Derecho electoral del enemigo. Justamente para evitar
ello es necesario establecer criterios estables y previsibles, que permitan decidir
conforme a reglas, no a sujetos.
Finalmente, el caso evidenciara que Alex Kouri cometi una infraccin legal
una distinta a las varias que se le imputan al ejercer la abogaca de manera
simultnea a la presidencia del gobierno regional. Aqu el asunto grave, no solo
en trminos de integridad tica (qu causas habr visto y defendido?), es que al

parecer no habran consecuencias jurdicas por esta infraccin: el asunto no est

tipificado como delito y, al ya no ejercer el cargo de presidente, tampoco
existira una consecuencia administrativa.