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Mdulo 3

Cancelacin de la
obligacin
tributaria.
Recursos frente a
la resolucin de la
AFIP

5. Unidad 5:
Cancelacin de la
obligacin tributaria
5.1 Extincin de la Obligacin
Tributaria
El pago es el medio de cancelacin por excelencia de dar
cumplimiento a una obligacin tributaria.

Entre las facultades que otorga el art. 7 del Decreto (Dto) 618/97 a la AFIP
(Administracin Federal de Ingresos Pblicos, 1997) se encuentran las de
determinar los modos, plazos y formas extrnsecas de su percepcin, as
como la de los pagos a cuenta, anticipos, accesorios y multas.
El concepto de pago del Derecho Tributario es similar, pero no igual al del
Derecho Civil.
En el Cdigo Civil art. 7241 se enuncian los siguientes medios de extincin
de una obligacin:
1. Pago
2. Compensacin
3. Novacin
4. Renuncia
5. Transaccin
6. Confusin
7. Remisin.

Art. 724 Cdigo Civil Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

Cul es la justificacin del pago como medio de extincin de las


obligaciones tributarias?

Tiene naturaleza de obligacin ex lege (establecida por ley)

Es de inters pblico

Principio de Inderogabilidad de la Obligacin Tributaria:

No es posible de transferir a un tercero

No es posible de renunciar

No acepta el cambio del obligado 2

El Fisco slo acepta bsicamente dos medios:

Pago

Compensacin

Debe tenerse en claro que el titular del crdito es el Estado, mientras que la
AFIP gestiona su cobro, y verifica y fiscaliza el cumplimiento de las normas
tendientes a la determinacin y percepcin de los tributos.
En trminos del art. 725 del CC, es el cumplimiento de la prestacin que hace
al objeto de la obligacin, ya se trate de una obligacin de hacer o de una
obligacin de dar.
En Obligaciones Tributarias = obligacin DE DAR sumas de dinero
Presupuestos del Pago:

Deuda Lquida (determinada en $) por parte del Fisco o del


contribuyente

Deuda Exigible (reclamable otorga el derecho de realizar una accin


extrajudicial o judicial de cobro)

El art. 20 de la Ley N 11.683 otorga la facultad a la AFIP de establecer fechas


de vencimientos generales para la presentacin de las declaraciones juradas
y para el pago de las obligaciones tributarias materiales contenidas en ellas.
El instrumento jurdico para su establecimiento, son las resoluciones
generales. Este acto administrativo de carcter resolutivo, se enmarca en las
facultades del art. 7 del Decreto 618/97.

Art. 113 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

Cuando la obligacin tributaria es determinada de oficio por AFIP, el plazo


de vencimiento de pago opera a los quince (15) das de recibida la
notificacin.

5.1.1 Vencimientos de las


Obligaciones. Prrroga. Lugar de Pago
Puede la administracin tributaria prorrogar el
vencimiento de los impuestos?

La AFIP puede prorrogar el vencimiento de las obligaciones tributarias con


carcter general. Esto significa que no tiene facultad para contemplar
situaciones particulares de un contribuyente, pero s para un colectivo que
presenta determinadas condiciones que justifican la extensin del plazo de
pago. Por ejemplo: contribuyentes en estado falencial, o que desarrollan
actividades econmicas en zonas inundadas, o que ven alterada su
produccin por sequas, entre otros.
La obligacin debe ser cancelada en el lugar correspondiente al domicilio
fiscal del contribuyente o responsable, cuando sea realizada mediante
depsito bancario. Si as no fuera, es aconsejable remitir a la Administracin
una notificacin de pago, donde se detalla la obligacin objeto de la
cancelacin.
Los pagos de los tributos deben ser realizados en TIEMPO y FORMA y
cancelar un tributo determinado conforme a la legislacin vigente. De este
modo, produce EFECTOS LIBERATORIOS con respecto a la obligacin
extinguida.
AFIP tiene facultades conferidas por la ley para determinar los vencimientos
de los plazos generales de pago de las distintas obligaciones tributarias. En
caso de ser obligaciones determinadas de oficio por la Administracin, stas
debern ser canceladas en el plazo de quince (15) das hbiles siguientes a
la fecha de notificacin.
En caso de coincidir el da de vencimiento con un da inhbil, se extiende el
vencimiento al primer da hbil inmediato siguiente, conforme la RG 1162
de AFIP.
La Administracin Tributaria tiene la facultad de conceder prrrogas de los
vencimientos generales, como as tambin de para conceder facilidades para

el pago de los tributos, intereses y multas, incluso en casos particulares a


favor de aquellos contribuyentes y responsables que acrediten encontrarse
en condiciones econmico-financieras que les impidan el cumplimiento
oportuno de dichas obligaciones (art. 32).
Si los sujetos pasivos que tienen la obligacin de la cancelacin de la
obligacin tributaria sustantiva se encuentran en concurso preventivo de
acreedores, la administracin tributaria podr otorgar facilidades especiales
para el ingreso de las deudas privilegiadas relativas a tributos y sus
actualizaciones a cargo de aqulla, originadas con anterioridad al auto de
iniciacin del concurso preventivo o auto declarativo de quiebra,
estableciendo al efecto plazos y condiciones para dicho acogimiento.
Cuando se disponga la posibilidad de cancelacin de las obligaciones
tributarias mediante planes de facilidades de pago, la deuda consolidada a
la fecha de acogimiento debe contener el inters resarcitorio vigente entre
la fecha de vencimiento original de la obligacin y la fecha de acogimiento.
A partir de esta fecha, deber aplicarse el inters de financiamiento
conforme lo disponga el Decreto o la Resolucin General respectiva (RG).
El sujeto acreedor no es AFIP, es el Estado Nacional. La Administracin
Tributaria tiene entre sus funciones la recaudacin y percepcin de los
tributos a su cargo, tarea que realiza para que el Estado disponga de los
fondos suficientes para el financiamiento del presupuesto, y por tanto de la
satisfaccin de las necesidades pblicas.

Qu sucede cuando existe un convenio


particular por el cual el sujeto A se compromete
con el sujeto B a cancelar la deuda que B
mantiene con el Fisco?
Estos convenios personales, si bien son exigibles entre las partes, son
inoponibles al Fisco. Por lo tanto, B sigue siendo el sujeto pasivo de la
obligacin jurdica tributaria.
Por su parte, el art. 25 de la ley procedimental tributaria dispone que el pago
debe realizarse hacerse en el lugar del domicilio del responsable en el pas,
o en el de su representante en caso de ausencia, mientras que los pagos que
deban efectuar los agentes de retencin y percepcin, debern ser
efectuados en los lugares correspondientes al domicilio de los mismos.

Estas disposiciones se encuentran en el art. 37 del Decreto Reglamentario


(DR) de la Ley 11.6833.

Qu sucede cuando AFIP no puede determinar


el domicilio del sujeto pasivo?

En este supuesto, la propia AFIP tiene facultades para determinar cul ser
el lugar del pago.

5.1.2 Incumplimiento. Consecuencias.


Intimacin de pago
Qu consecuencias tiene la falta de pago de la
obligacin tributaria?

En primer lugar, da lugar a la aplicacin de intereses resarcitorios del art. 37


(Ley de Procedimiento Tributario, 1998), como sancin civil, que tiene por
objeto resarcir al Estado del perjuicio que se le ocasion por no disponer de
los importes debidos en el momento del vencimiento de la obligacin.
Si el sujeto pasivo no ingresa en tiempo y forma el tributo adeudado, AFIP
intimar a su pago en el supuesto que se encuentre determinado el quantum
de la obligacin. Caso contrario, podr intimar previamente a la
presentacin de la declaracin jurada determinativa de la obligacin
tributaria material, y en el supuesto que el obligado no la presente, queda
habilitado para la determinacin oficiosa del mismo.
Emitida la boleta de deuda, el obligado dispone de un plazo de quince (15)
das hbiles para su ingreso. Si al vencimiento de los mismos la obligacin
tributaria no fue extinguida, queda expedita la va para su cobro judicial, a
Procedimiento. Decreto Reglamentario Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario
1998.
3

travs del juicio de ejecucin fiscal que deber realizarse en trminos del art.
92 de la ley.
Este juicio de ejecucin fiscal, como veremos ms adelante, es un juicio
ejecutivo y sumario, de conocimiento fragmentario, en el que el obligado al
pago del tributo deber, adems de pagar la obligacin tributaria con ms
sus intereses resarcitorios desde la fecha de vencimiento hasta la fecha de
interposicin de la demanda, y sus intereses punitorios desde la fecha de la
demanda hasta la fecha del efectivo pago, los honorarios del procurador
fiscal interviniente.
La falta de pago en tiempo, dar lugar a la aplicacin de intereses
resarcitorios en trminos del art 37 de la Ley 11.6834, desde la fecha de
vencimiento hasta el de su efectivo ingreso.
La falta de ingreso del tributo ntegramente devengado de acuerdo al hecho
imponible que se verific, puede dar lugar a un proceso de fiscalizacin y
eventual aplicacin de sanciones.
Si el impuesto no fue cancelado total o parcialmente, la Administracin
Tributaria notificar al contribuyente o responsable para que regularice esta
situacin, acordndole un plazo de quince (15) das a partir de la
notificacin. Si no prosperara esta gestin de cobro, vencido el plazo y ante
la inaccin del deudor, el Fisco podr iniciar juicio de ejecucin fiscal que
veremos ms adelante.

Fuente: Elaboracin Propia

La AFIP considera que el contribuyente o responsable pierden la


espontaneidad para el pago cuando el mismo se realiza con posterioridad a
cualquier intervencin de la administracin.
La Ley 11.683 establece que el pago de tributos, intereses y multas se
realizar mediante depsito bancario. Del mismo modo, autoriza a
establecer otros medios de pagos, como el existente para los grandes

Art. 37 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

contribuyentes, que obligatoriamente deben utilizar medios electrnicos


para el pago de sus obligaciones fiscales (RG 1778/2004).

5.1.3 Boletas de depsitos.


Comunicacin de Pagos
La extincin de la obligacin tributaria se realiza mediante boletas de
depsito, tambin llamadas VEP (Volante Electrnico de Pago), que el
contribuyente cancelar mediante depsito bancario, o a travs de los
sistemas de pago electrnicos autorizados.
Conforme la redaccin del art. 15 de la Ley5: las boletas de depsito y las
comunicaciones de pago confeccionadas por el responsable con datos que
l mismo aporte, tienen el carcter de declaracin jurada, y las omisiones,
errores o falsedades que en dichos instrumentos se comprueben, estn
sujetos a las sanciones de los artculos 39, 45 y 46 de la ley.
Entendemos que la boleta de depsito es nicamente un soporte material
para poder efectivizar y concretar la extincin, total o parcial, de la
obligacin tributaria. Esta obligacin tributaria, si fue declarada
oportunamente en el alcance del primer prrafo del art. 28 in fine del
Decreto 1397/79, es decir conteniendo contendrn una frmula por la cual
el declarante afirme haberlas confeccionado sin omitir ni falsear dato alguno
que deban contener y ser fiel expresin de la verdad.
De tal entendimiento, pretender dotar a la boleta de pago del carcter de
declaracin jurada es una pretensin excesiva, porque el tributo
exteriorizado mediante la declaracin jurada se constituye en la obligacin
tributaria material determinada, y su pago podr realizarse en forma
completa o parcial, conforme la posibilidad financiera del sujeto pasivo, lo
que de ningn modo puede ser interpretado como una modificacin o
alteracin del importe determinado a travs de la declaracin jurada
correspondiente.
Cuando AFIP intime el pago de una obligacin ya cancelada, es menester
realizar la comunicacin de pago correspondiente a efectos de poner en
conocimiento de la administracin de la no correspondencia de dicha
intimacin. A estos efectos, anteriormente se utilizaba el formulario F 8194,
el cual fue sustituido por el envo de la informacin a travs de la pgina web
de la administracin.

Si el pago realizado fue incorrectamente imputado, y por lo


tanto necesitamos corregir la informacin errnea provista a
AFIP, a dichos efectos deberemos utilizar el formulario F 399
5

Art. 15 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

donde se indican los datos del tributo al cual se imput el pago


que no corresponde, y se proporciona el detalle del perodo y
tributo al que debe ser aplicado dicho pago.
Contra el importe del tributo determinado, y a efectos de determinar el
saldo a pagar, debern detraerse:
a) retenciones y percepciones sufridas,
b) anticipos ingresados,
c) otros pagos a cuenta,
d) saldos a favor del mismo tributo correspondiente a periodos
anteriores,
e) saldos impositivos de otros tributos que resulten de libre
disponibilidad, y que se apliquen contra el importe del tributo
determinado.

Conforme lo establecido en el art. 14 LPT el cmputo de conceptos


improcedentes, tales como retenciones, pagos a cuenta, acreditaciones de
saldos a favor propios o de terceros o el saldo a favor de la AFIP se cancele
o se difiera impropiamente (certificados de cancelacin de deuda falsos,
regmenes promocionales incumplidos, caducos o inexistentes, cheques sin
fondo, etc.), no proceder para su impugnacin el procedimiento normado
en los artculos 16 y siguientes, sino que bastar la simple intimacin de pago
de los conceptos reclamados o de la diferencia que generen en el resultado
de dicha declaracin jurada.
Este artculo, desde nuestro punto de vista, es inconstitucional ya que se
imposibilita el ejercicio del derecho de defensa, consagrado en el artculo 14
de la Constitucin Nacional es inviolable la defensa en juicio6 y por lo tanto
la garanta del debido proceso adjetivo. No obstante, consideramos que
debe recurrirse mediante el remedio dispuesto en el artculo 74 del Decreto
Reglamentario (Procedimiento. Decreto Reglamentario de la Ley 11.683 de
Procedimiento Tributario, 1979), en Apelacin ante el Director General,
solicitando expresamente el efecto suspensivo. Agotada la misma, queda
expedita la va judicial.

Artculo 14 Constitucin de la Nacin Argentina.

5.1.4 Otros ingresos a cuenta


Puede realizarse el pago en sede judicial de una
obligacin tributaria?

S. El art. 756 del Cdigo Civil admite esta forma especial de pago,
efectuando el depsito judicial de la suma adeudada, cuando el Estado no
quiera recibir el pago, o tenga incapacidad para recibirlo.
Esta forma de pago, denominada PAGO POR CONSIGNACIN extingue la
obligacin:

si no es rechazada, o

siendo rechazada, si es aceptada por el juez.

5.1.5 Acreditacin y devolucin


El art. 29 LPT dispone que cuando existan pagos en exceso realizados por el
sujeto pasivo, AFIP podr compensar obligaciones existentes y proceder a la
devolucin del saldo remanente. Esto se conoce como Teora De Las
Correcciones Simtricas. El procedimiento para entablar la demanda de
repeticin se encuentra en el art. 81 del mismo plexo legal.
La posibilidad de transferir estos saldos a terceros, En virtud de lo
establecido en la Resolucin General 1466/037 y sus modificatorias, los
contribuyentes podrn transferir a terceros, el saldo de libre disponibilidad
en el impuesto al valor agregado, a fin de que estos ltimos lo utilicen para
cancelar sus propias deudas impositivas. La finalidad del rgimen normado
en dicha resolucin, es transferir a terceros, el saldo de libre disponibilidad
en el Impuesto al Valor Agregado, a fin de que estos ltimos lo utilicen para
cancelar sus propias deudas impositivas.
La convalidacin del crdito y su transferencia ser procedente cuando:
a) Se verifique fehacientemente la existencia y legitimidad de los
crditos

Resolucin General 1466/03 Administracin Federal de Ingresos Pblicos 2003.

b) El peticionante no adeude obligaciones impositivas y/o


previsionales, lquidas y exigibles, a la fecha de presentacin de la
solicitud de cada una de ellas
c) El peticionante haya detrado el importe del crdito impositivo
solicitado para su transferencia, de la declaracin jurada del
impuesto al valor agregado correspondiente al ltimo perodo fiscal
inmediato anterior a la fecha de presentacin de la solicitud de
convalidacin.
Este procedimiento supone una fiscalizacin por parte de AFIP al cedente a
efectos de dictaminar sobre la legitimidad y autenticidad del crdito objeto
de la cesin.
Tiene importancia destacar que tanto cedente como cedido son
responsables solidarios ante AFIP por la legitimidad de los crditos cedidos.
Por otra parte la Resolucin General 2224/798 y sus modificatorias,
establece el procedimiento para solicitar las devoluciones de pagos o
ingresos en exceso, cuando los saldos acreedores emerjan de
determinaciones de oficio, de declaraciones juradas primitivas o
rectificativas, siempre que estas ltimas disminuyan el saldo acreedor
establecido en las primeras o que dichos saldos hayan sido considerados de
libre disponibilidad o que se asimilen a tales, y la Resolucin General
2000/069 establece los procedimientos para solicitar devoluciones o
reintegros de crdito fiscal correspondiente a operaciones de exportacin.

Quines son los sujetos obligados al pago de la


obligacin tributaria?

Revisten el carcter de deudores:


a) Los contribuyentes
b) Los responsables del cumplimiento de deuda ajena.
Son considerados sujetos pasivos de la obligacin tributaria los obligados al
pago de la misma.

8
9

Resolucin General 2224/79 Administracin Federal de Ingresos Pblicos 1979


Resolucin General 2000/06 Administracin Federal de Ingresos Pblicos 2006

10

5.1.6 Facultades de AFIP para


disponer de otras formas de ingreso
El contribuyente o responsable deber determinar a qu deuda imputan sus
pagos. Si no lo hiciera, la administracin tributaria imputar a la deuda ms
antigua, cancelando primero los accesorios y luego el capital.
La compensacin requiere el consentimiento del Fisco cuando se realiza
entre distintos tributos, mientras que opera de forma automtica cuando se
trasladan saldos a favor de un periodo anterior al periodo siguiente, no
obstante la potestad es de AFIP para realizar las verificaciones y
fiscalizaciones sobre los mismos.
Por otra parte, debe tenerse presente que la presentacin de una deuda
vencida y exigible en un plan de facilidades de pagos, no implica novacin de
la deuda. Este criterio rige desde el pronunciamiento de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin (CSJN) de fecha 25-09-1997, en el caso Sigra Sociedad
de Responsabilidad Limitada (SRL), cuya lectura recomendamos.

5.1.7 Sujetos de pago


Los sujetos que intervienen son:

Sujeto activo o Acreedor: El Estado. La AFIP solamente gestiona la


percepcin de los crditos.

Sujeto pasivo o Deudor:

o Contribuyente
o Responsable por deuda ajena
o Pagos por terceros. Desinteresa al Estado pero da lugar a
repeticin entre las partes. Ej.: Responsabilidad sustituta.

5.1.8 Imputacin del pago. Efectos


liberatorios
Presupuestos del pago:

11

Deuda lquida (determinada en dinero)- por parte del Fisco o del


contribuyente

Deuda exigible (reclamable por va judicial => otorga una accin)

Otra forma de extincin de la obligacin tributaria es la remisin (art. 113


Ley 11.68310).
Para que el pago tenga EFECTO LIBERATORIO debe ser realizado de buena fe
de parte del contribuyente.
1. De acuerdo a las disposiciones legales vigentes
2. Que el cobro haya sido efectuado por el sujeto pasivo de la obligacin
tributaria
3. Da lugar a una relacin tipo contractual que origina un derecho
patrimonial protegido por el art. 17 de la Constitucin Nacional (CN,
1994).
El captulo IV de la Ley N 11.683 (1998) se titula Del Pago y entre los arts.
20 a 32 regula todos los procedimientos referidos11:
a) vencimiento general (art. 20)
b) percepcin en la fuente (art. 22)
c) forma de pago (art. 23)
d) lugar de pago (art. 25)
e) imputacin del pago (art. 26)
f) compensacin (art. 28)
g) intereses y costas (art. 30)
h) pago provisorio de impuestos vencidos (art. 31), y
i) prrrogas planes de facilidades de pago (art. 32)

La prescripcin no es un medio de pago ni una forma de


extinguir la obligacin tributaria, sino que es un medio de
extincin de la accin judicial para el pago de la obligacin, que

10

11

Art. 113 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.


Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

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se produce por el transcurso del tiempo y por la inaccin del


acreedor.

Qu efectos tiene el pago realizado en tiempo y


forma?

Si el pago se realiza en tiempo y la determinacin del tributo cancelado fue


realizada respetando y cumplimentando con las normas tributarias vigentes,
el pago tiene los siguientes efectos:

Liberacin definitiva del deudor

Extincin de las facultades para reclamar

Irretroactividad de modificaciones a las leyes fiscales o a criterios en su


aplicacin

Debe entenderse incorporado al derecho de propiedad del


contribuyente protegido por el art. 17 de la Constitucin
Nacional la certidumbre del efecto liberatorio respecto de la
obligacin correctamente determinada y cancelada en tiempo.
Esta certeza es pilar de la seguridad jurdica.
Sobre este tema, recomendamos la lectura de los siguientes fallos:
1) Curioni de Demarchi, Rosa CSJN 31/10/1947: Efecto liberatorio
del Pago
2) Compaa Argentina de Electricidad Sociedad Annima (SA) CSJN22/12/1952: Efecto liberatorio del pago (Mala fe y dolo).
3) Rocagliatta de Masi CSJN 05/07/1951-: Efecto liberatorio del pago
de buena fe
4) Angarola, Alfredo Eduardo c/AFIP- CSJN-19/10/2004: Efecto
cancelatorio sujeto a verificacin.

Puede realizarse el pago en sede judicial de una


obligacin tributaria?

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S. El art. 756 del Cdigo Civil admite esta forma especial de pago,
efectuando el depsito judicial de la suma adeudada, cuando el Estado no
quiera recibir el pago, o tenga incapacidad para recibirlo.
Esta forma de pago, denominada PAGO POR CONSIGNACIN extingue la
obligacin:

si no es rechazada, o

siendo rechazada, si es aceptada por el juez.

5.1.9 Exigibilidad de medios de pago.


Ley Antievasin N 25.345.
Reglamentacin
El art. 34 de la Ley N 11.683 dispone en su primer prrafo:
Facltese al Poder Ejecutivo nacional a condicionar el
cmputo de deducciones, crditos fiscales y dems efectos
tributarios de inters del contribuyente y/o responsable a la
utilizacin de determinados medios de pago u otras formas
de comprobacin de las operaciones en cuyo caso los
contribuyentes que no utilicen tales medios o formas de
comprobacin quedarn obligados a acreditar la veracidad de
las operaciones para poder computar a su favor los conceptos
indicados ()12
Por su parte, la Ley N 25.345 limita las transacciones de dinero en efectivo,
disponiendo que no surtirn efectos entre partes ni frente a terceros los
pagos totales o parciales de sumas de dinero superiores a pesos mil ($
1.000), o su equivalente en moneda extranjera, que no fueran realizados
mediante:
1. Depsitos en cuentas de entidades financieras.
2. Giros o transferencias bancarias.
3. Cheques o cheques cancelatorios.
4. Tarjeta de crdito, compra o dbito.
5. Factura de crdito.

12

Art. 34 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

14

6. Otros procedimientos que expresamente autorice el PEN (Poder


Ejecutivo Nacional).
Quedan exceptuados los pagos efectuados a entidades financieras
comprendidas en la Ley 21.526 y sus modificaciones, o aquellos que fueren
realizados por ante un juez nacional o provincial en expedientes que por
ante ellos tramitan.
El art. 2 de la misma norma legal establece que los pagos que no sean
efectuados de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1 de la presente ley
tampoco sern computables como deducciones, crditos fiscales y dems
efectos tributarios que correspondan al contribuyente o responsable, aun
cuando stos acreditaren la veracidad de las operaciones.
Del anlisis de estas dos normas, se aprecia una evidente contradiccin.
Mientras la Ley de Procedimiento Tributario otorga la posibilidad al
contribuyente de demostrar la veracidad de las operaciones a instancias de
computar los efectos fiscales del gasto que se trate, el art. 2 de la Ley de
Medios de Pagos (tambin conocida como Ley Antievasin) dispone una
prohibicin absoluta, aun cuando se acredite la veracidad de dichas
operaciones.
Este conflicto normativo fue llevado ante la Justicia, y el Fisco tuvo duros
reveses, entre otros, en los siguientes pronunciamientos, cuya lectura
recomendamos:
1. Cmara Federal de Apelaciones (CFA) La Plata: D.B. SRL c/AFIPDGI s/accin meramente declarativa de inconstitucionalidad.
2. CFA Paran: Epuyen SA.
3. Juzgado Federal (JF) 1 Inst. Ro IV: Rappen Automotores SA.
4. JF 1 Inst. Salta: Miguel Pascuzzi en hijos SA.
La razn principal en la que se sustenta la declaracin de
inconstitucionalidad radica en que el art. 2 de la Ley N 25.345 cuanto impide,
a quien no utiliza los medios de pago establecidos en el art. 1 de la citada
ley, acreditar la veracidad de las operaciones, pues crea una presuncin
absoluta que implica un cercenamiento al derecho de defensa, pudiendo
llegar a desconocerse el principio de capacidad contributiva, en tanto esa
imposibilidad puede implicar un incremento de la tasa efectiva del impuesto
al no admitirse la deducibilidad de un gasto o la utilizacin de un crdito,
pese a demostrarse la veracidad de las operaciones.
En este caso, en el que se verifica concurso de leyes, debe prevalecer el
Principio De Especialidad por el cual una ley posterior no deroga a una
anterior y especial de determinada materia.

15

5.1.10 Aspectos prcticos:


compensacin, notificacin de pago,
VEP, VEP consolidado.
Compensacin

Cmo debo proceder para realizar la solicitud de


compensacin?

Procedimiento de presentacin:
a) De tratarse de saldos provenientes de declaraciones juradas
determinativas:
1. Los contribuyentes y responsables inscriptos en
jurisdiccin de la Direccin de Operaciones Grandes
Contribuyentes Nacionales (Agencias 19 y 20) y los dems
sujetos obligados a utilizar el sistema "Cuentas Tributarias",
debern ingresar a dicho sistema y acceder a la opcin de
compensaciones.
2. Los restantes responsables efectuarn la solicitud de
compensacin por transferencia electrnica de datos a travs
del sitio http://www.afip.gob.ar, mediante la presentacin
del formulario N 798 por original, confeccionado utilizando
el programa aplicativo denominado "COMPENSACIONES Y
VOLANTES DE PAGO", versin vigente.
No obstante, estos sujetos podrn hacer uso del Sistema de
Cuentas Tributarias con clave fiscal de manera opcional.
b) De tratarse de saldos provenientes de declaraciones juradas
informativas y de las resoluciones administrativas o judiciales, dictadas
en recursos o demandas de repeticin pasadas en autoridad de cosa
juzgada:
Se deber presentar el formulario N 574 -por original-, confeccionado
en forma manual, acompaado de los elementos requeridos en cada
norma especfica de aplicacin.

16

En ambos procedimientos, se completarn tantos formularios de


declaracin jurada como deudas se pretenda compensar y no se admitirn
presentaciones efectuadas por cualquier otra modalidad no prevista en este
artculo.13
VEP
En el ao 2004 se admite la posibilidad de gestionar la presentacin y el pago
de declaraciones juradas a travs de Internet, cuyo procedimiento se
denomin home banking. En lo que se refiere al pago de las obligaciones, la
mayora de los contribuyentes sigui utilizando medios tradicionales pago
(efectivo y cheques) (Anchorena Bergs, 2009).
La resolucin general (AFIP) 1778 (Administracin Federal de Ingresos
Pblicos, 2004) dispone que el Volante Electrnico de Pago (VEP) es el nico
elemento que informa la imputacin de las obligaciones a cancelar a travs
de internet, es decir, el VEP cumple una funcin similar a los formularios
manuales (799, 801, etc.) pero para ser utilizados en internet (Anchorena
Bergs, 2009).
Entonces, la generacin del VEP es obligatoria cuando el contribuyente
desee abonar o resulte obligado, en una entidad bancaria a travs de
Internet. Paulatinamente, fueron agregndose ms conceptos y se han
adaptaron los sistemas, en la actualidad, muchas obligaciones admiten ser
abonadas a travs de Internet, lo que genera que el VEP posea distinta
vigencias, segn la obligacin (Anchorena Bergs, 2009).

El VEP es la comunicacin hacia la entidad bancaria que indica


en forma expresa la imputacin de la obligacin a abonar, y el
plazo de validez de estos volantes puede variar segn la
obligacin de que se trate. (Anchorena Bergs, 2009, pg. 1)
Estados del VEP generado:

Nuevo: VEP generado sin respuesta de recepcin de la entidad de


pago.

Enviado a entidad de pago: cuando la AFIP recibe respuesta de recepcin


por parte de la entidad de pago. La AFIP recibi la comunicacin de parte
de la identidad bancaria manifestando la recepcin del VEP, por lo que si

13

Art. 9 RG 2463/08 - Art. 5 RG 1658/04 -AFIP (ABC - Consultas y Respuestas Frecuentes


sobre Normativa, Aplicativos y Sistemas)

17

no se encuentra disponible para su pago, se trata de un inconveniente


tcnico atribuible a dicha entidad.

Pagado: cuando el pago ha sido debitado de la cuenta bancaria indicada


por el contribuyente, por lo que dicho sujeto debe contar con su
correspondiente comprobante de pago.

Expirado: cuando el VEP generado no es abonado dentro de los plazos


establecidos.

Algunas caractersticas generales:

Puede generarse durante las 24 horas, los 365 das del ao.

Mantienen una validez de veinticinco das corridos, contados a partir del


da siguiente al de su generacin.

Procedimiento de generacin de un VEP para una obligacin general,


(ejemplo: IVA) (Anchorena Bergs, 2009).

Ingresar con clave fiscal y seleccionar la opcin "Presentacin de DD. JJ. y


Pagos".

Fuente: Anchorena Bergs, 2009, pg. 2.

Pantalla 1: En la opcin "Pagos" de la columna izquierda seleccionamos


"Nuevo VEP".

18

Fuente: Anchorena Bergs, 2009, pg. 2.

Pantalla 2: Se ingresan los datos de la obligacin a abonar. Luego el


sistema solicitar que se le indique la empresa o red a travs de la cual se
efectuar el pago (Link, Banelco o Interbanking).

19

Fuente: Anchorena Berges, 2009, pg. 3.

Pantalla 3: Finaliza el proceso con una visualizacin del VEP generado.

VEP consolidado
La resolucin general (AFIP) 2559 (Administracin Federal de Ingresos
Pblicos, 2009) crea el Volante Electrnico Consolidado, aplicable para
efectuar la cancelacin electrnica de dos o ms obligaciones impositivas o
de la seguridad social en forma simultnea. As, se completan distintos subVEP que se irn acumulando, cuya informacin agrupada es transferida a la
entidad de pago elegida en un solo paso (Anchorena Bergs, 2009).

20

5.2 Anticipos
5.2.1 Concepto y naturaleza jurdica.
Jurisprudencia
Los anticipos constituyen ingresos o pagos a cuenta de la eventual y futura
obligacin tributaria principal del correspondiente perodo fiscal.
El Fisco slo puede exigir los anticipos hasta el vencimiento del plazo general
para presentar las declaraciones juradas, o hasta la fecha de presentacin
de la declaracin Jurada, el que fuera posterior.
Esos pagos a cuenta encuentran su sustento en la suposicin de
permanencia de la capacidad contributiva de los obligados, por lo que es
frecuente que, a efectos de graduar su importe, se tome en cuenta la cuanta
del impuesto liquidado en el ejercicio fiscal anterior a aquel por el cual se los
exige.

Los anticipos son pagos a cuenta de una obligacin tributaria


futura; de cumplimiento independiente, con individualidad
propia, y su cobro puede ser perseguido igual que el impuesto
de base.
La finalidad de su existencia radica en:

Adelantar fondos al Fisco.

Acercar el momento del pago al momento en que se perfecciona el hecho


imponible.

Disminuir la carga financiera del contribuyente.

Relacin con la declaracin jurada (DJ)


Existe una relacin de sujecin, entre los anticipos y la obligacin tributaria
principal. Su liquidacin ha de practicarse en la DJ final del perodo fiscal por
el cual aqullos se exigen, es por ello que son considerados como
obligaciones no autnomas en el derecho tributario material. Giuliani
Fonrouge (1995) afirma con claridad:

21

Por ello, de la vinculacin del anticipo con la obligacin tributaria final,


resultar que la obligacin de su pago carecer de fundamento y exigibilidad
si no existe obligacin tributaria anual o sta excede el monto de anticipos
abonado, debiendo devolverse o compensarse lo pagado en exceso, excepto
en lo que corresponda a intereses resarcitorios si se hubieren ingresado por
mora. (Fonrouge, 1995, pg. 188)
Concepto y fundamento
La doctrina concepta este instituto afirmando que es una obligacin
tributaria que determinados sujetos pasivos deben cumplir antes de que se
perfeccione el hecho imponible, o bien, si ste ya se ha perfeccionado en la
realidad econmica, antes de que venza el plazo general para pagar el
impuesto anual. (Corti, 1981, pg. 9)

5.2.2 Facultades de la AFIP


Determinacin. Facultades conferidas a la Administracin Federal de
Ingresos Pblicos - Direccin General Impositiva (DGI).
La Ley De Procedimiento Tributario confiere amplias facultades al ente
recaudador para establecer bases de clculo, cmputo e ndices aplicables,
plazos y fechas de vencimiento, actualizacin y requisitos a cubrir por los
responsables.
El artculo 21 de la Ley De Procedimiento Tributario, no contiene limitacin
expresa alguna en relacin al ejercicio de dichas facultades. Se ha sealado
que en la hiptesis de que el Fisco exigiera por va reglamentaria anticipos
que superaran el monto del impuesto determinado al cierre del ejercicio
anterior, la reglamentacin podra ser impugnada con fundamento en la
violacin del principio de legalidad tributaria, puesto que se estara creando
(sin ley formal) un tributo cuyo importe resultara de la diferencia existente
entre el monto requerido en calidad de anticipos y el impuesto determinado
del ejercicio anterior.

5.2.3 Exigibilidad y caducidad de


facultades para su cobro
Incumplimiento de pago de anticipos:
Los anticipos constituyen obligaciones no autnomas desde el enfoque del
derecho tributario material, no sucede lo mismo en el derecho tributario
procesal, donde se los considera como obligaciones de cumplimiento
independiente. Ello posibilita que, ante su incumplimiento, la AFIP pueda
librar la boleta de deuda e iniciar el juicio de ejecucin fiscal.

22

Cierta doctrina ha cuestionado la validez constitucional del artculo 21 de la


LPT, cuando prescribe que la presentacin de la DJ del perodo fiscal por el
cual se ejecutan judicialmente los anticipos impagos, luego de iniciado el
juicio de ejecucin fiscal, no enervar la prosecucin del proceso
(Fonrouge, 1995, pg. 190). Esa disposicin consagra una facultad en cabeza
de la AFIP para ejecutar esos conceptos, aun cuando de la liquidacin
practicada no resulte tributo a pagar en el ejercicio. Algunos autores sealan
que lo razonable habra sido que, ante tal supuesto -presentacin de la DJ
luego de iniciado el juicio de ejecucin fiscal, la ley hubiese dispuesto el
archivo de las actuaciones previo pago de las costas y gastos del juicio por
parte del contribuyente ejecutado.
Lmite temporal a su exigibilidad (caducidad). Situacin de los accesorios:
El artculo 21 de la ley 11683 establece que los anticipos pueden ser exigidos
por el Fisco hasta la fecha del vencimiento para presentar las declaraciones
juradas o su presentacin, lo que fuera posterior. A partir de all, el rgano
recaudador no se encuentra facultado para requerir el pago de anticipos
(dicha facultad ha caducado), en todo caso podr reclamar el saldo
remanente a favor del Fisco que, en concepto de impuesto, arroje la DJ del
ejercicio. Es decir, como se declar el impuesto y existe un saldo adeudado,
no procede (luego de presentada la DJ) el requerimiento de pagos a cuenta,
sino el cumplimiento de la obligacin tributaria principal.
No sucede lo mismo con los intereses resarcitorios (obligacin accesoria)
devengados por la mora en el pago de los anticipos (obligacin principal), la
Corte ha hecho excepcin al principio que sienta que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, consagrando que la caducidad de las potestades del
Fisco para exigir el pago de anticipos, no conlleva la de los intereses
resarcitorios, por lo que el ente recaudador podra reclamar su pago aun
despus de vencido el trmino para exigir el pago de los anticipos y aunque
el impuesto final del ejercicio fuera inexistente (Repartidores de Kerosene
de YPF de Crdoba, 1984).

5.2.4 Recursos
La Administracin Federal de Ingresos Pblicos tiene la facultad de
determinar regmenes de anticipos, como as tambin la de establecer un
rgimen de reduccin de los mismos (RG 327/99 Ttulo II. Impuestos a las
Ganancias, 1999).

23

Cul es la va recursiva idnea cuando no


estamos de acuerdo con un anticipo determinado
de oficio por el Fisco?

De acuerdo a lo dispuesto en el decreto reglamentario, se establece que las


liquidaciones de anticipos y otros pagos a cuenta slo podrn recurrirse
mediante la va del Art. 74 del Reglamento (recurso de apelacin fundado
ante el director general), el cual tiene efecto devolutivo.
Entre las caractersticas principales de los anticipos, podemos enumerar:
1. Es un ingreso a cuenta del contribuyente.
2. No reviste el carcter irrevocable del pago.
3. Son obligaciones independientes.
4. Su falta de pago genera sanciones y accesorios.
5. Son exigibles por la va ejecutiva
6. Deben respetar el principio de razonabilidad
Debemos tener presente que los anticipos tienen individualidad propia
como obligacin tributaria, ms all de la circunstancia de ser tomados como
pago a cuenta de otra obligacin tributaria (saldo determinado del
impuesto).
Esta individualidad propia es la que justifica su persecucin por medio de
juicio de ejecucin fiscal.
Tal como hemos visto, el capital puede perseguirse hasta el vencimiento del
plazo general o hasta la fecha de presentacin de la Declaracin Jurada, el
que fuera posterior, mientras que en razn de tener individualidad propia
como obligacin tributaria, aun en el supuesto de no ingresar ningn
anticipo y luego cancelar la obligacin tributaria contra la que se hubieran
imputado dichos anticipos (impuesto a las ganancias), el Fisco tiene el
derecho a percibir los intereses de los anticipos impagos, pudiendo inclusive
reclamarlos por va judicial. Por tanto, cabe destacar que la presentacin y
pago de la DJ del tributo, no impide la persecucin legal del cobro de
intereses.
Sobre el particular, recomendamos la lectura de los siguientes fallos:

24

1) Bolvar Industrias S.A. CSJN 11/07/1996: concepto y fundamento.


2) Campomar de Echeverra, Rosa CSJN 30/11/1950: carcter de pago
a cuenta y carcter irrevocable.
3) Francisco V. Damiano S.A. CSJN 06/10/1981: falta de pago en
trmino e Intereses resarcitorios.
4) Francisco Gil SAIC CSJN 26/03/1973: exigibilidad por la va ejecutiva.
5) Arenera Puerto Nuevo SAMCIIYA CSJN 06/10/1981: inters
resarcitorios y actualizacin monetaria.
6) Frigorfico Carcara Tribunal Fiscal de la Nacin (TFN) (en Pleno)
02/12/1981: Inters resarcitorio y actualizacin monetaria.
7) Perassi Daniel TFN A 22/08/2006: Competencia TFN.

5.3 Percepcin en la fuente


5.3.1 Concepto y naturaleza jurdica
5.3.2 Compensacin de obligaciones
5.3.3 Acreditacin y devoluciones
Existen dos formas bsicas de percepcin en la fuente:

Retencin.

Percepcin.

Existen dos partes: por un lado el agente de retencin o de percepcin, y por


la otra el sujeto retenido o percibido.
En el caso de la retencin, el cliente al preparar la liquidacin del pago
retiene por cuenta y orden del Fisco una parte del mismo en concepto de
retencin impositiva, con la obligacin de depositarla en una cuenta a favor
de la Administracin Tributaria. El agente de retencin entrega al sujeto
retenido una constancia de dicha retencin, pudiendo este verificar dicho
crdito fiscal en la web afip.gob.ar.
Para el supuesto de percepcin, el agente perceptor adicionar en el
momento de la emisin de la factura, ticket o documento equivalente, el
importe correspondiente al importe de la percepcin, teniendo la obligacin

25

de depositarla, aun en el supuesto en que el documento comercial no haya


sido cobrado.

5.4 Pago provisorio de impuestos


vencidos
El instituto del pago provisorio de impuestos vencidos, se encuentra
legislado en el art. 31 de la Ley 11.683 y en el art. 39 del Dto. 1397/79. 14
Esta herramienta, cuya utilizacin ha decrecido en frecuencia por parte del
Fisco, puede ser desplegada por el rgano recaudado cuando se cumplan las
siguientes condiciones:
a) Que el contribuyente no presente declaraciones juradas por uno o
ms periodos fiscales.
b) Que la AFIP conozca por declaraciones o determinacin de oficio la
medida en que les ha correspondido tributar el gravamen.

5.4.1 Procedimiento
Cuando se verifican estas dos condiciones, la AFIP deber emplazar al
contribuyente o responsable para que en un plazo no mayor a quince (15)
das hbiles administrativos presente sus declaraciones juradas y cancelen
la obligacin tributaria que corresponda.
Si el contribuyente o responsable al que se le notific la intimacin hace caso
omiso a la misma y, por lo tanto, no regulariza su situacin, la AFIP podr
requerir por va judicial el pago a cuenta del tributo que en definitiva
corresponda abonar.
El monto del reclamo administrativo ser una suma equivalente a tantas
veces el tributo declarado o determinado respecto de cualquiera de los
perodos no prescriptos, por cada perodo por los cuales el contribuyente no
present declaraciones juradas.

5.4.2 Anlisis crtico


Como puede observarse, con este procedimiento la Administracin
Tributaria tiene amplias facultades para determinar el perodo base sobre la
14

Arts 31 y 39 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario -1998.

26

cual har la liquidacin sobre base presunta, aunque estos perodos no


deben estar prescriptos.
Es importante destacar que estamos en presencia de la determinacin de un
pago a cuenta del tributo, por lo tanto, dicho pago a cuenta no podr nunca
ser superior al importe resultante de la obligacin tributaria
correspondiente.
Como veremos al estudiar el juicio de ejecucin fiscal, en la sustanciacin
del mismo no puede discutirse el importe del crdito tributario, por lo tanto
una vez iniciado el juicio de ejecucin fiscal, la AFIP no estar obligada a
considerar la reclamacin del contribuyente contra el importe requerido.

A partir del fallo CSJN Covial Constructora Vial Industrial


Comercial, Agropecuaria e Inmobiliaria, de fecha 27-01-81, AFIP
mediante la Instruccin 339/81 adapta su accionar dejando sin
efecto el juicio ejecutivo en los casos en que el contribuyente
y/o responsable presentare, antes o despus de la intimacin
judicial, la declaracin jurada correspondiente, ya sea que de
sta surgiere saldo a favor, quebranto impositivo o impuesto
menor que el reclamado judicialmente.

De esta forma queda abierta nicamente la va de repeticin, previo pago


de las costas del juicio.
Cabe mencionar que no procede la aplicacin de sanciones materiales,
utilizando este procedimiento, dado que no existi una determinacin de
oficio ni verificacin previa.
Si AFIP hace uso del instituto del pago provisorio de impuestos vencidos, no
podrn aplicarse sanciones materiales, ya que no existe una actividad
determinativa de oficio de la obligacin tributaria, ni una verificacin o
fiscalizacin.
Como puede advertirse, este procedimiento tiene un propsito netamente
recaudatorio, atento a que la Administracin, teniendo los elementos para
realizar una reconstruccin de la materia imponible sobre base cierta,
compele al contribuyente a realizar el pago tomando como base parmetros
que no necesariamente se ajustan a su capacidad contributiva actual.

27

5.5 Prescripcin
5.5.1 Consideraciones Generales. En el
derecho privado y en el derecho
tributario
Qu es la prescripcin?

El instituto de la prescripcin configura un medio de adquirir un derecho o


liberarse de una obligacin por el transcurso del tiempo (Conf. art. 3947 del
Cdigo Civil), toda vez que reviste en calidad de excepcin para repeler una
accin por el slo hecho de que quien la entabla, ha dejado durante un lapso
de tiempo de intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se refiere (Conf.
Art. 3949 del CC). El resultado ser la liberalidad del deudor de toda
obligacin hacia el acreedor por slo el silencio o inaccin de ste (Conf. Art.
4017 del CC). En consecuencia, puede concluirse en que dos son los
presupuestos concurrentemente requeridos para que la prescripcin
liberatoria resulte aplicable:

la falta de ejercicio de un derecho por parte del titular del mismo (la
inaccin del acreedor), y

el mero transcurso del tiempo.

Adems, debemos destacar que la prescripcin no constituye un medio de


extincin de las obligaciones. La prescripcin es una excepcin por la que el
acreedor no puede iniciar las acciones judiciales que hubieran podido
iniciarse para exigir el cumplimiento de la obligacin, por su inaccin durante
el tiempo definido por la ley. 15
La expuesta es la razn por la que cuando la prescripcin opera sobre una
obligacin, la misma no se extingue, sino que subsiste como una obligacin
natural (art. 505 inc. 2), con el consiguiente efecto de que si ella se paga
voluntariamente, no podr luego reclamarse en repeticin (art. 516 del
Cdigo Civil).

15

Arts. 3949 y 505, inc. 2 - Cdigo Civil.

28

El bien jurdico que protege el instituto prescriptivo es la seguridad


jurdica, pilar de la tributacin en el Estado de Derecho. En efecto,
recordemos que uno de los factores que provoca un mayor grado de
inseguridad en las relaciones jurdicas es la prolongacin en el tiempo
de la incertidumbre o inestabilidad en el goce y titularidad de los
derechos y obligaciones. Para solucionar dicha incertidumbre es que
el Derecho ha elaborado el instituto jurdico de la prescripcin
liberatoria por inaccin imputable al acreedor producida en el
transcurso del tiempo.

Eficacia de la actividad estatal: la Administracin Tributaria est obligada


a resolver expresamente todas las cuestiones que se planteen en los
procedimientos de gestin tributaria iniciados de oficio o a instancia de
parte, as como los actos de liquidacin, los que resuelvan recursos o
reclamos, desde la perspectiva de la eficacia en la fiscalizacin de los
tributos16. Ello deber ocurrir en un trmino razonable de tiempo ya que,
en caso contrario, si las dilaciones se prolongan en demasa manteniendo
injustificadamente la incertidumbre sobre el recupero del crdito fiscal,
tanto para el Estado cuanto para los contribuyentes, puede ocurrir la
situacin de que se acumulen deudas tributarias que excedan la
capacidad econmica actual del sujeto pasivo (distorsionando el principio
de capacidad contributiva que postula la imposicin a la capacidad actual
del contribuyente).

5.5.2 Diferencias con la caducidad


Si bien existen similitudes entre ambas figuras, la doctrina recepta los
siguientes aspectos distintivos:
a) Mientras la caducidad extingue el derecho, la prescripcin no: slo
extingue la accin judicial entablada para ejercerlo o reclamarlo
b) La prescripcin es un instituto general que afecta a todos los
derechos, exceptundose aquellos que expresamente estn
definidos como imprescriptibles, en tanto que la caducidad es una
figura particular de ciertos derechos, los cuales nacen con una
existencia limitada en el tiempo.
c) Dado a que la caducidad supone que los derechos afectados por ella
tienen una existencia prefijada, no le caben las causales de
interrupcin o de suspensin, admitidas en la prescripcin.
16

Art. 13 - Ley 1/98 de Derechos y Garantas de los Contribuyentes de Espaa.

29

d) La prescripcin slo puede surgir de la ley, mientras que la caducidad


puede tener su origen tanto en la ley como en el acuerdo de los
particulares.
e) En la prescripcin los plazos suelen ser prolongados, en tanto que en
la caducidad los trminos son, en general, muy reducidos.

5.5.3 Prescripcin de impuestos.


Prescripcin para exigir el impuesto y
para solicitar repeticin de impuestos.
El captulo VIII de la L. 11.683 regula cuatro supuestos de prescripcin17:
a) La prescripcin de las acciones y poderes del Fisco para determinar y
exigir el pago de impuestos (arts. 56 y 57).
b) La prescripcin de las acciones y poderes del Fisco para aplicar las
multas (arts. 58 y 59).
c) La prescripcin de las acciones y poderes del Fisco para hacer efectivas
las multas (art. 60).
d) La prescripcin de la accin de repeticin de impuestos (arts. 56, 61,
63 y 69).
La ley procesal regula todos los supuestos que hacen a la prescripcin de
impuestos, resultando de aplicacin las normas de la presente ley,
subsistiendo (para aquellas cuestiones no previstas en la misma) la
necesidad de recurrir a las normas del Derecho Civil, que reviste en carcter
de norma de aplicacin supletoria (Conf. art. 1 L. 11683).

5.5.4 Cmputo del trmino.


Responsables inscriptos y no
inscriptos.
1. Plazos diferenciales para contribuyentes inscriptos y no inscriptos:
La norma fija dos plazos diferentes de prescripcin: a) para los
contribuyentes inscriptos, para los no inscriptos que no tienen obligacin de
inscribirse y para aquellos que teniendo dicha obligacin la hayan
incumplido y regularicen espontneamente su situacin, el plazo ser de 5
Arts. 56, 57, 58, 59, 60, 61, 63 y 69 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario
1998.
17

30

aos; y b) para los contribuyentes no inscriptos, el plazo se extiende a 10


aos (norma que rige en numerosos cdigos municipales y ha sufrido
reveses por parte del Tribunal de Superior de Justicia de Crdoba).
El art. 53 del Decreto Reglamentario (DR) precisa la condicin de
contribuyentes no inscriptos.
La Ley 23.495, en su art. 55, al facultar a la AFIP a establecer un nmero
nico de inscripcin vlido para todos o algunos de los impuestos que ella
recauda, modific el sistema establecido por la norma arriba citada. As, al
instituir la CUIT la Administracin ha dejado carente de operatividad a las
salvedades contenidas en el art. 53 en cuanto a la necesidad de estar
inscripto en cada uno de los gravmenes que la DGI recauda para gozar de
la prescripcin quinquenal, no obstante, mantiene su operatividad en
supuestos que la DGI le cancela su inscripcin.
2. Prescripcin de impuestos:
La norma del art. 56 habla de acciones y poderes del Fisco para determinar
y para exigir el pago de los impuestos dando lugar a dos plazos distintos de
prescripcin. Ello debe interpretarse del siguiente modo: las acciones del
Fisco tendientes a lograr el pago de las obligaciones tributarias adeudadas
requiere, como presupuesto necesario, la previa determinacin de la deuda
y que la misma quede firme para que la obligacin sea lquida y exigible.
Iniciado el cmputo de la prescripcin, cumplido el plazo legal respecto del
supuesto que ocurra primero (determinacin de la deuda), se habr
producido la extincin de la accin para determinar por obra de la
prescripcin y, con ello, la de la accin para exigir. En consecuencia, y
siguiendo a G. Fonrouge y C. Navarrine (1993), la facultad de la AFIP para
determinar y exigir el pago del impuesto corresponde a una accin nica, y
no a dos acciones independientes.
Por su parte, el art. 53 del DR aclara que: La Direccin General no exigir el
pago de impuestos prescriptos, a menos que el responsable haya
renunciado, en forma expresa o tcita, a la prescripcin ganada.
En tanto que respecto de quebrantos provenientes de perodos ya
prescriptos, el DR en su Art. 52 faculta al Fisco: pueden verificarse los
quebrantos impositivos correspondientes a aos prescriptos cuando inciden
en determinaciones exigibles.
2.a. Oportunidad para oponer la prescripcin: Conforme lo prev el art.
3962 del Cdigo Civil la prescripcin debe oponerse al contestar la demanda
o en la primera presentacin en el juicio que haga quien intente oponerla.18
En tal sentido, el TFN ha sostenido que la defensa debe oponerse al
interponer el recurso de apelacin contra la resolucin de la DGI, no
18

Art. 3962 Cdigo Civil 1869.

31

obstando a tal solucin que la representacin fiscal ofreciera pruebas sobre


el hecho (Giuliani Fonrouge, 1995, pg. 338). Por nuestra parte, nuestra
recomendacin apunta a que la prescripcin sea opuesta al formular el
descargo de respuesta a la vista que da a conocer el inicio del procedimiento
de determinacin de oficio (art. 17 1er. Prrafo de la Ley), por tratarse de la
primera presentacin en el juicio administrativo que configura la
determinacin.
2.b. Cmputo: Art. 57. Comenzar a correr el trmino de prescripcin del
poder fiscal para determinar el impuesto y facultades accesorias del mismo,
as como la accin para exigir el pago, desde el 1 de enero siguiente al ao
en que se produzca el vencimiento de los plazos generales para la
presentacin de declaraciones juradas e ingreso del gravamen.
Como se lee, el cmputo del plazo comienza a correr a partir del 1 de enero
del ao siguiente a aquel en que se produce el vencimiento del plazo general
para la presentacin de las Declaraciones Juradas (DD.JJ). Aqu la ley
establece un principio especfico en la materia, apartndose del precepto
civil en el que el cmputo inicia desde la fecha del ttulo de la obligacin (CC
art. 3956), es decir, desde el acto generador del derecho. La Corte ha
confirmado este criterio, sosteniendo que la Ley N 11.683 es modificatoria
del Cdigo Civil en cuanto al comienzo del curso de la prescripcin, pero no
respecto del modo de calcularlo, punto sobre el cual guarda silencio, de
manera que rige el apartado 2 del art. 25 del CC que dispone que los plazos
por meses o aos terminan en la misma fecha correspondiente al comienzo.
Es por ello que si un plazo comienza el 1 de Enero, terminar a las 24 horas
del 1 de Enero del ao siguiente y no del 31/12 anterior, como se podra
pensar (CSJN, 10/03/61: Pirolo de Capurro, Fallos 249:256; LL, T. 105, p.
76).
Es de suma importancia tener presente que la Ley N 26.476 (BO 24-12-2008)
en su art. 44 y posteriormente la Ley N 26.860 en su art. 17 -ambas conocidas
como leyes de blanqueo SUSPENDE con carcter general por el trmino de
un (1) ao el curso de la prescripcin de la accin para determinar o exigir el
pago de los tributos cuya aplicacin, percepcin y fiscalizacin est a cargo
de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos y para aplicar multas con
relacin a los mismos, as como la caducidad de la instancia en los juicios de
ejecucin fiscal o de recursos judiciales. Al precisar que la suspensin es con
carcter general, esta suspensin rige tanto para quienes se acogieron al
rgimen de regularizacin tributaria y previsional, como a quienes no
hicieron uso de los beneficios de la ley.
AGENTES DE RETENCIN Y PERCEPCIN: el trmino debe contarse a partir
del 1 de enero siguiente al ao de vencimiento de la obligacin personal a
cargo de estos agentes, pues ella es independiente de la obligacin a cargo
del contribuyente principal.

32

5.5.5 Prescripcin de multas y


clausuras. Prescripcin de la accin de
repeticin. Prescripcin de anticipos y
sus accesorios.
La prescripcin de multas y clausuras
Comenzar a correr el trmino de la prescripcin de la accin para aplicar
multas y clausuras desde el 1 de enero siguiente al ao en que haya tenido
lugar la violacin de los deberes formales o materiales legalmente
considerada como hecho u omisin punible. El artculo 74 de la ley establece
una suerte de caducidad toda vez que establece que las sanciones debern
aplicarse en la misma resolucin que determina el gravamen, dado que si as
no se hiciera se entender que no se ha encontrado mrito para imponerlas.
Existe independencia entre el gravamen y la multa y clausura, de forma tal
que el hecho de haber prescripto la accin para exigir el pago del gravamen
no tendr efecto alguno sobre la accin para aplicar multa y clausura por
infracciones susceptibles de cometerse con posterioridad al vencimiento de
los plazos generales para el pago de los tributos. Respecto de la prescripcin
de la accin para hacer efectiva la multa y la clausura, sta comenzar a
correr desde la fecha de notificacin de la resolucin firme que la imponga;
una cosa es la prescripcin para aplicarla y otra la prescripcin para
reclamarla.
Prescripcin de la accin de repeticin
La prescripcin de la accin de repeticin de impuestos se encuentra
legislada en los arts. 56 penltimo prrafo 61 y 64 de la LPT19. En cuanto
al trmino, el art. 56 dispone que la accin de repeticin de impuestos
prescribe por el transcurso de 5 aos.
La primera parte del art. 61 distingue dos supuestos:
a. En caso de que se repitan pagos o ingresos que se efectuaron a
cuenta del impuesto cuando an no se haba operado su
vencimiento, el trmino de la prescripcin de la accin para repetir
comenzar a correr desde el 1* de enero siguiente del ao en que
venci el perodo fiscal. Ejemplo: la prescripcin de la accin de
repeticin de anticipos del impuesto a las ganancias del ejercicio

19

Arts. 56, 61 y 64 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

33

2011, cuyo vencimiento oper en mayo/2012, comenzar a correr el


1 de enero de 2013.
b. En caso de que se repitan pagos o ingresos efectuados con relacin
a un perodo fiscal ya vencido, el trmino de la accin para repetir
comenzar a correr desde el 1 de enero siguiente al ao de la fecha
de cada pago o ingreso, en forma independiente para cada uno de
ellos. Ejemplo: la prescripcin de la accin de repeticin de un pago
del impuesto a las ganancias del ejercicio 2010 cuyo vencimiento
oper en mayo/2011, ingresado durante el ao 2011, la accin de
repeticin comenzar a correr el 1 de enero de 2012. Si el pago se
hizo en el 2012, el trmino comenzar a correr el 01/01/2013 y as
sucesivamente.
Prescripcin de la accin de repetir una determinacin superior al
impuesto abonado
Art. 6220 Si durante el transcurso de una prescripcin ya comenzada, el
contribuyente o responsable tuviera que cumplir una determinacin
impositiva superior al impuesto anteriormente abonado, el trmino de la
prescripcin iniciada con relacin a ste quedar suspendido hasta el 1 de
enero siguiente al ao en que se cancele el saldo adeudado, sin perjuicio de
la prescripcin independiente relativa a este saldo.
Para una mejor comprensin analiza el siguiente ejemplo:
Un contribuyente ha presentado su DD. JJ. del impuesto a las ganancias del
ao 2010 y cancelado su saldo en 2011. Considera luego que ha pagado en
exceso o por error la suma de $ 1.000,00: deber interponer un reclamo
administrativo previo a la accin de repeticin dentro del plazo de 5 aos
(art. 59 penltimo prrafo), que comenz a correr el 01/01/2012. Pero si
durante el transcurso de dicho plazo de prescripcin el Fisco impugna
aquella DD. JJ. del Impuesto a las Ganancias (IG) del ao 2010 y determina
de oficio una diferencia a su favor (por ejemplo el 30/06/2013), el cmputo
de la accin de repeticin se suspender hasta el 01 de enero del ao
siguiente a la fecha de cancelacin de la diferencia resultante entre lo
declarado por el contribuyente y lo determinado por el Fisco.
En este ejemplo se computar para la prescripcin el tiempo transcurrido
entre el 01/01/2012 al 30/06/2013, debindose reanudar a partir del 01 de
enero posterior al pago de la diferencia determinada por el Fisco, hasta
completar los 5 aos del total del trmino (que se convierten en ms de 6
aos en virtud de la suspensin dispuesta por la Ley N 26.860).
Momento desde el cual queda expedita la accin de repeticin

20

Art. 62 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

34

Art. 63 21 No obstante el modo de computar los plazos de prescripcin a que


se refiere el artculo precedente, la accin de repeticin del contribuyente o
responsable quedar expedita desde la fecha del pago.
Esta norma aclara que aun cuando el trmino de prescripcin vuelva a
contarse nuevamente recin a partir del 01 de enero siguiente a la fecha en
que se abona el saldo del impuesto determinado por el Fisco, la accin de
repetir puede interponerse inmediatamente despus de realizado dicho
pago.
Prescripcin de la accin de repeticin. Incapaces
Art. 64 22 Con respecto a la prescripcin de la accin para repetir no regir la
causa de suspensin prevista en el artculo 3966 del Cdigo Civil para los
incapaces, norma que ha quedado ineficaz por la nueva reaccin del art.
3966 del CC modificado por la L. 17711: la prescripcin corre contra los
incapaces que tuvieren representantes legales. Por ende, en la actualidad
rige la misma regla que el legislador quiso incorporar al derecho tributario
(que el art. 3966 tal como estaba redactado antes de la reforma: la
prescripcin no corre contra los menores de edad, estn o no emancipados,
era inaplicable a la materia tributaria).
Prescripcin de anticipos y de sus accesorios
Conforme se desprende del art. 21 de la ley, la AFIP est facultada para exigir
el ingreso de anticipos hasta el vencimiento del plazo general o hasta la
fecha de la efectiva presentacin de la DD. JJ. por parte del contribuyente,
caducando esta facultad para dar nacimiento, a partir del acaecimiento de
alguno de los dos eventos que ocurra primero, al derecho a exigir el
impuesto del ejercicio en cuestin.
Es de suma importancia destacar que dicha caducidad no conlleva la de sus
intereses (de acuerdo al fallo de la Corte en Francisco Vicente Damiano, del
6/10/81). Ello as, el cmputo del trmino de prescripcin de accesorios de
anticipos, el mismo debe comenzar a contarse a partir del 1 de enero
siguiente a la fecha de presentacin de las boletas de depsito de los
anticipos.

5.5.6 Oportunidad para oponer la


prescripcin.
Art. 58 23 Comenzar a correr el trmino de la prescripcin de la accin para
aplicar multas y clausuras desde el 1 de enero siguiente al ao en que haya

Art. 63 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.


Art. 63 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.
23
Art. 58 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.
21
22

35

tenido lugar la violacin de los deberes formales o materiales legalmente


considerada como hecho u omisin punible.
El precepto es de aplicacin a todas las infracciones previstas en la ley que
fijan penas pecuniarias (sean formales o materiales) o de inhabilitacin
(como lo es la clausura), en lo referido a la accin de aplicar sanciones.
En tanto que respecto de la accin para hacerlas efectivas, el art. 60
establece que el trmino de la prescripcin de la accin para hacer efectiva
la multa y la clausura comenzar a correr desde la fecha de notificacin de
la resolucin firme que la imponga.
La ley procesal adopta la solucin proveniente del Cdigo Penal en su art. 63
(La prescripcin de la accin empezar a correr desde la medianoche del da
en que se cometi el delito o, si ste fuere continuo, en que ces de
cometerse). Contrario de lo sucedido con la prescripcin de tributos, en
donde existe un solo plazo de prescripcin para determinar y exigir el pago
de los mismos, en lo referente a multas existen dos plazos diferentes: uno
para imponer las multas y otro para exigir el pago de las mismas una vez que
han quedado firme, o en el caso de la clausura, exigir su efectivizacin. Sin
embargo, esta independencia de tratamiento desaparece cuando el tributo
es determinado mediante el procedimiento de determinacin de oficio (art.
17 de la ley) ya que, conforme surge del art. 74 de la LPT, cuando las
infracciones surgieran con motivo de impugnaciones u observaciones
vinculadas con la determinacin de tributos, las sanciones debern aplicarse
en la misma resolucin que determina el gravamen. De no ocurrir as, se
entender que el organismo fiscal no ha encontrado mrito para imponer
sanciones, con la consiguiente indemnidad del contribuyente. Esta norma
introduce un claro caso de caducidad del derecho del Fisco a imponer
sanciones (obviamente, excepto la sancin de clausura).

5.5.7 Cmputo. Autonoma de la


prescripcin de tributos y sanciones.
Art. 59 24 El hecho de haber prescripto la accin para exigir el pago del
gravamen no tendr efecto alguno sobre la accin para aplicar multa y
clausura por infracciones susceptibles de cometerse con posterioridad al
vencimiento de los plazos generales para el pago de los tributos.
Esta disposicin opera con respecto a las infracciones susceptibles de ser
cometidas con posterioridad a los plazos generales establecidos para el pago
de los tributos, lo que resulta obvio ya que sera impensable que una
infraccin cometida con anterioridad a dicho plazo prescribiese con
anterioridad a la obligacin tributaria.

24

Art. 659 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

36

5.5.8 Suspensin de la prescripcin.


Plazos. Causales.
El art. 65 25 establece las causales suspensivas de la prescripcin.
La suspensin del cmputo ocasiona la inutilizacin para la prescripcin del
tiempo por el cual ha durado, pero aprovecha para la prescripcin no slo el
tiempo posterior a la cesacin de la suspensin, sino tambin el tiempo
anterior en que ella se produjo (Conf. Art. 3983 del CC).
Constituye un parntesis en cmputo de la prescripcin en curso, concluido
el cual, se adiciona lo corrido antes del hecho suspensivo a lo que transcurra
con posterioridad a su cesacin. Cesadas las causas de prescripcin, se
reinicia el cmputo prescriptivo tomando en cuenta el tiempo ganado de
prescripcin hasta el da anterior al que se produjo la causal de suspensin.
El artculo bajo anlisis contiene las causales de suspensin de las acciones y
poderes del Fisco con relacin a los tributos y a la sancin de multa. El inciso
c) establece, adems, otra causal de suspensin de la accin administrativa
en las hiptesis del art. 20 de la Ley 24.769 Rgimen Penal Tributario y
Previsional). En tanto que la Ley N 25.795 incorpor el inciso d) que trata la
suspensin de la prescripcin para aplicar sanciones del momento de la
formulacin de la denuncia penal establecida en el art. 20 de la mencionada
Ley Penal Tributaria y hasta 180 das posteriores al momento en que se
encuentre firme la sentencia judicial que se dicte en la causa penal
respectiva.
El inciso a) del art. 65 dispone que la intimacin administrativa de pago de
tributos determinados (cierta o presuntivamente), suspende por un ao el
curso de la prescripcin de las acciones y poderes fiscales para exigir el pago.
As, si la AFIP no resuelve definitivamente la situacin del contribuyente
dentro del ao (a partir de la intimacin administrativa de pago, se
reanudar a partir de dicha fecha el cmputo de prescripcin como si el Fisco
no hubiera actuado, salvo que el contribuyente hubiere recurrido dicha
determinacin ante el Tribunal Fiscal de la Nacin.
En esta hiptesis, la norma dispone que la suspensin se prolongar hasta
noventa (90) das despus de notificada la sentencia del mismo que declare
su incompetencia, determine el tributo o confirme la liquidacin practicada
en su consecuencia. Ello as en virtud de que el art. 194 dispone que la
apelacin de las sentencias dictadas por el Tribunal Fiscal de la Nacin a ser
deducidas por ante la Cmara Nacional en lo Contencioso Administrativo
Federal se concedern en ambos efectos, pudiendo el Fisco, en

25

Art. 65 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

37

consecuencia, librar la pertinente boleta de deuda que habilita el inicio del


Juicio de Ejecucin fiscal (art. 92 de la ley).
EFECTOS DE LA SUSPENSIN PARA LOS TERCEROS SOLIDARIOS:
COMENTARIOS DEL FALLO CSJN EN BRUTTI, STELLA MARIS
Por sentencia del 30 de Marzo de 2004, la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin in re Brutti, Stella Maris c/DGI (TF 14.814-I), se ha pronunciado sobre
la figura de la responsabilidad solidaria tributaria y respecto de las causales
suspensivas que alteran el curso de la prescripcin, con relacin al
contribuyente y a los responsables solidarios. (Yedro, 2000)
Para decidir sobre tan complejos temas, adhiri por unanimidad a los
fundamentos desarrollados por el entonces Procurador General Dr. Eduardo
Nicols Becerra.
A continuacin desarrollamos los dos aspectos salientes del fallo, por ser de
gran importancia doctrinal, adems de resultar sumamente didcticos:
CUL ES EL PROCEDIMIENTO QUE DEBE LLEVAR A CABO EL FISCO PARA
HACER EXTENSIVA LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA?
El Dictamen del Procurador General que luego cont con la afirmativa de los
jueces, confirma los requisitos procedimentales ya expuestos en diversos
pronunciamientos de la jurisprudencia nacional, que debe cumplir la
Administracin Tributaria para poder proceder a la extensin derivativa de
responsabilidad a los terceros. De este modo, precisa que:
De la lectura del artculo 18 inciso a (actual art. 8 inciso a de la Ley 11.683
(1998)) se evidencia que la responsabilidad del solidario nace slo frente al
incumplimiento del deudor principal a la intimacin de pago cursada por el
organismo recaudador.
Contrariamente a lo sostenido por la actora, las intimaciones administrativas
de pago han sido realizadas en cada una de las resoluciones determinativas
de oficio, notificadas a Auto Radio Tito SRL el 11 de noviembre de 1994
(perodo 1989) y el 6 de diciembre de 1996 (perodo 1990).
Estas intimaciones poseen el efecto de suspender la prescripcin, como lo
ha sostenido V.E. en Fallos: 315:1916, y a su inobservancia hace referencia
el inc. a) del art. 18 de la ley de rito fiscal (actual art. 8* inc. a) como
condicin necesaria para la extensin de la responsabilidad al solidario.
La falta de cumplimiento de Auto Radio Tito SRL a la intimacin de pago
cursada en ambas resoluciones determinativas es el hecho que habilita,
segn lo pienso, al organismo fiscal a extender la responsabilidad a los aqu
actores.

38

Por imperio de lo establecido en el art. 24 de la ley 11.683 (del t.o. en 1978),


la determinacin de oficio deber ser cumplida tambin respecto de
aquellos en quienes se quiera hacer efectiva la responsabilidad solidaria
establecida en el art. 18 de la misma ley.
Dicho procedimiento se inicia con una vista al contribuyente o responsable
de las actuaciones administrativas y de las impugnaciones o cargos que se
formulen para que realice por escrito su descargo (cfr. art. 24, ley 11.683,
t.o. 1978) y, posteriormente, se habr de dictar resolucin fundada fijando
el tributo y/o estableciendo la responsabilidad solidaria en el caso concreto.
Es mediante esta ltima resolucin a travs de la cual se efectiviza la
responsabilidad solidaria y, en consecuencia, el organismo recaudador slo
puede dictarla una vez vencido el plazo de la intimacin de pago cursada al
deudor principal. Slo a su expiracin podr tenerse por configurado el
incumplimiento del deudor principal, que habilita-en forma subsidiaria- la
extensin de la responsabilidad a los de ms responsables por deuda ajena.
Sobre el particular, cabe recordar un esclarecedor fallo del Tribunal Fiscal de
la Nacin en ocasin del plenario Salvatierra, Mario Rodolfo y otros/recurso
de apelacin (1975), en particular en el voto del Dr. Martnez, quien sostuvo:
... cabe destacar como primera observacin, que la ley
impone a los directores o gerentes de las sociedades, que son
sujetos pasivos del impuesto conforme a las disposiciones
transcriptas, la obligacin de responder, con el propio
patrimonio, por las deudas fiscales del ente, si requerido ste
en la persona de su representante no pagare el gravamen
adeudado. De donde se infiere que se trata de una obligacin
legal de garanta, y por esto mismo subsidiaria o accesoria...
26

En tanto que para iniciar la accin derivativa de solidaridad tributaria, tanto


frente al tributo cuanto frente a las sanciones que pudieren corresponder
por las infracciones cometidas, al responsable se le deber realizar el
procedimiento reglado en el 5to. prrafo del art. 17 de la Ley de Rito
Determinacin de Oficio a fin de que se observen las garantas del Debido
Proceso Adjetivo.
Con respecto al momento configurativo que habilita al Fisco a iniciar la
accin de responsabilidad, el fallo confirma que se produce una vez vencido
el plazo de la intimacin de pago cursada al deudor principal (es decir, luego
de transcurrido el plazo de 15 das hbiles administrativos conforme el texto
del inciso a) del artculo 8 de la Ley 11.683 (1998)).

26

Dr. Martnez, fallo del Tribunal Fiscal de la Nacin en ocasin del plenario Salvatierra,
Mario Rodolfo y otros/recurso de apelacin. 1975, p. 1007.

39

Este fallo tiene gran valor doctrinario, ya que nos muestra la secuencia de
los pasos procesales que l admite respecto de los actos administrativos
conducentes a la accin de responsabilidad solidaria, que augura seguras
controversias.
Prosigue el Considerando IV
En esta lnea de razonamiento, y como acertadamente sostiene la recurrida,
no se advierte obstculo legal alguno para que el Fisco comience el
procedimiento de determinacin de oficio con el objeto de verificar la
eventual responsabilidad personal y solidaria aludida en el art. 18, inc. a), de
la ley 11.683 (t.o. 1978), an antes de intimar de pago al deudor principal,
puesto que el establecimiento de la responsabilidad requiere de su
instrumentacin a travs del correspondiente acto que culmina el proceso
determinativo (Brutti, 2002, p. 6).
Resulta oportuno citar nuevamente al Cr. Diuvigildo Yedro (2000), en
oportunidad del dictado de la reforma que la Ley 25.239 realiz al art. 65
2do. prrafo de la Ley 11.683: En primer lugar, descreemos de la
efectividad de esta reforma desde el momento que si lo que ella pretende
es facilitar al Fisco la realizacin de la determinacin de oficio al responsable,
exigida por la ley para hacer efectiva la responsabilidad solidaria (conf. 5to.
prrafo del art. 17 de la ley 11.683), an antes de haber quedado firme la
determinacin de oficio practicada al contribuyente principal, o iniciarla en
forma simultnea con ella, dicha determinacin carecer de efecto jurdico
alguna hasta tanto:
a. Quede firme la determinacin de oficio practicada en cabeza del
contribuyente principal, toda vez que ella fijar los hechos
imponibles realizados y el monto del tributo debido.
b. ste incumpla la intimacin de pago luego de transcurrido el plazo
de 15 das hbiles administrativos conforme el nuevo texto del inciso
a) del artculo 8.
c. El Fisco haya realizado la determinacin de oficio derivativa de
responsabilidad en cabeza del responsable solidario (5to. prrafo del
artculo 17 de la ley 11.683).
d. ste, no hubiere podido demostrar, en dicho proceso, que sus
representantes, mandantes, etc. los han colocado en la imposibilidad
de cumplir correcta y oportunamente con sus deberes fiscales (Ley
de Procedimiento Tributario, 1998).27
Lo formulado ha sido receptado favorablemente por la Jurisprudencia quien
consider que, adems, "... no resultaba lgico que corriera el plazo de
apelacin para la determinacin a los directores sin conocer la conducta
27

Art. 8 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario - 1998

40

asumida por la deudora principal frente a la intimacin de pago"28, por lo


que, en la causa referida al pie de pgina se declar la nulidad de la
determinacin practicada por el Fisco a los responsables solidarios,
imponindose costas al Fisco Nacional. Por su parte, el Tribunal Fiscal es
uniforme en hacer observar los pasos procesales arriba citados tanto en lo
referente a la solidaridad frente al tributo cuanto frente a las sanciones. 29
En segundo lugar, en la ley ritual no existe previsin alguna relativa a la
admisin de determinaciones "en suspenso" en el supuesto que el
reformista haya pretendido dotar de tal carcter a la practicada al
responsable, por lo que, tambin en este punto la reforma carece de efecto
alguno.
Entonces, el criterio de la Corte, en cuanto a la admisin de determinaciones
de oficio en suspenso (se refiere a la practicada al responsable solidario an
antes de intimar de pago al deudor principal), carece de sustento normativo
alguno por manifiesta imprevisin legal. No se advierte del texto del artculo
17 de la Ley N 11.683 la autorizacin a la Administracin a practicar
determinaciones en suspenso sujetas a condicin alguna (como surge de
esta novedosa interpretacin dada por el Alto Tribunal).
Por otra parte, tanto la resolucin determinativa de oficio dictada al
contribuyente principal y la vista que notifica el inicio de la determinacin
de oficio al solidario, son dos instrumentos que revisten el carcter de actos
administrativos emanados de autoridad competente y sujetos a los recaudos
ordenados por la Ley 19.549 en su artculo 7 en cuanto a sus requisitos
esenciales y tipificantes. Por lo tanto, la inobservancia de alguno de ellos,
ocasionar la nulidad absoluta e insanable del acto as dictado, en trminos
del art. 14 de la Ley N 19.549.

QU SUCEDE SI LA ADMINISTRACIN NO RESPETA EL PROCEDIMIENTO


PARA HACER EXTENSIVA LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA A TERCEROS?
La Administracin Tributaria quedar facultada para iniciar el procedimiento
determinativo al tercero solidario (director de S.A., socio gerente de SRL,
etc.) una vez que se verifique el incumplimiento de la intimacin de pago
cursada al contribuyente principal fundada en una determinacin de oficio
firme.
Este requisito ser la condicin necesaria e ineludible para que la
Administracin pueda realizar la persecucin de cobro de la obligacin
28

Causa Club Atltico Adelante Asoc. Civil y Deportiva - CNACAF - Sala IV - 15/07/99.
Confirm el fallo del TFN Expte.15567 I, de la Sala B 26/6/98. En PET N 187 del
27/08/99. Pg. 13.
29 Ver causa Club Central Argentino OlmpicoZenobi Orlando y otro - TFN - Sala A 17/06/99 - PET 13/08/99 - pg. 11. Y Sala B en causa Dumic, Pedro Roberto, 8/3/00,
Expte. 15.057-I).

41

tributaria material hacia el tercero responsable solidario, a quien se le


deber practicar el procedimiento determinativo de oficio con el
cumplimiento de las acciones previstas legalmente para este procedimiento:
vista de las actuaciones administrativas (en las el Fisco que deber aportar
la intimacin de pago incumplida por el deudor principal, las liquidaciones
administrativas emitidas con motivo de la determinacin practicada al
contribuyente principal y dems actuaciones administrativas), otorgar el
plazo de ley para el descargo y ofrecimiento de pruebas del responsable
solidario, de modo que pueda ejercer de manera plena y eficaz el
constitucional derecho de defensa, contar con el dictamen del servicio
jurdico y finalmente la resolucin fundada del juez administrativo
competente. Si la Administracin Tributaria no respeta el procedimiento
descripto anteriormente, sus acciones sern nulas de nulidad absoluta por
violacin del inciso b) del art. 7 Ley N 19.549, por carecer de un requisito
esencial: la causa.30
Por ello sorprende la permisiva posicin del Tribunal al admitir el inicio del
procedimiento derivativo de responsabilidad sin aguardar el hecho
generador de dicha responsabilidad, lo que luce contradictorio con lo
resuelto acertadamente (a rengln seguido) respecto del perodo fiscal 1990
cuando advierte:
Sobre la base de la tesitura recin expuesta, a diferente
conclusin se arriba respecto de la extensin de la
responsabilidad del perodo 1990. En efecto, la resolucin
determinativa de oficio de la deuda en cabeza de "Audio
Radio Tito SRL" se encuentra fechada el 29 de noviembre de
1996 y se notific el 6 de diciembre del mismo ao (cfr. 2do.
prrafo, fs. 108).
Ese mismo da, y sin aguardar el lapso necesario para
configurar el incumplimiento del deudor principal, la Divisin
Determinaciones de Oficio "E" dict la resolucin obrante a
fs. 108/122, a travs de la cual estableci la responsabilidad
solidaria de Victorio Pacchiele, y la notific el da 13 del
mismo mes y ao (cfr. fs. 107).
Ello evidencia que el acto administrativo careca de causa
vlida al momento de su dictado (art. 7, inc. b., ley 19.549,
aplicable segn lo dispuesto por el art. 112 de la ley 11.683,
t.o. 1978), pues le imput una responsabilidad solidaria
cuando la intimacin al principal an no se encontraba
incumplida, motivo por el cual debe ser declarado nulo (art.
14, inc. b., ley 19.549) (Brutti, 2002, p.7).

30

Art. 7 Ley N 19.549 Cdigo Procesal Penal Cdigo Procesal Civil y comercial.

42

CONSECUENCIAS DE LA SUSPENSIN DEL CMPUTO DE LA PRESCRIPCIN:


En este punto el fallo interpret el alcance a dar al artculo 65 inciso a)
primero y segundo prrafo de la ley, expres lo siguiente:
Con respecto al alcance de la suspensin establecida en el art.
68, inc. a), segundo prrafo, de la ley 11.683 (t.o. 1978),
agravia a la recurrente que el decisorio reconozca al
organismo recaudador facultades tanto para "determinar" el
impuesto como para "exigir" respecto de los solidarios,
cuando para el principal las atribuciones del mismo rgano se
encuentran limitadas a la "exigencia" del pago.
En primer trmino, considero que no corresponde limitar la
expresin "acciones y poderes del Fisco", utilizada en el
segundo prrafo trascripto, nicamente a la facultad de
"exigir el cobro" del tributo adeudado.
En el primer prrafo del inciso a) en anlisis, el legislador
suspende la prescripcin respecto de "las acciones y poderes
fiscales para exigir el pago" (el subrayado me pertenece),
limitacin esta ltima que desaparece en la segunda parte del
artculo, donde igual medida adopta para "las acciones y
poderes del Fisco respecto de los responsables solidarios".
Ello no puede ser entendido como una redaccin descuidada
o desafortunada del legislador (Fallos 120:399), sino que la
sucesin entre ambos indica que la limitacin colocada a las
acciones y poderes fiscales rige slo para el deudor principal,
mientras que para el solidario impera el rgimen general de
la ley, sin restricciones en cuanto a las facultades
determinativas.
En segundo trmino, las diferencias entre las facultades
conferidas al Fisco en uno y otro caso responden a la
mecnica establecida por la ley para hacer efectiva la
solidaridad. El rgano recaudador debe determinar de oficio
la deuda al responsable principal e intimar su pago y, a partir
de all, queda suspendido el plazo de prescripcin durante un
ao para "exigir" el mismo por las vas administrativas o
judiciales que correspondan.
Por otra parte, vencido el plazo de la intimacin cursada al
deudor principal sin haberse materializado el abono, puede
atribuir responsabilidad solidaria a los codeudores, sujeto al
previo procedimiento de determinacin de oficio sobre ellos,
conforme lo precepta el art. 24 la ley 11.683 (t.o. 1978).

43

Siendo el incumplimiento de la intimacin administrativa de


pago cursada al deudor principal el hecho generador de la
atribucin -prima facie- de responsabilidad solidaria, mal
puede limitarse al Fisco su facultad determinativa respecto
de estos ltimos cuando la misma ley (art. 24) le impone
realizar tal actividad como requisito ineludible para hacerla
efectiva. (Brutti, 2002, p.7-10).
En primer lugar, observamos con claridad que el Mximo Tribunal persigue
subordinar los efectos de la suspensin del cmputo prescriptivo en el
campo tributario al principio emanado del artculo 713 del Cdigo Civil
respecto de la interrupcin, que dispone: Cualquier acto que interrumpa la
prescripcin a favor de uno de los acreedores o en contra de uno de los
deudores, aprovecha o perjudica a los dems Ello as, para Carlos M.
Giuliani Fonrouge (op. Cit. p. 357). La modificacin que introduce la ley
21.858 recoge la doctrina jurisprudencial del Tribunal Fiscal (Fallos:
305:1215) que en plenario ha dicho: los actos interruptivos de la
prescripcin cumplidos con relacin a una sociedad annima, interrumpen
el curso del plazo de prescripcin de las acciones y poderes del Fisco para
determinar y exigir el pago del impuesto, no slo respecto de la sociedad
sino tambin respecto de los directores de la misma de acuerdo con lo
dispuesto en el art. 18, inc. a, de la ley 11.683, t.o. 1974 (Fonrouge alude al
pleno del TFN in re Salvatierra, Mario, D.F., XXV-1007).
En segundo lugar, advertimos que el dictamen aprobado por la Corte
Suprema busca cerrar el debate abierto con motivo de la diferencia de
efectos que ocasiona la suspensin de la prescripcin conforme el texto del
artculo 65 que rigi hasta el 31/12/1999, sea en cabeza del contribuyente
como en la del responsable: mientras en el primero la suspensin se limita a
la exigencia del pago del tributo (L. 11683, art. 65* inciso a), 1er prrafo), en
el segundo (el solidario) alcanzar tanto a la exigencia del pago cuanto a las
acciones y poderes fiscales para determinar el tributo (11.683, art. 65* 2do.
Prrafo vigente hasta el 31/12/1999).
SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN PARA INVERSIONISTAS EN EMPRESAS
PROMOVIDAS
Art. 66 31 Se suspender por 2 (dos) aos el curso de la prescripcin de las
acciones y poderes fiscales para determinar y percibir tributos y aplicar
sanciones con respecto a los inversionistas en empresas que gozaren de
beneficios impositivos provenientes de regmenes de promocin
industriales, regionales, sectoriales o de cualquier otra ndole, desde la
intimacin de pago efectuada a la empresa titular del beneficio. (Ley de
Procedimiento Tributario, 1998)

31

Art. 66 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario - 1998

44

5.5.9 Interrupcin de la prescripcin.


Hechos interruptivos. Interrupcin para
multas y clausuras. Interrupcin por
interposicin del reclamo de
repeticin.
Ella configura la segunda causal que, junto con la suspensin, altera el
cmputo pacfico del plazo prescriptivo. Se diferencia de aqulla en que la
interrupcin borra el lapso de tiempo trascurrido hasta ese momento y, por
lo tanto, acaecido el hecho al que la ley le otorga efectos interruptivos,
conforme el art. 6732 de la Ley 11.683, deber transcurrir un nuevo trmino
de prescripcin completo para que ella opere.
La ley ha establecido tres supuestos en los que se opera la interrupcin de
la prescripcin de las acciones y poderes del Fisco para determinar y exigir
el pago del impuesto:
a. El reconocimiento expreso o tcito de la obligacin, anlogo al
previsto en el art. 3989 del CC. Es expreso cuando el contribuyente
lo exterioriza directa y manifiestamente. Es tcito cuando resulta de
hechos cumplidos por el deudor que permitan atribuirle la intencin
de reconocer la deuda (art. 91/CC): pago parcial, solicitud de
prrroga para el pago, acogimiento a un rgimen de moratoria o a
un plan de pago en cuotas, etc. Esta causal, obviamente, genera el
nacimiento de un nuevo plazo completo de prescripcin a partir del
01/01 siguiente al ao en que dicho reconocimiento fue efectuado.
b. Renuncia al trmino corrido de la prescripcin en curso: en este
punto comenta Jarach (1980) que, en virtud de lo establecido en el
art. 3965 del CC (nadie puede renunciar a un derecho que todava no
ingresado en su patrimonio), slo sera vlido aceptar la renuncia al
trmino de prescripcin de una obligacin declarada o determinada,
mientras que no resultara posible aceptar la validez de la renuncia
de la prescripcin en curso respecto de una obligacin an no
declarada o determinada, ya de ninguna manera dicha renuncia
puede interpretarse como un reconocimiento de dicha obligacin .
Por su parte, la Corte ha aceptado la validez del precepto en el precedente
(La Industrial, el 20/10/71), sosteniendo que la ley faculta a renunciar a la
prescripcin en curso, empero no a la prescripcin futura.

32

Art. 67 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario - 1998

45

La renuncia al trmino de la prescripcin en curso para determinar y exigir


el impuesto no abarca el de la prescripcin para imponer sanciones, la que
debido a su naturaleza, es irrenunciable (TFN 15/7/64, in re Gabriel van
Iseghem SCA).
Esta opinin ha sido ratificada en el fuero administrativo por el TFN, Sala B,
el 22/03/04, en la causa BELLAGAMBA JORGE LUIS Y ACUM. En este caso la
actora haba renunciado al trmino corrido de la prescripcin en curso, pero
slo con respecto a las acciones y poderes del Fisco para la determinacin y
cobro del impuesto, aunque no para la sancin. El Fisco entendi que por la
renuncia se haba interrumpido el plazo de prescripcin para ambas
acciones. El Tribunal Fiscal de la Nacin hizo lugar a la excepcin de
prescripcin planteada por la actora en cuanto a la multa aplicada. Se
sostuvo que el artculo 67 de la Ley Procedimental es claro en cuanto a que
la renuncia al trmino corrido de la prescripcin se refiere exclusivamente a
las acciones y poderes del Fisco para determinar y exigir impuesto, no
incluyendo el supuesto del artculo 68, relativo a la aplicacin y
efectivizacin de multas. Por otra parte, ello encuentra sustento en el
tratamiento independiente que la prescripcin de multas tiene en el
rgimen de la Ley 11683 (artculos 58,59 y 60). Adems, la interpretacin
sobre el alcance de la renuncia formulada por la actora debe hacerse con el
carcter restrictivo que seala el artculo 874 del CC.
Debe recordarse que la renuncia al trmino de la prescripcin en curso
respecto del impuesto propio tampoco abarca la del impuesto de un tercero
(supuesto del impuesto que recae sobre las salidas no documentadas del art.
37 de la ley de IG) conforme lo ha precisado un reciente fallo dictado por el
TFN por su sala B en la causa CAUPLAS SRL s/ ganancias el 15/7/03.
La renuncia al trmino corrido de la prescripcin en curso apareja el
nacimiento de un nuevo plazo de prescripcin a partir del 01 de Enero
siguiente al ao en que fue efectuada la renuncia.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe manifestar nuestra opinin sobre esta
figura: sta es una causal propia del Derecho Tributario que tiende a
proteger las eventuales demoras de la administracin en las
determinaciones tributarias, disimulndolas, por una parte;

y como elemento de coaccin contra los contribuyentes,


que no osan sustraerse al requerimiento de los funcionarios
por temor a liquidaciones arbitrarias, por la otra. No
compartimos la permanencia de esta causal desde el
momento que est en pugna con principios generales del
Derecho Privado y con el espritu intrnseco del instituto
prescriptivo; toda vez que la inaccin del acreedor en el
recupero de un crdito no puede estar purgada

46

normativamente va la excusacin de la morosidad de la


administracin o la coaccin por ella ejercida en contra del
contribuyente, so pretexto de una determinacin arbitraria,
excesiva o irreal. Dado a que esta causal se encuentra en
pugna con una concepcin moderna del Derecho Tributario
en el marco del Estado de Derecho, proponemos su
derogacin. (Yedro, 2006, p. 11)
c. El inicio de cobro judicial a travs del juicio de ejecucin fiscal33
configura la tercera causal de interrupcin de la prescripcin, pero
ahora originado en un acto provocado por el Fisco. La Ley
Procedimental precisa sus alcances: no todo juicio ejecutivo
interrumpe la prescripcin, sino slo aquella accin promovida con
el objeto de hacer efectivo el cobro de impuestos determinados en
una sentencia del TFN debidamente notificada, o en una intimacin
o resolucin administrativa debidamente notificada y consentida (no
recurrida) por el contribuyente.
El momento a partir del cual se debe considerar interrumpida la prescripcin
es a partir de la fecha de presentacin de la demanda de ejecucin y no a
partir de que la misma es notificada al ejecutado.
Caducidad de Instancia34 art. 310 inc. 2 del CPCCN: La interrupcin de la
prescripcin producida como consecuencia del inicio de la ejecucin fiscal se
tendr por no sucedida cuando se produzca la caducidad de la instancia en
dicho juicio. Esta caducidad ocasiona la conclusin anticipada del proceso
por haber transcurrido el tiempo establecido legalmente, sin actividad
procesal idnea para impulsarlo hasta el final. El plazo de inactividad
procesal establecido para que opere la caducidad es de tres (3) meses y
puede ser dictado de oficio o a solicitud de parte.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN PARA APLICAR MULTA Y CLAUSURA,
o para hacerlas efectivas.
Art. 68: La prescripcin de la accin para aplicar multa y
clausura o para hacerla efectiva se interrumpir:
a. Por la comisin de nuevas infracciones, en cuyo caso el nuevo
trmino de la prescripcin comenzar a correr el 1 de enero
siguiente al ao en que tuvo lugar el hecho o la omisin
punible.

33
34

Art. 92 y ss. Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario - 1998


Art 310 inc. 2 Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.

47

b. Por el modo previsto en el artculo 3 de la ley 11.585, caso en


el cual cesar la suspensin prevista en el inciso b) del artculo
65.35
El rgimen punitivo establecido por la ley 11.683 establece distinto modo de
cmputo de la prescripcin segn se trate de aplicarlas o de exigirlas.
Comisin de nuevas infracciones: norma anloga a la prevista en el art. 67
del C.P., que ha ocasionado opiniones encontradas dado su genrica alusin
a nuevas infracciones. El punto a dilucidar es definir qu tipo de infracciones
(formales o materiales) producen efectos interruptivos: Fonrouge y
Navarrine (2005) se inclinan a favor de considerar interruptiva de la
prescripcin de una infraccin anterior a cualquier infraccin vinculada al
mismo tributo sin importar la naturaleza forma o material de las
infracciones. En tanto que otros autorizados doctrinarios sostienen que la
nueva infraccin con efectos interruptivos debe tener naturaleza anloga a
la anterior, sin importar si se refiere al mismo o a diferentes tributos.
La CSJN ha reafirmado esta ltima postura al considerar que: tratndose
de infracciones reprimidas con multas penales carcter que ostentan las
multas de la ley 11683 las mismas infracciones de la misma ndole,
interrumpen la prescripcin de la accin tendiente a reprimir las anteriores.
A este criterio se allan el Fisco en numerosos dictmenes, sosteniendo la
falta de aptitud de las infracciones formales posteriores para interrumpir el
curso de prescripcin de las infracciones materiales.
Momento en que opera la interrupcin: para que operen las consecuencias
propias de una infraccin se requiere que la conducta realizada sea, adems
de tpica, antijurdica y culpabley haya quedado firme la sentencia que as
lo establezca.
El inciso b) del art. 68 nos remite al art. 3 de la Ley 11.585, que manifiesta
que en las causas por infracciones a la ley de impuestos, los actos de
procedimiento judicial, interrumpen el trmino de prescripcin de la accin
y de la pena. Ello as, no quedan comprendidos dentro de este supuesto los
actos realizados ante la AFIP y ante el TFN por tratarse de rganos
administrativos, refiriendo la citada ley slo a actos de procedimiento
judicial.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN POR LA INTERPOSICIN DEL
RECLAMO DE REPETICIN
Art. 69. La prescripcin de la accin de repeticin del contribuyente o
responsable se interrumpir por la deduccin del reclamo administrativo de
35

TEXTO S/LEY 23658 - BO: 10/1/1989 - TO: 1998 (D. 821/98 - BO: 20/7/1998); 1978 (D.
2861/78 - BO: 11/12/1978) y modificaciones, art. 70 - FUENTE: D. 14361/46 (ratificado por L.
12922), art. 64 y L. 23658, art. 34, pto. 8.

48

repeticin ante la Administracin Federal de Ingresos Pblicos o por la


interposicin de la demanda de repeticin ante el Tribunal Fiscal de la
Nacin o la Justicia Nacional. En el primer caso, el nuevo trmino de la
prescripcin comenzar a correr a partir del 1 de enero siguiente al ao en
que se cumplan los 3 (tres) meses de presentado el reclamo; en el segundo,
el nuevo trmino comenzar a correr desde el 1 de enero siguiente al ao
en que venza el trmino dentro del cual debe dictarse sentencia (Ley de
Procedimiento Tributario, 1998)36.
Recordemos que el art. 8137, al legislar el instituto de la demanda de
repeticin de impuestos, establece dos procedimientos distintos para
solicitar la devolucin de impuestos abonados en exceso o por error, segn
se trate de repeticin de impuestos ingresados espontneamente o a
requerimiento del Fisco:
a. Cuando el impuesto fue ingresado espontneamente, sin mediar
requerimiento del Fisco, el trmite de la repeticin se inicia con la
interposicin del reclamo ante la AFIP, ante cuya denegatoria
(expresa o ficta) el contribuyente podr optar por: interponer el
recurso de Reconsideracin (art. 76 inc. a), o apelar ante el TFN (art.
76 inc. b), o interponer demanda contenciosa ante los juzgados
federales.
La interrupcin del plazo de prescripcin fijado por la norma, opera
al momento de efectuarse el reclamo administrativo previo. En este
supuesto, el nuevo trmino de prescripcin comenzar a correr a
partir del 1ero. de Enero siguiente al ao en que se cumplan los tres
meses de presentado el reclamo.
b. Cuando el impuesto fue ingresado a requerimiento. Cuando el
impuesto fue ingresado en demasa en cumplimiento de una
determinacin cierta o presuntiva firme, la repeticin se deducir
mediante demanda que se interponga a opcin del contribuyente:
ante el TFN o ante la justicia nacional (art. 81, 3er. prrafo.), sin
requerirse reclamo administrativo previo.
En este caso la ley establece que la interrupcin del plazo de
prescripcin opera al momento de efectuarse la interposicin de la
demanda de repeticin ante el Tribunal Fiscal de la Nacin o la
Justicia Nacional. En este supuesto, el nuevo trmino de prescripcin
comenzar a correr a partir del 1 de enero siguiente al ao en que
venza el trmino dentro del cual debe dictarse sentencia.
Accin y demanda de repeticin. Art. 81

36

37

Art. 69 Ley 11.683 Ley de procedimiento Tributario - 1998


Art. 81 Ley 11.683 Ley de procedimiento Tributario - 1998

49

a) Accin de repeticin por pago espontneo, corresponde Reclamo


Administrativo.
Ante denegatoria se puede plantear:
1) Recurso de Reconsideracin: art. 76.
2) Apelacin al TFN (art. 76b, 178, 181) o demanda Justicia Nacional
Primera Instancia (82b).
b) Accin de repeticin por pago a requerimiento, corresponde:
1) Demanda ante el TFN (art. 144, 82 b) y c).
2) Demanda ante la Justicia Nacional (82 b). (Ziccardi, 2013, pg. 210)

5.5.10 Casos prcticos.


Trminos y cmputo

ACCIONES Y PODERES

CMPUTO DEL PLAZO DE PRESCRIPCIN

Acciones y poderes del Fisco


para determinar y exigir el pago
de impuestos.

Comienza a contarse desde el primer da de enero del


ao siguiente a aquel en que se produce el
vencimiento del impuesto u obligacin impositiva.
Observacin: Pueden verificarse quebrantos de aos
prescriptos cuando inciden en determinaciones de
perodos no prescriptos.

Acciones y poderes del Fisco


para aplicar multas y clausuras.

Comienza a computarse desde el 1 de enero siguiente


al ao en que haya tenido lugar la violacin de los
deberes formales o materiales.

Acciones y poderes del Fisco


para hacer efectiva una multa y
clausuras.

Comienza a correr desde la fecha de notificacin de la


resolucin firme que la imponga.

Accin de repeticin.

Comienza a correr desde el 1 de enero siguiente al


ao en que venci el perodo fiscal, si se repiten pagos
o ingresos que se efectuaron a cuenta del mismo
cuando an no se haba operado su vencimiento; o
desde el 1 de enero siguiente al ao de la fecha de
cada pago o ingreso, en forma independiente para
cada uno de ellos, si se repiten pagos o ingresos
relativos a un perodo fiscal ya vencido.
Observacin: La peticin de la accin de repeticin
normada en el artculo 81 de la ley 11683 rehabilita
las acciones del Fisco para exigir el pago de las
obligaciones tributarias prescriptas.

50

Accin de reclamo de crditos


fiscales indebidamente
acreditados, devueltos o
transferidos.

Comienza a correr desde el 1 de enero del ao


siguiente a la fecha en que fueron acreditados,
devueltos o transferidos.

Accin para exigir el recupero o


devolucin de impuestos.

El trmino se cuenta a partir del 1 de enero del ao


siguiente a la fecha desde la cual sea procedente el
reintegro.

Fuente: Extrado de http://goo.gl/1yFrwz, consultado el 31/08/2014

Suspensin de prescripcin
CAUSALES DE SUSPENSIN DE PRESCRIPCIN

TIEMPO DE SUSPENSIN

La intimacin administrativa de pago de tributos


determinados por el Fisco (art. 16 y ss., LPT),
suspende las acciones y poderes del Fisco para exigir
el pago.

1 ao desde la fecha de la
intimacin administrativa de pago.

Situaciones especiales:

a) Cuando mediare recurso de apelacin ante el


Tribunal Fiscal de la Nacin contra la resolucin
determinativa de impuesto dictada por el Fisco.

b) Cuando la determinacin administrativa impugne


saldos a favor del contribuyente, que fueron mal
aplicados o compensados, en otras obligaciones.

c) Responsables solidarios: la intimacin


administrativa al deudor principal suspende la
prescripcin respecto de los responsables solidarios.

Un 1 ao desde la fecha de la
intimacin administrativa de pago
ms 90 das despus de notificada
la sentencia del tribunal que
declare su incompetencia, o
determine el tributo, o apruebe la
liquidacin practicada en su
consecuencia.

1 ao desde la fecha de la
intimacin administrativa de pago,
para exigir el pago de las
obligaciones que pretendieron
cancelarse con los saldos a favor
impugnados.

1 ao desde la fecha de la
intimacin administrativa de pago.

La resolucin condenatoria por la que se aplique una


multa, suspende la prescripcin de la accin penal
para su aplicacin.

1 ao desde la fecha de la
resolucin condenatoria por la que
se aplica la multa.

Situacin especial:
Cuando se interponga recurso de apelacin ante el
Tribunal Fiscal de la Nacin contra la resolucin
administrativa que impone la multa

1 ao desde la fecha de la
resolucin de multa recurrida,

51

hasta 90 das despus de


notificada la sentencia del
tribunal.
La promocin de la accin penal (Ley Penal
Tributaria 23771 hoy en da derogada por ley
24769-) suspende la prescripcin de aplicar
sanciones administrativas.

1 ao desde que surge el


impedimento previsto en el
artculo 16 de la ley 23771 y hasta
que quede firme la sentencia que
se dicte en la causa penal.

Observacin: Esta causal, hoy en da, no puede


invocarse por carecer de sustantividad.
La formulacin de denuncia penal establecida en el
artculo 20 de la ley 24769 (Ley Penal Tributaria),
suspende el plazo de prescripcin para aplicar
sanciones administrativas.

1 ao desde la formulacin de la
denuncia penal y hasta los 180
das posteriores al momento en
que se encuentre firme la
sentencia judicial en la causa
penal.

El dictado de la resolucin de vista (art. 17 de la ley


11683), en el caso de determinaciones de oficio
donde se aplique el rgimen denominado Bloqueo
Fiscal, hoy derogado (Ver D. 629/92, 1340/98 y
455/02), suspende las acciones y poderes del Fisco
para determinar y exigir el pago de impuestos no
prescriptos al momento de aplicarse el rgimen.

Desde el dictado de la vista del


artculo 17 de la LPT y mientras
dure el procedimiento en sede
administrativa, contenciosoadministrativa y/o judicial.

La notificacin de la vista prevista en el artculo 17


de la L. 11683, dentro de los 180 das corridos
anteriores a la fecha en que se produzca la
correspondiente prescripcin de un determinado
perodo, suspende las acciones y poderes del Fisco
para determinar y exigir el tributo, y aplicar y hacer
efectivas las multas.

120 das desde la fecha de


notificacin de la vista.

La intimacin de pago efectuada a empresas


titulares de beneficios impositivos provenientes de
regmenes de promocin industrial, suspende las
acciones y poderes fiscales para determinar, percibir
tributos y aplicar sanciones a los inversionistas.

2 aos desde la intimacin de


pago administrativa efectuada a la
empresa titular del beneficio.

El cumplimiento de determinacin impositiva


superior al impuesto anteriormente abonado,
suspende la prescripcin de la accin de repeticin.

Hasta el 1 de enero siguiente al


ao en que se cancela el saldo
adeudado, sin perjuicio de la
prescripcin independiente
relativa a este saldo.

Fuente: Extrado de http://goo.gl/1yFrwz, consultado el 31/08/2014

Interrupcin de prescripcin

CAUSALES DE INTERRUPCIN PARA


DETERMINAR Y EXIGIR EL PAGO DE
IMPUESTOS

CLCULO DEL NUEVO PLAZO DE


PRESCRIPCIN

52

El reconocimiento expreso o tcito de la


obligacin impositiva.

Comienza a correr a partir del 1 de enero


siguiente al ao en que la circunstancia
ocurra.

La renuncia al trmino corrido de la


prescripcin en curso.

Comienza a correr a partir del 1 de enero


siguiente al ao en que el hecho ocurra.

El juicio de ejecucin fiscal iniciado contra


el contribuyente o responsable, debido a:

Desde la fecha de presentacin de la


demanda de ejecucin y hasta su sentencia.
El plazo comienza a contarse desde el 1 de
enero del ao siguiente a que quede firme
la sentencia en el proceso judicial.

a) impuestos determinados en una


sentencia del TFN debidamente notificada,
b) impuestos determinados en una
resolucin administrativa debidamente
notificada y no recurrida,
c) casos de otra ndole, por cualquier acto
judicial tendiente a obtener el cobro de lo
adeudado.

CAUSALES DE INTERRUPCIN DE LA
PRESCRIPCIN PARA APLICAR
MULTAS Y CLAUSURA

Observaciones:
a) No prospera, si la presentacin se realiza
en las dos primeras horas del da siguiente
al vencimiento del plazo de prescripcin.
b) No opera, si se produce la caducidad de
instancia, en el proceso.
CLCULO DEL NUEVO PLAZO DE
PRESCRIPCIN

La comisin de nuevas infracciones.

Desde el 1 de enero siguiente al ao en que


tuvo lugar el hecho o la omisin punible.

Los actos de procedimiento judicial en las


causas por infracciones a las leyes
impositivas (Ej. Medidas cautelares, pronto
despacho, etc.)

Desde la fecha en que se promueve el acto


en el proceso judicial.

Observacin: En estos supuestos cesa la


suspensin de la prescripcin de la accin
penal prevista para los casos de resolucin
condenatoria por la que se aplique una
multa, se recurra o no al TFN.
La renuncia al trmino corrido de la
prescripcin en curso.

En este supuesto, cesa la suspensin de


prescripcin, en caso de multas recurridas
ante el Tribunal Fiscal.

Desde el 1 de enero siguiente al ao en que


la renuncia ocurra.

CAUSALES DE INTERRUPCIN DE LA
PRESCRIPCIN POR LA
INTERPOSICIN POR LA
INTERPOSICIN DEL RECLAMO DE
REPETICIN

CLCULO DEL NUEVO PLAZO DE


PRESCRIPCIN

Por interposicin del reclamo de repeticin


en sede administrativa.

Desde el 1 de enero siguiente al ao en que


se cumplan los tres meses de presentado el
reclamo.

Por interposicin de la demanda de


repeticin ante el TFN o la Justicia
Nacional.

Desde el 1 de enero siguiente al ao en que


venza el plazo dentro del cual debe dictarse
sentencia.

Fuente: Extrado de http://goo.gl/1yFrwz Consultado el 31/08/2014.

53

5.6 Juicio de ejecucin fiscal


5.6.1 Concepto. Caractersticas
Proceso: proviene del latn Processus que significa accin de ir hacia
adelante.
Definiremos proceso como el conjunto de actos que tienen por objeto la
decisin de un conflicto o litigio.
El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (CPCCN), identifica los
siguientes tipos de procesos:
a. De cognicin: ordinario (319 CPCCN)
b. De ejecucin:

sumarsimo (321 CPCCN)

ejecutorios: (499 y ss. CPCCN)

ejecutivos: (520 y ss. CPCCN)

c. Especiales (Ttulo IV CPCCN): alimentos, rendiciones de cuentas,


mensura y deslinde, divisin de cosas comunes, desalojo, etc.
d. Universales: (689 a 735 CPCCN). Comprende el proceso sucesorio
e. Voluntarios: (774 a 784 CPCCN): agrupa procedimientos para:
autorizacin para contraer matrimonio, comparecer en juicio,
designacin de tutor y curador, copia y renovacin de ttulos,
examen de libros por el socio, reconocimiento, adquisicin y venta
de mercaderas
Qu es un juicio ejecutivo?
Es un procedimiento previsto para hacer efectivo un crdito que viene
establecido en el documento o ttulo extrajudicial. Es un procedimiento para
hacer efectivo un derecho, para ejecutar, no para discutir.

Qu es un juicio ejecutivo fiscal?


Va expeditiva que persigue el cobro de tributos adeudados en un plazo ms
o menos breve.
Etapas del procedimiento:

Presentacin de la demanda

54

Oposicin de excepciones y sentencia

Cumplimiento de la sentencia

Caractersticas del Juicio de Ejecucin Fiscal.


El Juicio de Ejecucin fiscal presenta las siguientes caractersticas:

Fragmentario: en este proceso, el Juez no se aboca al conocimiento


de la causa de fondo, es decir que no es su competencia resolver
sobre la pertinencia del crdito fiscal, sino que nicamente dirime
sobre la correspondencia formal del ttulo ejecutivo objeto del
proceso.

Contencioso: implica contienda o disputa. Se aplica a la jurisdiccin


decisoria de conflictos surgidos entre partes, con intereses
opuestos, en contraposicin a la jurisdiccin voluntaria que es
aquella en la que no hay contradiccin.

Singular: es un proceso dirigido contra un contribuyente o


responsable, respecto de una deuda individualizada.

Breve: se trata de un proceso judicial que al tener por objeto


solamente la verificacin de la correspondencia formal del ttulo
sobre el que se solicita su ejecucin, se realiza en un reducido lapso
de tiempo.

Ejecutivo: tiene por objeto hacer efectivo un crdito fiscal


representado en un ttulo de deuda.

Judicial: se tramita judicialmente a efectos de obtener una


sentencia que posibilite la ejecucin del ttulo de deuda. La
sentencia constituye cosa juzgada formal.

Cundo procede el Juicio de Ejecucin Fiscal?

Declaracin Jurada impugnada por cmputo improcedente de


retenciones, pagos a cuentas. Saldos a favor.

DD. JJ. o liquidacin administrativa presentada sin pago del


gravamen.

Resolucin denegatoria del Recurso de reconsideracin contra


resolucin que determina de oficio tributos y accesorios.

Liquidacin de intereses y actualizaciones.

55

Transferencias o compensaciones de tributos y accesorios


denegadas.

Liquidacin de Anticipos y otros pagos a cuentas.

Sentencias del Tribunal Fiscal y Justicia nacional.

Multas => si estn firmes.

Cundo NO procede el Juicio de Ejecucin Fiscal?


Cuando se hubiese apelado la resolucin del Fisco o apelado a la justicia con
efecto suspensivo.

5.6.2 Ttulo de Deuda


Como anticipamos, el juez debe expedirse respecto de la validez del ttulo
de deuda, en cuanto a sus requisitos extrnsecos y formales.
Por tratarse dicha emisin de ttulo de un acto administrativo, rigen todos
los principios estudiados oportunamente respecto de la legitimidad y son
aplicables todos los requisitos esenciales del acto administrativo en el
libramiento de la boleta de deuda.

5.6.3 Interposicin de excepciones.


Excepciones admitidas.
El encartado tiene el derecho de oponer excepciones en el plazo de cinco (5)
das hbiles judiciales de efectuada la notificacin. Si opone excepciones,
stas son estudiadas por el Juez competente. Las excepciones expresamente
admitidas por la Ley N 11.683 en su art. 9238, son las siguientes:
a. Pago total documentado
b. Espera documentada
c. Prescripcin

38

Art. 92 Ley 11.683 Ley de procedimiento Tributario 1998.

56

d. Inhabilidad de ttulo, no admitindose esta excepcin si no estuviere


fundada exclusivamente en vicios relativos a la forma extrnseca de la
boleta de deuda.

5.6.4 Excepciones no previstas en la


Ley de Procedimientos.
Desde nuestra ptica, son tambin susceptibles de ser articuladas como
excepciones:
e. incompetencia
f. litispendencia
g. falta de legitimacin pasiva
h. cosa juzgada
i. falta de personera
j. pago parcial y
k. excepcionalmente, la defensa de inconstitucionalidad, en cuanto
sean de manifiesta procedencia.

5.6.5 Responsabilidad de las


entidades financieras. Trmite del
juicio. Medidas Cautelares. Sustitucin
o levantamiento. Plazos
El art. agregado a continuacin del art. 92 de la Ley N 11.683, dispone que
las entidades financieras, as como las dems personas fsicas o jurdicas
depositarias de bienes embargados, sern responsables en forma solidaria
por hasta el valor del bien o la suma de dinero que se hubiere podido
embargar, cuando con conocimiento previo del embargo, hubieren
permitido su levantamiento, y de manera particular en las siguientes
situaciones:
a. Sean causantes en forma directa de la ocultacin de bienes, fondos,
valores o derechos del contribuyente ejecutado, con la finalidad de
impedir la traba del embargo

57

b. Cuando sus dependientes incumplan las rdenes de embargo u otras


medidas cautelares ordenadas por los jueces o por los agentes
fiscales.
Verificada alguna de las situaciones descriptas, el agente fiscal la comunicar
de inmediato al juez de la ejecucin fiscal de que se trate, acompaando
todas las constancias que as lo acrediten. El juez dar traslado por CINCO
(5) das a la entidad o persona denunciada, luego de lo cual deber dictar
resolucin mandando a hacer efectiva la responsabilidad solidaria aqu
prevista, la que deber cumplirse dentro de un plazo mximo de DIEZ (10)
das.

5.6.6 Embargo general. Embargo


preventivo. Jurisprudencia. Anlisis
crtico.
Deben distinguirse dos momentos en el tiempo: antes y despus del fallo de
CSJN Intercorp SRL (15-06-2010), aclarando que no obstante el
pronunciamiento del Tribunal Cimero respecto a la inconstitucionalidad del
procedimiento en cuanto a que la ley habilita a los procuradores fiscales a
establecer medidas cautelares sin la autorizacin previa del juez
competente, lesionando el principio republicano de divisin de poderes, el
Poder Ejecutivo, si bien amold su conducta a lo dispuesto en el fallo
referido, no realiz reformas en la ley del rito.

Procedimiento antes del fallo Intercorp SRL

AFIP libra boleta de deuda y asigna el agente fiscal encargado de la


cobranza.

El Agente Fiscal (AF) solamente informa al juzgado datos del


contribuyente, y de la deuda consignada en la boleta (demanda).

A partir de este momento se pueden trabar las medidas cautelares. No se da


intervencin a la justicia, excepto que se pretenda el secuestro de la cosa
embargada, o exista desapoderamiento fsico de la misma.

Libramiento del mandamiento de intimacin de pago y


eventualmente de embargo, si no se indicase otra medida
alternativa.

El demandado tiene 5 (cinco) das para el pago u oponer


excepciones.

58

Si no opone excepciones y no paga, queda expedita la va de


ejecucin, AF practica la liquidacin y la notifica al demandado por
5 das.

El demandado puede impugnar la liquidacin, luego el juez


resuelve.

a. El procedimiento se inaugura con una mera presentacin del agente


fiscal (tendra que llamarse apoderado o representante fiscal) en el
cual simplemente informa al rgano judicial el conjunto de datos que
la norma especfica (datos del contribuyente, clave nica de
identificacin tributaria- CUIT, domicilio, deuda existente, concepto
y monto reclamado, nombre de los oficiales de justicia ad hoc y
personas autorizadas para intervenir en el diligenciamiento de
requerimientos de pago) y las medidas precautorias a trabarse,
dentro de proceso judicial, empezando con la demanda.
b. Cumplidos estos recaudos, el agente fiscal queda facultado a librar
bajo su firma mandamiento de intimacin de pago y embargo,
incluyendo los intereses; adems indicar la medida precautoria
dispuesta.
c. La AFIP, a travs del agente fiscal queda facultada para trabar por s
medida precautorias alternativas.
d. Las medidas pueden ser indicadas en la presentacin o bien indicarse
con posterioridad.
e. La AFIP puede decretar embargos de cuentas bancarias, fondos y
valores depositados en entidades financieras o de bienes de
cualquier tipo o naturaleza, e inhibiciones generales de bienes.
f. Se habilitaba al agente fiscal a efectivizar las medidas cautelares y
ordenes de transferencia de fondos a travs de sistemas y medios
de comunicacin informtica (Art.18, inc. 11, ley 25239).
El Art. 92 modificado por la Ley N 25.239 (t.o. ley 11.683)39 contena dos
tipos de ejecuciones fiscales segn el contribuyente oponga o no
excepciones; en el primer caso la excepcin y defensa es tratada y decidida
por el juez competente que dicta la sentencia respectiva; en el segundo caso,
no existe intervencin material de la justicia, sino que bajo la apariencia de
un proceso de ejecucin administrativa, en la que no existe intervencin
judicial ni para disponer y trabar medidas cautelares ni para dictar sentencia
de trance y remate. La intervencin del juez en este caso se limita a ordenar
el secuestro de los bienes o la transferencia de los fondos embargados.

39

Art. 92 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

59

Modificaciones introducidas en el procedimiento despus del fallo


Intercorp SRL.

Debe solicitar al Juzgado que disponga y trabe las medidas


cautelares.

CN. Art. 1 y 109.

A modo de resea, se exponen los principales lineamientos de este fallo,


cuya lectura recomendamos:
1. Es inconstitucional el rgimen establecido en el art. 92 de la ley 11.683,
en cuanto otorga a los funcionarios del organismo recaudador la potestad
de disponer y trabar unilateralmente medidas cautelares, en la medida en
que no se adecua a los principios y garantas constitucionales de la divisin
de poderes, la defensa en juicio y la propiedad.
2. En su actual redaccin, el art. 92 de la ley 11.683 contiene una inadmisible
delegacin en cabeza del Fisco Nacional de atribuciones que hacen a la
esencia de la funcin judicial, ya que, al permitir que el agente fiscal pueda,
por s y sin necesidad de esperar siquiera la conformidad del juez, disponer
embargos, inhibiciones o cualquier otra medida sobre bienes y cuentas del
deudor, introduce una sustancial modificacin del rol del magistrado en el
proceso, quien pasa a ser un mero espectador que simplemente es
"informado" de las medidas que una de las partes adopta sobre el
patrimonio de su contraria.
3. Tan subsidiario es el papel que el art. 92 de la ley 11.68340 asigna al juez
en los procesos de ejecucin que, para el supuesto de que el deudor no
oponga excepciones, slo debe limitarse a otorgar una mera constancia de
tal circunstancia para que la va de ejecucin del crdito quede expedita
art. 92, prrafo 16, lo que violenta el principio constitucional de la divisin
de poderes y desconoce los ms elementales fundamentos del principio de
la tutela judicial efectiva y de la defensa en juicio consagrados tanto en el
art. 18 de la Constitucin Nacional como en los Pactos internacionales
incorporados con tal jerarqua en el inc. 22 de su art. 75 confr. el art. 8
del Pacto de San Jos de Costa Rica, el art. XVIII de la Declaracin Americana
de Derechos y Deberes del Hombre; art. 11 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos; art. 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos.
4. Las disposiciones del art. 92 de la ley 11.68341 relativas a las potestades
otorgadas al organismo recaudador no superan el test de
constitucionalidad respecto del art. 17 de la Norma Suprema, en cuanto
establece que la propiedad es inviolable y ningn habitante puede ser
40
41

Ibid.
Ibid.

60

privado de ella sino es en virtud de una sentencia fundada en ley, sin que
resulte bice a ello el hecho de que lo puesto en tela de juicio sea la potestad
de disponer unilateralmente medidas cautelares, ya que ellas, cualquiera
sea su naturaleza, afectan concretamente el derecho de propiedad del
individuo, pues, si bien no importan en principio una ablacin de su
patrimonio, su funcin es limitar de manera efectiva otros atributos no
menos importantes de ese derecho, cuales son los de usar y disponer de l,
con funcin de garanta.
5. Resulta inadmisible que a la hora de establecer procedimientos
destinados a garantizar la normal y expedita percepcin de la renta pblica
se recurra a instrumentos que quebrantan el orden constitucional, pues, la
mera conveniencia de un mecanismo para conseguir un objetivo de
gobierno por ms loable que ste sea en forma alguna justifica la
violacin de las garantas y derechos consagrados en el texto constitucional.
6. En cumplimiento del deber constitucional de la Corte Suprema de adoptar
las medidas apropiadas para evitar la eventual afectacin de la percepcin
de la renta pblica, corresponde establecer pautas claras y concretas acerca
de la manera en que los efectos de su pronunciamiento operarn en el
tiempo, por lo que resulta necesario admitir la validez de las medidas
cautelares que, al amparo de las disposiciones del art. 92 de la ley 11.683,
los funcionarios del Fisco Nacional hayan dispuesto y trabado hasta el
dictado de la sentencia en que se declara su inconstitucionalidad, sin
perjuicio de que los jueces de la causa revisen en cada caso su regularidad y
procedencia en orden a los dems recaudos exigibles.
7. Las modificaciones que la ley 25.239 introdujo en el art. 92 de la ley
11.683, para superar, o al menos atenuar, las demoras en los procesos de
ejecucin fiscal, fue la respuesta del legislador para mantener el carcter
judicial del proceso, pero, otorgando al agente fiscal facultades para realizar
ciertos actos y diligencias, razn por la cual la circunstancia de que la ley
otorgue atribuciones a tales funcionarios administrativos despus de que
stos se hayan presentado ante el juez observando todos los recaudos
prescriptos por el prrafo octavo del art. 92 para suscribir y librar el
mandamiento de intimacin de pago y embargo, con la citacin a oponer
excepciones, no afecta la sustancia del proceso ni el derecho de defensa del
contribuyente (Del voto de los doctores Petracchi y Argibay).
8. Si bien el art. 92 de la ley 11.68342 faculta al organismo recaudador a
disponer por s medidas precautorias, se advierte una clara preocupacin del
legislador para que el juez est en conocimiento de ellas, sin que exista
disposicin alguna que limite la competencia de los jueces para impedir la
traba de tales medidas o para dejarlas sin efecto, sustituirlas por otras o
limitarlas, cuando ello sea necesario a fin de evitar perjuicios o gravmenes
42

Ibid.

61

innecesarios al titular de los bienes arts. 203 a 205 del Cd. Procesal,
por lo que no se no se advierte la lesin al derecho de propiedad invocada
por el contribuyente. (Del voto de los doctores Petracchi y Argibay)
9. A los fines de descartar que el embargo preventivo trabado conforme las
disposiciones del art. 92 de la ley 11.683 constituya un supuesto de privacin
de la propiedad sin "sentencia fundada en ley" art. 17 de la Constitucin
Nacional, tal clase de medidas es por naturaleza una restriccin
provisional del derecho de propiedad que, si bien afecta la disponibilidad de
los bienes, no altera la titularidad del dominio de stos, la cual se mantiene
en cabeza del propietario (Del voto de los doctores Petracchi y Argibay)
10. Corresponde rechazar la impugnacin del art. 92 de la ley 11.683, en
cuanto otorga a los funcionarios del organismo recaudador la potestad de
disponer y trabar unilateralmente medidas cautelares con base en que se
habra vulnerado el principio de divisin de poderes consagrado por el art.
109 de la Constitucin Nacional, pues resulta compatible con la Constitucin
Nacional la creacin de rganos, procedimientos y jurisdicciones de ndole
administrativa con potestades de tipo jurisdiccional destinados a hacer ms
efectiva y expedita la tutela de los intereses pblicos, bajo la condicin de
que el pronunciamiento emanado de la autoridad administrativa quede
sujeto a un "control judicial suficiente".(Del voto de los doctores Petracchi y
Argibay)
11. Es razonable el art. 92 de la ley 11.683, en cuanto a las atribuciones que
pone en cabeza del agente fiscal, pues el procedimiento previsto en la norma
aparece como apropiado para reducir los plazos de la ejecucin y lograr una
ms rpida y efectiva percepcin de las rentas pblicas, o al menos posee
entidad suficiente como para contribuir de algn modo a esos objetivos, lo
cual corrobora la circunstancia de que no puede determinarse de modo
inequvoco y manifiesto la existencia de otros medios alternativos
igualmente idneos y que, al mismo tiempo, provoquen una menor
restriccin a los derechos involucrados (del voto en disidencia de la doctora
Highton de Nolasco).
12. La ley 25.239, al modificar el art. 92 de la ley 11.683 otorgando a los
funcionarios del organismo recaudador la potestad de disponer y trabar
unilateralmente medidas cautelares, tuvo como esencial propsito
agilizar y dotar de mayor eficacia a la funcin de recaudacin de la AFIP, de
modo que una eventual decisin contraria a su validez podra incidir en la
oportuna percepcin de la renta pblica, circunstancia que revela prima
facie un factor de retardo y perturbacin en el desarrollo de la poltica
econmica del Estado, con menoscabo de los intereses de la comunidad, en
funcin de lo cual cabe concluir que los medios arbitrados no aparecen como
desproporcionados con relacin al fin que persiguen (del voto en disidencia
de la doctora Highton de Nolasco).

62

Extrado de http://goo.gl/PQYLU1, consultado 02/09/2014


Existieron numerosos precedentes judiciales en el mismo sentido, entre los
que destacamos, para su lectura y estudio:
Hemodinamia CFA Crdoba. 01-06-2001- Inconst. Art.92.
Atalanta CFA Corrientes.20-11-2001- Inconst. Art.92.
Astinave CSJN 26-08-2003-inapelabilidad sentenciaCmara de Com., Prod. e Ind. Corrientes CSJN 26-08-2003 (-)
representatividadPerfumeras Vanessa-JEFT-Cap. Federal. 31-08-2006 -Incost. Art. 92
Productora Independiente Televisin de Rio III CFA Crdoba. 29-12-2005
Inconst. Art. 92Pangalo Eduardo- JF 1 inst. EFT CF N6 02-06-2006 Inconst. Art. 92
La Agropecuaria-CNACAF Sala V 14-06-2010. Revierte fallo Juez de grado
basado en Leadcam S.A. Aplicacin caso particular.
Intercorp SRL CSJN- 15-06-2010 Inconstitucionalidad artculo 92.

5.6.7 Gastos del juicio. Honorarios.


Regulacin de honorarios. Oposicin (Disposicin AFIP 276/2008)
Los procesos de ejecucin, se consideran divididos en dos etapas:

La primera. comprende el escrito inicial y las actuaciones hasta la sentencia.

La segunda, las actuaciones posteriores hasta el cumplimiento de la


sentencia definitiva.

En la primera etapa se regulan los siguientes honorarios:


a) Sin oposicin de excepciones u otros planteos que requieran la intervencin de
letrado patrocinante: 5%.
b) Con oposicin de excepciones u otros planteos que requieran la intervencin de
letrado patrocinante: 6,43%.
Durante la segunda etapa, la regulacin ser:
a) Sin oposicin de excepciones u otros planteos que requieran la intervencin de
letrado patrocinante: 5%.

63

b) Con oposicin de excepciones u otros planteos que requieran la intervencin de


letrado patrocinante: 6,43%.
Los honorarios generados en ejecuciones fiscales (salvo depsito judicial en la
cuenta de autos) debern ser abonados mediante transferencia electrnica de
fondos a travs de Internet utilizando el Volante Electrnico de Pago (VEP),
conforme a lo previsto en las RG 1778, su modificatoria y sus complementarias y
2752.
Asimismo, se faculta a los agentes fiscales y letrados patrocinantes a celebrar
convenios con los ejecutados para el pago de los honorarios generados por su
actuacin en las ejecuciones fiscales entabladas por AFIP, con ajuste a pautas
expresamente fijadas. 43
Si el administrado no est conforme con la regulacin de honorarios estimada por
la Administracin, puede impugnar la misma ante al juez interviniente, dentro de
los cinco das hbiles contados desde la notificacin de los mismos. De no hacerlo,
se los considera aceptados y firmes, quedando habilitada su ejecucin en el mismo
expediente en que se reclama la obligacin fiscal.
Observaciones: La base de clculo del honorario es, en todos los casos, el monto
nominal consignado en el ttulo de deuda.
No obstante, se establecen montos mnimos de honorarios:
Cualquiera sea el monto del juicio, el honorario mnimo a liquidar se establece en
la suma $ 600 por cada ejecucin fiscal. En el supuesto de haberse cumplido slo la
primera etapa, el honorario se reduce a la mitad del importe indicado.
En el caso de juicios cuyo monto nominal de la deuda es igual o inferior a $ 2000, el
honorario mnimo es de $ 300 por cada ejecucin fiscal. Si se cumpliera slo la
primera etapa, se reduce a la mitad.
Ni el Agente Fiscal ni el Letrado Patrocinante pueden exigir el pago de honorarios
si la deuda fiscal reclamada se encuentra total o parcialmente impaga, salvo en el
caso de regmenes de excepcin o planes de facilidades de pago que expresamente
lo autoricen.
Representacin judicial. Procuradores. Agentes fiscales o funcionarios
designados. Honorarios. Gastos para la tramitacin de los juicios
El artculo 96 de la Ley De Rito establece que en los juicios por cobro de los
impuestos, derechos, multas, intereses u otras cargas, cuya aplicacin, fiscalizacin
o percepcin est a cargo de la AFIP, la representacin de ste, ante todas las
jurisdicciones e instancias ser ejercida indistintamente por los procuradores o
agentes fiscales, pudiendo estos ltimos ser patrocinados por los letrados de la
reparticin.
Contina el artculo 97 diciendo que el Fisco ser representado por los
procuradores o agentes fiscales, quienes recibirn instrucciones directas de esa
dependencia, a la que debern informar de las gestiones que realicen. Su
43

Disp. AFIP 276/2008

64

personera quedar acreditada con la certificacin que surge del ttulo de deuda o
con poder general o especial.
Los procuradores o agentes fiscales o los funcionarios de la Administracin Federal
de Ingresos Pblicos que representen o patrocinen al Fisco tendrn derecho a
percibir honorarios, salvo cuando stos estn a cargo de la Nacin y siempre que
haya quedado totalmente satisfecho el crdito fiscal.
Cuando la representacin se encuentre a cargo de funcionarios designados por la
AFIP, sta podr fijar la forma de distribucin de los honorarios. En los juicios de
ejecucin fiscal a que se refiere el cuarto prrafo del artculo 92 no se devengarn
honorarios en favor de los letrados que acten como representantes o
patrocinantes del Ente Recaudador y de los sujetos mencionados en el ltimo
prrafo del artculo 5.44
Por su parte, el artculo 6345 del decreto reglamentario de la ley de procedimiento
tributario establece que en ningn caso puede ser admitido el pago de honorarios
a que se refiere el artculo 98 de la ley de rito, antes de la ntegra satisfaccin del
crdito fiscal.
En lo relativo a los gastos para la tramitacin de los juicios (de publicacin de
edictos, diligenciamiento de notificaciones, mandamientos y otros anlogos), la
AFIP anticipar a su representante los fondos necesarios, con cargo de rendir
cuenta documentada de su intervencin y de reintegrar las cantidades invertidas
cuando perciban su importe de la parte vencida a la terminacin de las causas. A
este efecto se dispondr la apertura de la cuenta correspondiente (art. 99, LPT). No
proceder abonar honorarios a los profesionales indicados por la norma, ante el
supuesto en el que el tributo ejecutado haya sido abonado con posterioridad al
inicio del juicio o haya sido comunicado o haya sido mal imputado. (Beltrn, 1993)

5.6.8 Accin de repeticin.


Oportunidad
Por estar en presencia de un Juicio Ejecutivo, cuyo objeto no es la resolucin sobre
el fondo de la cuestin, con respecto a la correspondencia o no de los importes que
conforman el crdito tributario que el Fisco pretende ejecutar, el encartado tiene
posibilidad solamente de interponer las excepciones antes vistas. De este modo, si
considerase que el importe de la pretensin fiscal no se ajusta a derecho, deber
accionar a travs de la demanda de repeticin legislada en el art. 81 de la Ley N
11.68346 a efectos de someter a discusin administrativa la pertinencia de los
mismos.

Art. 98 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.


Art. 63 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.
46
Art. 81 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.
44
45

65

La sentencia es definitiva y, por lo tanto, inapelable. A fin de


recurrirla, se debe abonarse el impuesto reclamado y presentar
luego recurso de repeticin, segn lo prev el art. 81, LPT.

Una vez firme, en caso de ser necesario el inicio de subasta


judicial, la misma debe comunicarse al juez y notificarse al
administrado.
Debe recordarse que el contribuyente tuvo en su momento la oportunidad de
defensa en instancia administrativa, y podra haber proseguido con el reclamo de
su derecho en el fuero jurisdiccional, no habiendo sido por tanto vulnerado su
derecho de defensa.

5.6.9 Independencia del Juicio de


Ejecucin de los sumarios
administrativos.
Infracciones vinculadas a la determinacin de tributos. Supuesto en que la multa
fuera independiente de la determinacin. Supuesto en el que se haya formulado
denuncia penal:
Existe una simultaneidad de la determinacin impositiva y la instruccin sumarial,
cuando las infracciones surgieran con motivo de impugnaciones u observaciones
vinculadas a la determinacin de tributos.
Esta exigencia no se presenta en el supuesto de que la multa fuere independiente
de la determinacin (Giuliani Fonrouge, 1995).
Similar criterio resulta aplicable, en el supuesto en que se haya formulado denuncia
penal, circunstancia que si bien no impide la sustanciacin de los procedimientos
administrativos y judiciales tendientes a determinar y ejecutar la deuda resultante,
ya sea tributaria o previsional, la Administracin Tributaria deber abstenerse de
aplicar sanciones hasta que sea dictada la sentencia definitiva en sede penal. En
este caso y de conformidad con lo normado por el artculo 20 de la ley 24.76947 (Ley
Penal Tributaria y Previsional), no ser de aplicacin lo previsto en el citado artculo
74 de la Ley De Procedimiento Tributario, es decir, no se producir la indemnidad
del contribuyente.

47

Art. 20 Ley 24.769 Ley Penal Tributaria y Previsional.

66

5.6.10 Inapelabilidad de la sentencia.


Vas a seguir
La sentencia de un juicio de ejecucin fiscal, en principio, no es susceptible de
apelacin en razn de que no causa estado ni privan al recurrente de los medios
legales para obtener la tutela de sus derechos porque autorizan a plantear en otro
juicio (demanda de repeticin) la cuestin objeto de la litis.
Excepcionalmente, se ha admitido el recurso extraordinario ante la CSJN de juicios
de ejecucin fiscal en casos en que se pudiera causar un agravio de imposible
reparacin ulterior.
Sentencia de ejecucin. Reforma introducida por la ley 23658. Revocacin del
auto de intimacin de pago y embargo. Inapelabilidad. Supuestos comprendidos.
Vas de las que disponen las partes. Va extraordinaria. Improcedencia. Supuestos
en los que ha sido admitida. Disparidad de criterios. Cosa juzgada formal. Cosa
juzgada sustancial: la reforma efectuada por la ley 23658 derog la posibilidad de
apelar ante la Cmara Federal la sentencia dictada en el juicio ejecutivo, quedando
la CSJN como ltima y nica posibilidad en los supuestos en los que el recurso sea
admitido, circunstancia que fue calificada por parte de la doctrina como
injustificable y desalentadora (Impuestos comentados ERREPAR, 2010, pg. 17)
El artculo 92 de la ley de Procedimiento Pributario48 establece que la sentencia de
ejecucin es inapelable, quedando a salvo el derecho de la AFIP de librar nuevo
ttulo de deuda, y del ejecutado, de repetir por la va establecida en el artculo 81.
La interpretacin del art. 92 LPT, norma procesal dentro de una ley federal, se
encuentra reservada a los jueces de la causa, resultando por regla ajena al recurso
extraordinario. Asimismo y en principio, el mismo tampoco procede contra las
resoluciones recadas en los juicios de ejecucin fiscal, debido a no constituir una
sentencia definitiva que torne viable la apelacin extraordinaria (Daz Siero,
Veljanovich, & Bergroth, 1997).
Sin perjuicio de lo expuesto, la jurisprudencia ha admitido la procedencia del
recurso ante la CSJN ante la presencia de circunstancias tales como: la imposibilidad
de reanudar la controversia en un juicio ordinario; cuando el contribuyente no
disponga en el futuro de otra oportunidad para hacer valer sus derechos; cuando
lo decidido pueda vulnerar derechos de orden federal; cuando al limitarse las
excepciones se afecte el derecho de defensa; cuando sea la nica va para prevenir
un mal grave de imposible reparacin a travs del proceso de repeticin posterior;
cuando debido a incidir en la percepcin de la renta pblica exceda el inters de las
partes y afecte de manera directa a la comunidad; cuando medien debidamente
articuladas cuestiones constitucionales que den lugar a la intervencin de la CSJN,
o cuando exista un inters institucional suficiente como para justificar la va
extraordinaria.

48

Art. 92 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

67

68

6. Unidad 6: Recursos
frente a resoluciones de
la AFIP
6.1 Vas Recursivas
6.1.1 Recurso de reconsideracin o de
apelacin. Plazo. Procedencia. rgano
competente para resolver
Todo acto administrativo emanado de la Administracin es susceptible de revisin.
La existencia de recursos contra dichos actos, tiene por objeto posibilitar a la
Administracin la rectificacin de errores a efectos de lograr un acto administrativo
ms perfecto, y la satisfaccin de la garanta adjetiva del debido proceso adjetivo,
por el cual el contribuyente tiene derecho a:

Ser odo

Ofrecer y producir prueba

Derecho a una resolucin fundada.

Adems, siempre existe la posibilidad de recurrir los actos administrativos


judicialmente, en cumplimiento de la manda constitucional por la que debe existir
la tutela judicial efectiva de los derechos de los administrados.
En materia tributaria, rigen los siguientes principios procesales:
Garantas Sustantivas:
1. Principio de Igualdad.
2. Principio de Legalidad.
3. Inviolabilidad del derecho de defensa.
4. Principio de Razonabilidad o Justicia.
Garantas Adjetivas:
1. Informalismo a favor del administrado.
2. Impulsin de oficio.

69

3. Instruccin.
4. Bsqueda de la verdad material
5. Debido proceso adjetivo.
Asimismo, en el procedimiento contencioso administrativo, resultan de aplicacin
los siguientes principios penales:
1. Nullum crimen, nulla poena sine previa lege poenale (CN Art. 18).
2. Non bis in Idem.
3. Nulla pena sine iudicio.
4. Estado de inocencia.
5. Juez Natural Competencia.
6. Inviolabilidad de la defensa.
7. Descubrimiento de la verdad real.
8. Prohibicin de la reformatio in pejus.
El artculo 76 de la Ley N 11.68349 establece los recursos procedentes contra los
siguientes actos administrativos emitidos por la administracin tributaria:
a. Resoluciones que impongan sanciones.
b. Resoluciones que determinen el tributo y sus accesorios, en forma cierta
o presunta.
c. Resoluciones que denieguen la repeticin de tributos, en los trminos del
art. 81.

En qu plazo se debe interponer el recurso


contra estas resoluciones?

Dentro de los quince (15) das hbiles administrativos posteriores a la notificacin


realizada al contribuyente o responsable de la resolucin objeto del recurso.
En virtud a la aplicacin del art. 124 CPCCN, se considera vlida y en tiempo la
presentacin realizada dentro de las dos (2) horas hbiles inmediatas siguientes al
da de vencimiento, mientras que conforme lo dispuesto en el art. 158 del mismo
cuerpo legal, cuando la presentacin deba realizarse en la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, se adicionar al trmino para la presentacin del recurso un (1) da
por cada doscientos kilmetros de distancia, o fraccin mayo a cien.

49

Art. 76 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

70

Si los recursos no se presentan en trmino, las resoluciones administrativas


respecto del gravamen, sus accesorios y sanciones pasaran en autoridad de cosa
juzgada formal, y las que slo impongan sanciones, en autoridad de cosa juzgada
material.

Qu efectos tienen estos recursos?

Tanto el recurso de reconsideracin como el de apelacin ante el TFN tienen


carcter suspensivo. Esto implica que el acto administrativo, que goza de la
caracterstica de autoejecutoriedad, no puede ejecutarse hasta que exista una
resolucin firme sobre el objeto de la controversia.
Dicha conclusin no deriva del articulado de la ley procedimental de modo expreso,
sino que surge del art. 79, el que dispone que: si en el trmino sealado en el
artculo 76 no se interpusiere alguno de los recursos autorizados, las resoluciones
se tendrn por firmes. 50

Ante quin se debe presentar el recurso?

El artculo bajo anlisis dispone dos vas recursivas que son optativas y mutuamente
excluyentes:
Inciso a) Recurso de Reconsideracin ante el superior.
Inciso b) Recurso de Apelacin ante el Tribunal Fiscal de la Nacin.
Es importante tener en cuenta que no todas las determinaciones de tributos y sus
accesorios, o de sanciones, son recurribles indistintamente ante la propia
Administracin (Recurso de Reconsideracin) o por ante el Tribunal Fiscal.
La diferencia es la siguiente:
Recurso de Reconsideracin ante el superior:

50

Determinaciones de oficio que determinen impuestos y sus accesorios.

Imposicin de sanciones.

Denegatoria del reclamo de repeticin de impuestos, por pago


espontneo.

Art. 79 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

71

Cuando se presente el reclamo de repeticin y no se dicte resolucin


dentro de los tres (3) meses de su presentacin.

6.1.2 Recurso de apelacin ante el


Tribunal Fiscal de la Nacin. Plazo.
Competencia. Aspectos conflictivos.
Procedimiento
Recurso de apelacin ante el Tribunal Fiscal de la Nacin 51

Determinaciones de oficio sobre base cierta o presunta que determinen


tributos y accesorios, por un importe superior a $25.000.

Imposicin de sanciones, por un importe superior a $25.000, o sanciones


de otro tipo, salvo arresto.

Denegatoria del reclamo de repeticin de impuestos, por pago


espontneo, por un importe superior a $25.000.

Denegatoria ficta de un reclamo de repeticin de impuestos, por pago


espontneo, por un importe superior a $25.000 (recurso de retardo).

Contra resoluciones que ajusten quebrantos, por un importe superior a


$50.000.

Recurso de Amparo por mora (art. 181 y 182 de la Ley 11.683).

Recurso de aclaratoria (art. 191 de la Ley 11.683).

NO ES COMPETENTE contra resoluciones que impongan:

51

Liquidaciones de anticipos y/o pagos a cuenta, sus actualizaciones e


intereses

Liquidaciones de actualizaciones e intereses cuando simultneamente no


se discuta la procedencia del gravamen.

Denegatorias de un pedido de prrroga, de transferencias de saldos a


favor, rechazo de solicitudes de compensacin.

Art. 159 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

72

6.1.3 Recurso de apelacin por ante el


Director General. Plazo. Competencia.
Efectos
Este recurso administrativo se utiliza cuando no se encuentre previsto un
procedimiento recursivo especfico en la ley.
Se interpone dentro de los quince (15) das de notificado el acto, para que sea
resuelto por los funcionarios de la AFIP que sustituyen en sus funciones al director
general, en un plazo no mayor a sesenta (60) das contados a partir de la
interposicin del mismo.
Su presentacin tiene efecto devolutivo. No obstante ello, la Administracin tiene
la facultad de, a pedido de parte, otorgarle el efecto suspensivo mediante
resolucin fundada.

6.1.4 Denuncia de ilegitimidad.


Se considera denuncia por ilegitimidad a un recurso administrativo interpuesto
extemporneamente. En nuestro derecho existe el instituto de la preclusin, por el
cual el derecho no ejercido en el plazo procesal correspondiente, se pierde.
La denuncia de ilegitimidad no tiene efecto sobre el objeto de la controversia,
simplemente es la posibilidad del administrado, que no ejerci su derecho en los
plazos procesales legales, de manifestar su disconformidad respecto de la
resolucin que no recurri mediante los mecanismos recursivos previstos en la ley.
El fundamento de la existencia de la denuncia de legitimidad, es la proteccin del
derecho constitucional de peticionar ante las autoridades.
Se eleva al Ministerio de Economa; su presentacin puede ser rechazada a) por
razones de seguridad jurdica b) por estar excedidas razonables pautas temporales
que permiten entender que medi abandono voluntario del derecho.

6.1.5 Va recursiva de la sancin de


clausura. Procedimiento. Plazo.
Efectos
Debemos diferenciar los procedimientos previstos para la clausura preventiva
(inciso f del art. 35) de la clausura propiamente dicha (art. 40).
El art. 75 de la Ley Procedimental dispone que cuando AFIP disponga la clausura
preventiva, debe dar comunicacin inmediata al Juez Federal (en el interior del
pas), o al juez en lo penal econmico, en el mbito de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires (CABA), a efectos de que este disponga una audiencia con el

73

contribuyente afectado por la medida para determinar si se deja sin efecto, o si la


misma debe continuar hasta que el responsable regularice la situacin que dio lugar
al acto administrativo.
Esta clausura preventiva no puede ser mayor a tres (3) das, siendo stos
computables a cuenta de los das de clausura que eventualmente se determinen en
el procedimiento reglado por el artculo 40 de la Ley del Rito.
Cuando en ocasin de un procedimiento de fiscalizacin, la AFIP constate alguna de
las causales de clausura en trminos del artculo 40 de la Ley Procedimental, los
inspectores actuantes debern labrar una acta de comprobacin con el detalle de
los hechos verificados, citando al contribuyente a una audiencia para que formule
el correspondiente descargo, con las pruebas de hecho y de derecho con las que
respalde su pretensin de no inclusin en el alcance de la sancin. Dicha audiencia
deber realizarse en un plazo no menor a cinco (5) das hbiles, ni mayor a quince
(15). A partir de dicha instancia de descargo, el juez administrativo debe resolver
en un plazo de dos (2) das, siendo este plazo meramente indiciario.
Si el juez administrativo resolviere la interdiccin o secuestro de mercadera,
entonces se realizar un inventario detallado de la mercadera existente, en
presencia de dos testigos, constatando tambin el estado en el que se encuentra.
Cuando se disponga interdiccin, el contribuyente es el depositario, pero no puede
disponer de dichos bienes. En el secuestro, la Administracin retira los productos y
los lleva a depsitos fiscales.
Si, por la naturaleza de la mercadera u otras circunstancias, se verifiquen razones
fundamentadas de urgencia, la audiencia deber fijarse dentro de las 48 horas de
haberse hecho efectiva la medida preventiva.
Si el contribuyente viola la clausura impuesta, ser pasible de una nueva sancin de
clausura por el doble del tiempo de la dispuesta originalmente.

6.1.6 Accin y demanda de repeticin.


Va por pago espontneo y por pago a
requerimiento
La accin y demanda de repeticin ser interpuesta por el contribuyente o
responsable cuando considere que abon importes que superan la obligacin
tributaria correspondiente, solicitando la devolucin de los mismos. Para ello,
existe un procedimiento que se detallara a continuacin, que vara si el pago en
exceso tuvo por origen un pago espontneo, o un pago a requerimiento.
AFIP proceder a realizar la accin de fiscalizacin correspondiente a efectos de
verificar si la pretensin del contribuyente es ajustada a derecho, y para el supuesto
en que determine la correspondencia de la repeticin, previamente aplicara dicho
saldo a favor del contribuyente a la cancelacin de deuda proveniente de otras
obligaciones tributarias y sus accesorios, procediendo a acreditar el importe
remanente.

74

Pago espontneo.
Entendemos por pago espontneo a los realizados por el sujeto pasivo, siempre que
no provengan de una determinacin de oficio, es decir, cualquier pago que no haya
sido hecho a requerimiento ni intimado por la Administracin Tributaria.
En este caso, se debe presentar primero el reclamo administrativo ante la AFIP,
incluyendo las pruebas que fundamenten su peticin. En caso que la
Administracin emita una resolucin denegatoria del reclamo de repeticin, dentro
de los quince (15) das de notificada dicha resolucin podr interponer alguno de
los siguientes recursos:
a) Recurso de Reconsideracin en trminos del inciso a) del art. 76 de la Ley N
11.683
b) Recurso de Apelacin ante el Tribunal Fiscal de la Nacin, en trminos del inciso
b) del art. 76 de la Ley N 11.683, siempre que el importe supere los $25.000.
c) Demanda por repeticin ante la Justicia Federal de Primera Instancia.
Estos mismos recursos son los que tiene el contribuyente o responsable en los casos
denominados denegatoria ficta, es decir, cuando la Administracin no dicta
resolucin dentro de los tres (3) meses de presentada la accin de repeticin.

Pago a requerimiento.
Se considera que existe un pago a requerimiento cuando el mismo tiene como
origen una determinacin de oficio, sea por base cierta o por base presunta. En
caso que el sujeto pasivo considere haber ingresado un importe indebido o en
demasa, al ser la propia administracin tributaria quien se lo determin, carece de
sentido interponer el reclamo por repeticin ante la misma administracin que
determino el importe objeto del reclamo. Por ello, las vas recursivas en el caso de
pago a requerimiento, son dos:
a) Recurso de Apelacin ante el Tribunal Fiscal de la Nacin, en trminos del inciso
b) del art. 76 de la Ley N 11.683, siempre que el importe supere los $25.000.
b) Demanda por repeticin ante la Justicia Federal de Primera Instancia.
Facultad para verificar.
La interposicin del recurso de repeticin de tributos faculta a la AFIP para verificar
la materia imponible, determinar el tributo, exigir el tributo determinado, y
eventualmente compensar hasta el importe por el que se recurre.

Repeticin de Impuestos Indirectos.


Conforme a lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 81, los impuestos indirectos
solamente podrn ser objeto de repeticin por los contribuyentes de derecho
cuando estos acrediten:
1. Que no trasladaron el impuesto al precio

75

2. Cuando habindolos trasladado, acrediten su devolucin en la forma y


condiciones que establezca la administracin tributaria.

6.1.7 Teora de las Correcciones


Simtricas
Por imperio del artculo 81 in fine de la Ley N 11.683 52, cuando a raz de una
verificacin fiscal, en la que se modifique cualquier apreciacin sobre un
concepto de hecho imponible, determinado tributo a favor del Fisco, se
compruebe que la apreciacin rectificada ha dado lugar a pagos improcedentes
o en exceso por el mismo y otros gravmenes, la AFIP deber compensar los
importes pertinentes, aun cuando la accin de repeticin se hallare prescripta,
hasta anular el tributo resultante de la determinacin.
Esta disposicin jurisprudencialmente denominada Doctrina de las Correcciones
Simtricas, que intenta equipar las posiciones del Fisco y el contribuyente,
cuando, a raz de un procedimiento verificatorio se arribara a saldos a favor
recprocos, regula que la compensacin de ambos saldos constituye un
imperativo.
La aplicacin de esta teora constituye un verdadero principio rector de la
actividad administrativa en la bsqueda de la verdad material de la situacin
fiscal verificada, pues denota un tratamiento igualitario en la relacin Fiscocontribuyente subyacente en la obligacin tributaria, siendo su carcter
distintivo el de la 'imperatividad de oficio', ya que resulta innecesaria la peticin
de compensar por parte del sujeto pasivo de la citada obligacin.
Es doctrina del Supremo Tribunal que dicha norma debe ser interpretada
conforme a su finalidad: evitar que sea premiado aquel que dej de ingresar
importes que le correspondan, aquel que incumpli, no aquel cuya apreciacin
del hecho imponible fue desestimada por la Direccin, pero a quien le queda un
saldo a favor.
No obstante la elocuencia de la legislacin aludida y su interpretacin
jurisprudencial dominante, la AFIP arguye su inaplicabilidad fuera del
procedimiento de determinacin de oficio, dejando fuera de su alcance los
supuestos de correcciones simtricas derivadas de procedimientos de
verificacin que se agotaran por consentimiento del administrado con la
pretensin fiscal, siendo que mediante su aplicacin oportuna se evitara la
iniciacin de demandas de repeticin ineludibles.
La falta de aplicacin de esta teora significara convalidar un enriquecimiento
sin causa a favor del Fisco que violenta los principios que informan el
procedimiento tributario tales como la razonabilidad, la justicia y la bsqueda
de la verdad material. Por ello, entendemos que el organismo recaudador debe
aplicar obligatoriamente la teora de las correcciones simtricas a partir del
procedimiento de verificacin.

52

Art. 81 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

76

6.1.8 Tutela jurisdiccional efectiva.


Demanda contenciosa en la Justicia
Federal. Consideraciones generales,
Procedencia. Plazo. Solve et repete.
Tutela jurisdiccional efectiva.
Entendemos por tutela jurisdiccional efectiva, el derecho cierto y concreto del
que disponen los ciudadanos de recurrir a la justicia para obtener su
pronunciamiento sobre el objeto de la litis, y en el estudio de la materia
tributaria, alcanza el derecho de recurrir judicialmente todo acto administrativo
que lesione, perjudique, coarte, entorpezca o desconozca derechos del
contribuyentes.
El derecho a la tutela judicial efectiva comprende en un triple e inescindible
enfoque:
a) La libertad de acceso a la justicia, eliminando los obstculos procesales que
pudieran impedirlo.
b) De obtener una sentencia de fondo, es decir motivada y fundada, en un
tiempo razonable, ms all del acierto de dicha decisin.
c) Que esa sentencia se cumpla, es decir, a la ejecutoriedad del fallo.
Como conocemos, el art. 18 de la Constitucin Nacional se establece la
inviolabilidad de la defensa en juicio de la persona y de los derechos. A su vez,
el art. 8 de la Convencin Americana de Derechos humanos, Pacto de San Jos
de Costa Rica, con rango constitucional supremo de conformidad al art. 75 inc.
22 de la Constitucin Nacional, reconoce a toda persona el derecho a ser oda,
con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal
competente, independiente, imparcial, establecido con anterioridad por la ley,
en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para
la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o
de cualquier otro carcter. Y el art. 25 reconoce el derecho a un recurso sencillo
y rpido o cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente convencin,
aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de
sus funciones oficiales.
La reforma constitucional de 1994, tanto en el mbito de la nacin como de las
provincias, al asegurar la efectividad de los derechos sustanciales signific un
avance en el trnsito del Estado de Derecho hacia el Estado de Justicia. El paso
siguiente, su consolidacin, depender de la ciudadana y del ejercicio del Poder
Judicial. Sin embargo, el conjunto de derechos reconocidos en los textos

77

constitucionales de nada valen, si no se garantizara la tutela judicial efectiva,


adecuada y continua, a cargo de un Poder Judicial independiente.

La tutela judicial efectiva se vincula al Estado de Derecho, el que


se caracteriza por el sometimiento de todos, gobernantes y
gobernados, sin excepciones a la ley, de manera que nada ni
nadie pueda estar por encima de ella.

Demanda contenciosa en la Justicia Federal


Para acceder a la va judicial, deben primero accionarse contra el Fisco, para que
evale la pretensin, dando la oportunidad de evitar la judicializacin del litigio.
Los intereses corren contra el Fisco a partir de la fecha del reclamo administrativo
(art. 179).

Cundo procede la demanda contenciosa?


A.- Resoluciones por recursos de reconsideracin en materia de multas.
B.- Repeticin de tributos y sus reconsideraciones.
C.- Falta de resolucin administrativa por sumarios instruidos o reclamos de
repeticin.
Plazos para interponer la demanda:
15 das en A, y B desde la notificacin administrativa.
Segn lo dispuesto por el art. 83 de la Ley Procedimental, cuando se recurre a la
Justicia Nacional por repeticin de tributos:

No puede alegar hechos o derecho no invocado en la instancia


administrativa.

No puede ofrecer prueba que no hubiera sido ofrecida en la instancia


anterior.

Excepcin: hechos nuevos y la prueba sobre los mismos.

Una vez presentado el reclamo judicial, el Juez corre traslado a AFIP durante quince
(15) das. Luego se agrega las actuaciones administrativas y se corre traslado al

78

Procurador Fiscal Nacional para que se expida sobre la procedencia y competencia


del Juzgado.
Desde que es admitido el recurso de la demanda, se corre traslado al Procurador
del Tesoro de la Nacin o al procurador de la AFIP. En plazo mximo de 30 das debe
contestar la demanda, oponer la defensa y excepciones que correspondieran.
Existe un monto mnimo de pesos doscientos ($200,00) para acceder a la va
judicial, en los siguientes casos:

Apelaciones contra sentencias de jueces de 1 Instancia (repeticin de


gravmenes-aplicacin de sanciones).

Recurso de Apelacin y Revisin limitada contra sentencias del TFN


(tributos sanciones) dentro de los treinta (30) das de notificacin de la
sentencia. (art. 192).

Apelaciones contra decisiones del TFN (recursos de amparo).

Recursos por retardo de justicia del TFN, habiendo transcurridos diez (10)
das de la presentacin de nota instando a la sentencia no dictada en el
plazo legal.

Solve et repete
El solve et repete es un mecanismo segn el cual, cuando la administracin
tributaria impone el pago de impuestos, multas y accesorios a un contribuyente
mediante una determinacin de oficio, ste no puede impugnarlo judicialmente si
no abona, o eventualmente cauciona la suma correspondiente, situacin que deriva
del principio determinante de la ejecutoriedad de las resoluciones de las
autoridades administrativas.
El principio de solve et repete en la Repblica Argentina ha quedado sensiblemente
acotado en el orden federal a partir de la creacin del Tribunal Fiscal de la Nacin,
no as respecto de los ordenamientos provinciales donde an hoy se aplica este
principio. (Almada y Irazoqui, 2003)
El mencionado mecanismo ha sido tratado a nivel internacional en la Convencin
Americana de Derechos Humanos, llamada Pacto de San Jos de Costa Rica. La
misma fue suscripta en la Ciudad homnima el 22 de noviembre de 1969 y
aprobada en nuestro pas por el Congreso mediante Ley 23.054, comenzando su
vigencia partir de su ratificacin operada el 5 de septiembre de 1984.
El Pacto, en su artculo 8 inciso 1, reza (Convencin Americana sobre Derechos
Humanos. Pacto de San Jos de Costa Rica, 1984):

toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas
y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley,

79

para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden


civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. (pg. 2)

Es importante precisar qu significado cabe atribuir a la expresin una persona


tiene derecho a ser oda por un tribunal independiente para la determinacin de
sus obligaciones fiscales. (Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Pacto
de San Jos de Costa Rica, 1984, pg. 2)
A la misma se le ha atribuido el sentido de asegurar el derecho de los
contribuyentes a articular todas las defensas relativas a sus derechos, vinculadas
con la determinacin de sus obligaciones fiscales y que el tribunal las considere y
resuelva. Por tanto, no slo es inadmisible la exigencia del solve et repete entendido
como el pago del tributo en discusin como presupuesto procesal de la accin o
recurso judicial, sino tambin la exigencia de pago con anterioridad a que exista
resolucin judicial firme en la accin promovida por el contribuyente impugnando
la pretensin fiscal. Esto es ratificado por autores como el Dr. Francesco Moschetti
(Almada & Irazoqui, 2003) que en su obra El principio de la capacidad contributiva,
sostiene que el contribuyente que est obligado a pagar antes de haber podido
demostrar la inexistencia de la deuda est soportando, desde el punto de vista
sustancial, una limitacin no diferente del solve et repete.
En la Repblica Argentina, el principio pague previamente y luego repita, de
creacin jurisprudencial, plasmado legislativamente en la Ley 11.683 y en los
Cdigos Contenciosos Administrativos de las distintas jurisdicciones provinciales, y
en muchos casos municipales ha tenido a nivel jurisprudencial una importante
evolucin, que, sin implicar la abolicin de este mecanismo, implica un acotamiento
del mismo.
En este mismo sentido, cabe agregar que existen, en numerosas jurisdicciones, la
posibilidad de caucionar el importe del tributo pretendido, lo cual morigera los
costos, como as tambin que existe la posibilidad por parte del contribuyente de
presentar el denominado (beneficio de litigar sin gastos), para lo cual debe probar
fehacientemente la incapacidad econmica y financiera de hacer frente al importe
objeto del reclamo.

6.1.9 Recurso de amparo ante el


Tribunal Fiscal de la Nacin
Recurso de amparo por mora en la administracin (art. 182-183)53.

53

Demora excesiva en un trmite o diligencia que se est gestionando por


ante la administracin tributaria.

Art. 181 y 183 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

80

Previa interposicin de pronto despacho y transcurso de quince (15) das


sin resolucin.

6.1.10 Produccin de la prueba


alegato vista de causa medidas
para mejor proveer. Plazos de
sentencia. Pronto despacho.
El precepto contenido en el artculo 146 de la ley 11683 54, que ordena impulsar de
oficio el procedimiento, poniendo a disposicin del Tribunal los medios necesarios
a fin de "establecer la verdad material de los hechos" y "resolver el caso
independientemente de lo alegado por las partes.
Indagar la realidad de los hechos, significa que el inters comprometido en el litigio
se encuentra por encima de la ineficacia o diligencia ele las partes, de donde se
sigue que dicha potestad ha sido acordada a fin de no desvirtuar el mandato legal
que otorga contenido a esta obligacin de derecho pblico. Los artculos 156 y 159
del texto legal citado corroboran este aserto.
Lejos de constituir meras declaraciones de principios, es prctica constante del
Tribunal Fiscal hacer aplicacin de estas normas supliendo o enderezando el
accionar de las partes, mediante el dictado de las medidas que considere
pertinentes a efectos de aclarar hechos confusos, defectuosamente alegados u
omitidos.
Por su parte, la ley procesal otorga a los litigantes amplios derechos para alegar y
producir pruebas. Dicho rgimen, que se estructura sobre la base de la libertad de
aqullos para convenir su produccin en tanto las mismas hayan sido admitidas
por el auto de apertura a prueba (art. 156)-no impone restriccin alguna. La
normativa del reglamento de procedimiento del Tribunal resulta, a pesar de su
generosidad, por dicho motivo, meramente enunciativa.
En efecto, este ordenamiento regula de manera minuciosa y exhaustiva cuatro
medios probatorios: la prueba testimonial (arts. 32/37), pericial (arts. 38/43),
informativa (art. 31) y documental (art. 30). Cabe a las partes, adems, la facultad
de acudir a los diversos medios de prueba previstos por el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin y el Cdigo Procesal en Materia Penal (de aplicacin
supletoria conforme lo autoriza el art. 179 de la L. 11683).
En el proceso tributario, destaca Freytes: debe prevalecer la voluntad de la ley
sobre la voluntad de las partes y por eso el juez del proceso tiene la exigencia de
decidir de acuerdo con la verdad objetiva de los hechos sometidos a su
consideracin y no segn la naturaleza o el alcance y significacin que le atribuyen
el Fisco o el contribuyente.
54

Art. 146 Ley 11.683 Ley de Procedimiento Tributario 1998.

81

Quiere decir que por amplias que sean las facultades del juez en punto a la prueba,
ello no releva a la parte del deber de poner en conocimiento del Tribunal los hechos
sobre los cuales se edifica su pretensin impugnativa, ni del principio segn el cual
quien alega un hecho debe probarlo o, cuanto menos, intentar hacerlo. Cumplida
esta carga inicial por quien pone en marcha el procedimiento, entonces s despliega
todo su rigor el contenido oficioso del proceso fiscal. (Tarsitano, 1986, pgs. 11-14)

Fuente: Extrado de http://goo.gl/1yFrwz, consultado el 31/08/2014

6.1.11 Recurso de aclaratoria


Recurso de aclaratoria

Se debe interponer dentro de los cinco (5) das de notificada la sentencia

Aclarar conceptos oscuros

Subsanar errores materiales

Resolucin de temas planteados no considerados en la sentencia. (Art.


191, Ley de Procedimiento Tributario, 1998)

Medidas cautelares
La necesidad de que existan medidas cautelares en el proceso penal viene dada por
la combinacin de dos factores: por un lado, todo proceso con las debidas garantas
se desarrolla siguiendo unas normas de procedimiento por lo que tiene una
duracin temporal; y por otro, la actitud de la persona a la que afecta el proceso,
que si es culpable o as se siente, su tendencia natural le llevar a realizar actos que
dificulten o impidan que el proceso penal cumpla su fin (har desaparecer los datos
que hagan referencia al hecho punible, se ocultar, etc.). Por ello, la Ley faculta al
rgano jurisdiccional a que adopte determinadas precauciones para asegurar que

82

puedan realizarse adecuadamente los diversos actos que conforman el proceso, y


para que al trmino del mismo la sentencia que se dicte sea plenamente eficaz.

En consecuencia, podemos definir las medidas cautelares como


aquel conjunto de actuaciones encaminadas al aseguramiento
del juicio y a la efectividad de la sentencia que se dicte. (Gmez
Orbaneja, 1974, pg. 17)

Estas medidas participan de los mismos caracteres que las adoptadas en el proceso
civil:

Instrumentalidad (no constituyen un fin en s mismas, sino que estn


vinculadas a la sentencia que en su da pueda dictarse)

Provisionalidad (no son definitivas, pudindose modificar en funcin del


resultado del proceso o si se alteran los presupuestos que llevaron a
adoptarlas)

Homogeneidad (debe ser semejante o parecida a la medida ejecutiva que


en su da deba acordarse para la efectividad de la sentencia).

A diferencia del proceso civil, al no exigirse la constitucin de una fianza, los


presupuestos de las medidas cautelares se reducen a dos:

fumus boni iuris (juicio de probabilidad consistente en atribuir


razonadamente un hecho punible a una persona determinada) y

periculum in mora (que exista una situacin de riesgo o peligro de que el


inculpado se sustraiga al proceso o a la ejecucin de la condena).

Sin embargo, en materia tributaria, las medidas cautelares tienen por objeto que el
juez contencioso tributario pueda decretar la suspensin de los efectos del acto
administrativo recurrido.

En otras palabras, a pedido de parte el juez puede disponer


total o parcialmente la suspensin del acto recurrido, cuando se
pueda demostrar ante la judicatura que la falta de suspensin
del acto puede provocar graves perjuicios o daos irreparables
al administrado, siempre que el pedido se funde en un derecho
verosmil.

83

Esta actividad preventiva de las medidas cautelares en el contencioso tributario, a


diferencia de otros procesos, no est dirigida a asegurar las consecuencias de la
sentencia futura del proceso principal, por el retardo en el mismo, sino que, por el
contrario, busca suspender los efectos de un acto administrativo cuya ejecucin
inmediata pueda causar daos graves, razn por la cual, en este caso, debe
hablarse de peligro de dao o periculum in damni segn denominacin de algn
sector de la doctrina. Vale decir, que el peligro aqu no se identifica porque quede
ilusoria la ejecucin de un futuro fallo, sino por la debida comprobacin por parte
del juez de que la ejecucin inmediata del acto administrativo tributario pueda
causar un dao grave e inminente al contribuyente.
En cuanto a la exigencia del fumus boni iuris, es decir, de la probable existencia de
un derecho, del clculo o verosimilitud de que la pretensin principal ser
favorable al accionante, dicho requisito no puede derivar nicamente de la sola
afirmacin del accionante, sino que debe acreditarse en el expediente.
Por otra parte, debe aclararse que el acto administrativo tributario cuya suspensin
se pide ante el rgano jurisdiccional, se presume dictado con apego a la ley, es decir,
que el acto administrativo tributario goza de una presuncin de legalidad, al ser
dictado por rganos o entes pblicos que poseen competencias y atribuciones
contempladas en la ley para el ejercicio de la actividad administrativa tributaria.
Es por esta especial razn, que el decretar judicialmente la suspensin del acto
administrativo, supone una excepcin a los principios de ejecutividad y
ejecutoriedad inmediata de los actos administrativos, ambos principios derivados
de la referida presuncin de legalidad.
Para interponer un recurso de amparo, el mismo debe ser solicitado dentro de los
quince (15) das de notificado el acto administrativo, debe haberse agotado la va
administrativa (excepto las excepciones planteadas en ocasin de estudiar la Ley N
19.549), debe existir peligro grave en la demora y verosimilitud del derecho. Este
recurso se encuentra previsto en el artculo 43 del Captulo II de la Constitucin
Nacional.

Accin declarativa de certeza


La accin declarativa de certeza consiste en solicitar al Juez que dilucide si
determinada norma es aplicable o no, es decir, proveer de certeza a la
situacin jurdica del administrado, a travs de la interpretacin del derecho
aplicado al caso, realizado por un magistrado.
Medida de no innovar
La medida de no innovar, implica retrotraer las actuaciones al momento
anterior al acto administrativo que se recurre, sobre el cual operar, total o
parcialmente segn el juez lo disponga, el efecto suspensivo.

84

Medida autosatisfactiva
En el caso de la medida autosatisfactiva se est ante un requerimiento urgente,
formulado al rgano jurisdiccional por los administrados, que se agota con su
despacho favorable, no siendo, entonces, necesaria la iniciacin de una ulterior
accin principal para evitar su caducidad o decaimiento.
Se trata de medidas que se caracterizan, al margen de la tutela judicial clsica, por
la satisfaccin definitiva y nica de la pretensin.
No se trata de una medida cautelar, se asemeja a ella porque ambas se inician con
la postulacin de que se despache favorablemente e inaudita et altera pars (a
pedido de una sola de las partes, sin escuchar al destinatario de la medida) un
pedido y se diferencian en:
1. El despacho de la medida autosatisfactiva reclama una fuerte probabilidad de
que lo pretendido por el requirente sea atendible y no la mera verosimilitud con la
que se contenta la diligencia cautelar.
2. Su dictado acarrea una satisfaccin definitiva de los requerimientos del
postulante.
3. Se genera un proceso que es autnomo, en el sentido de que no es tributario ni
accesorio respecto de otro, agotndose en s mismo.
El Doctor Jorge Peyrano (1997) afirma que las medidas autosatisfactivas son
soluciones jurisdiccionales urgentes, autnomas, despachables inaudita et altera
pars y mediando una fuerte probabilidad de que los planteos formulados sean
atendibles. Importan una satisfaccin definitiva de los requerimientos de sus
postulantes y constituyen una especie de la tutela de urgencia que debe
distinguirse de otras, como por ejemplo, de las diligencias cautelares clsicas.
Pueden llegar a desempear un rol trascendental para remover vas de hecho, sin
tener que recurrir para tal efecto a la postulacin de diligencias cautelares que,
como se sabe, ineludiblemente requieren la iniciacin de una pretensin principal
que, a veces, no desean promover los justiciables. (Pg. 497)
La medida autosatisfactiva es una solucin urgente no cautelar, despachable in
extremis y, asimismo, no depende de la interposicin coetnea o ulterior de una
pretensin principal.
Los recaudos para su dictado categricamente positivo son:

Una fuerte probabilidad de la existencia del derecho sustancial

Un firme convencimiento de que el perjuicio invocado es irreparable e


inminente

Una urgencia manifiesta extrema

Que estn comprometidos derechos subjetivos medulares que por su


propia naturaleza posean una mayor dosis de urgencia, siempre y cuando

85

a ellos no se contrapongan en el caso, en cabeza del destinatario de la


medida, otros derechos de similar envergadura.

Tramitan inaudita et altera pars, es decir, sin escuchar al recipiendario de


la medida, que deben ser provistas en la presencia de un dao
contemporneo, con el objetivo de hacerlo cesar.

Se agota por su despacho favorable, requiriendo para su procedencia, no


ya la verosimilitud en el derecho, sino una fuerte probabilidad de la
existencia de aqul.

Es una forma de amparo, ya que sera fcilmente acreditable el derecho que le


asiste al accionante como, asimismo, el agravamiento que ocasiona el
mantenimiento de ese statu quo, mientras que, por otro lado, no encontraramos
con precisin contra quin dirigir la posible accin a entablar, superponindose
aqu el trmite de una cautelar con el objeto de la pretensin final, que podra
provocar, por la modificacin que generara respecto a los hechos, la
innecesariedad de otro proceso autnomo y distinto al sustanciado.
Quizs pueda admitirse la existencia de las medidas autosatisfactivas, con la debida
autonoma conceptual, para supuestos donde la urgencia de la decisin es el fin y
el fundamento mismo de lo resuelto por el juez. As, el magistrado no se encontrar
ante una contienda procesal, sino ante el requerimiento, caracterizado por su
propia urgencia, del dictado de una orden que con ella misma se extingue.

Ya que las medidas autosatisfactivas son soluciones


jurisdiccionales urgentes, autnomas, inaudita et altera pars y
en ellas media una fuerte probabilidad de que los planteos
formulados sean atendibles, importan una satisfaccin
definitiva de los requerimientos de sus postulantes y
constituyen una especie de la tutela de urgencia.

Se trata de medidas que se caracterizan, al margen de la tutela judicial clsica, por


la satisfaccin definitiva y nica de la pretensin.

6.2 Tribunal Fiscal de la Nacin


6.2.1 Facultades-Competencia- SedeConformacin-Incompatibilidades.
Mediante Ley N 15.265 (B.O. 27-01-1960) se crea el Tribunal Fiscal de la Nacin,
(TFN), rgano administrativo que entiende en los recursos y demandas

86

relacionados con los impuestos y sanciones aplicados por la administracin


tributaria nacional. Es una entidad autrquica en el orden administrativo y
financiero.
El Ttulo II de la Ley N 11.683 refiere a la organizacin y competencia del TFN, y del
procedimiento para actuar ante el mismo.
Se conforma de siete salas, cuatro para materia tributaria y tres para materia
aduanera, cada una conformada por tres vocales: las salas tributarias, se conforman
con dos vocales abogados y un contador, mientras que las aduaneras se constituyen
con tres abogados.
Los vocales son elegidos, por imperio de ley, por concurso pblico de oposicin y
antecedentes. Si bien se trata de un tribunal administrativo, la especializacin y
capacidad de sus miembros refiere a una interpretacin garantista de mayor rigor
jurdico que la que proviene de los jueces administrativos, funcionarios de la
administracin tributaria, quienes se constituyen en juez y parte de la litis.
Los vocales son inamovibles de sus cargos, por lo tanto para ser removidos, deben
serlo a travs del denominado, jury de enjuiciamiento, garantizando el pleno y
efectivo derecho de defensa.
La sede se encuentra en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en Av. Julio A. Roca
N 651. Si bien su norma de creacin contemplo la posibilidad de creacin de
tribunales en el interior del pas, esto no ha sucedido hasta el da de la fecha. Cada
agencia de la AFIP es receptora en calidad de mesa de entrada, de los recursos y
reclamos que se interpongan ante este tribunal.
El art. 149 de la Ley N 11.683 establece las incompatibilidades para los miembros
del TFN, as como su retribucin y rgimen previsional.
El cmputo de das se realiza por das hbiles administrativos, suspendindose los
trminos en el periodo de feria, conforme la acordada 840/93 (BO 12-01-1994) en
su art. 3. En poca de feria, nicamente se atienden recursos de amparo y aquellos
que por su naturaleza no admiten demora.
El art. 159 del mismo cuerpo legal, determina la competencia del cuerpo:
a) De los recursos de apelacin contra las resoluciones de la AFIP que determinen
tributos y sus accesorios, en forma cierta o presuntiva, o ajusten quebrantos, por
un importe superior a PESOS VEINTICINCO MIL ($ 25.000) o PESOS CINCUENTA MIL
($ 50.000), respectivamente (montos sustituidos por art. 74 de la Ley N 26.784 BO
05/11/2012).
b) De los recursos de apelacin contra las resoluciones de la AFIP que impongan
multas superiores a PESOS VEINTICINCO MIL ($ 25.000) o sanciones de otro tipo,
salvo la de arresto (monto sustituido por art. 74 de la Ley N 26.784 BO
05/11/2012).
c) De los recursos de apelacin contra las resoluciones denegatorias de las
reclamaciones por repeticin de tributos, formuladas ante la AFIP, y de las
demandas por repeticin que, por las mismas materias, se entablen directamente
ante el Tribunal Fiscal de la Nacin. En todos los casos siempre que se trate de

87

importes superiores a PESOS VEINTICINCO MIL ($ 25.000) (monto sustituido por art.
74 de la Ley N 26.784 BO 05/11/2012).
d) De los recursos por retardo en la resolucin de las causas radicadas ante la
ADMINISTRACIN FEDERAL DE INGRESOS PBLICOS, en los casos contemplados en
el segundo prrafo del art. 81.
e) Del recurso de amparo a que se refieren los arts. 182 y 183.
f) En materia aduanera, el TRIBUNAL FISCAL DE LA NACIN ser competente para
conocer de los recursos y demandas contra resoluciones de la ADMINISTRACIN
FEDERAL DE INGRESOS PBLICOS que determinen derechos, gravmenes, recargos
y sus accesorios o ingresos a la renta aduanera a cargo de los particulares y/o
apliquen sanciones (excepto en las causas de contrabando); del recurso de amparo
de los contribuyentes y terceros y los reclamos y demandas de repeticin de
derechos, gravmenes, accesorios y recargos recaudados por la ADMINISTRACIN
FEDERAL como tambin de los recursos a que ellos den lugar. (Ley 25.239, 1999)
El Dr. Agustn Torres nos ensea que quedan fuera de la competencia del TFN los
actos administrativos de naturaleza no determinativa, citando entre ellos:
1. Denegatoria de pedidos de prrroga para ingreso de impuestos o
retenciones.
2. Denegatoria de transferencias de saldos a favor.
3. Denegatoria de pedidos de compensacin.
4. Intimaciones de pago que se basen en el impuesto autodeclarado por el
contribuyente y que no fuera ingresado.
5. Litis sobre anticipos u otros pagos a cuenta.
6. Intimaciones de pago derivadas de rechazos de diferimientos de
impuestos.
7. Caducidad de regmenes de facilidades de pago.
8. Requerimiento de devolucin de reintegros efectuados por la
administracin en exceso.

6.2.2 Sanciones procesales- Cmputo


de trminos.
6.2.3 Acciones y Recursos. Formas,
plazos y efectos. Traslados, rebelda,
excepciones Intereses.
Como ya hemos estudiado, el recurso de apelacin se debe interponer dentro del
plazo de quince (15) das contados a partir de la fecha de notificacin de la
resolucin objeto del recurso. El recurrente deber notificar a AFIP de la
interposicin de dicha va recursiva.
Excepto en materia de sanciones, no podr ofrecer prueba que no hubiera sido
ofrecida en el contencioso administrativo por ante la administracin tributaria, con

88

excepcin de la prueba sobre hecho nuevos, o prueba que era de imposible


obtencin al momento de presentacin del reclamo en AFIP. Esto importa una
severa limitacin al pleno ejercicio del derecho de defensa, y del debido proceso
adjetivo.
La presentacin de este recurso, tiene efecto suspensivo respecto de la parte
apelada, no suspendiendo la intimacin de pago por los importes que no fueran
objeto del reclamo.
El ingreso del recurso debe respetar los siguientes requisitos:
a) Temporalidad: 15 das contados a partir de la notificacin. El plazo es perentorio.
Rige el periodo de gracia del art. 124 del CPCCN.
b) Escrituracin. El recurso debe ser presentado por escrito, cumpliendo los
requisitos prescriptos en los arts. 19 y 20 del Reglamento de Procedimientos del
(TFN).
c) Pago de la tasa dispuesta por ley. Para la admisin del recurso, es necesario
ingresar una tasa de actuacin dispuesta por la Ley 25.964, que es del dos con
cincuenta centsimos por ciento (2,50%), calculado sobre el importe total objeto
del reclamo (incluyendo sanciones). Si se realizan ampliaciones del recurso, sern
objeto del pago de la tasa, como si fuera un juicio independiente. Si se oponen
excepciones previas que ponen fin al litigio, la tasa se reducir en un tercio. Esta
tasa es parte de las costas del juicio, por lo que finalmente ser soportada por las
partes conforme se dicte en la sentencia que deben afrontarlas.
El art. 168 dispone que si el TFN interpreta que el recurso interpuesto lo es con fines
meramente dilatorios, o (evidentemente maliciosa), puede disponer en concepto
sancionatorio la aplicacin de un inters que puede ser hasta del 200% del inters
resarcitorio, hasta la fecha de sentencia.

Rebelda
Dentro de los diez (10) das de recibido el expediente en vocala, se corre traslado
al Fisco acompaando copia de la presentacin para que en el trmino de treinta
(30) das lo conteste, oponga excepciones y ofrezca su prueba. Si la administracin
no contesta en el plazo establecido, o en el plazo de prorroga que eventualmente
se le acuerde, el demandante tiene derecho a que se le formule emplazamiento por
el plazo de diez (10) das bajo apercibimiento de rebelda y de continuar la causa
sin la participacin de la administracin.
Vale la pena acotar que la declaracin de rebelda no implica automticamente
que el tribunal falle a favor del contribuyente, ya que la sentencia deber valorar
los hechos a la luz del derecho, analizar la prueba y dems circunstancias del
proceso.

Traslados y excepciones
AFIP puede oponer excepciones, las que se encuentran en el art. 171 de la norma,
debiendo el TFN correr traslado por diez (10) das al apelante para que las conteste
y ofrezca prueba.

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Si la administracin no presentara excepciones, o una vez tramitadas las mismas,


se realizar la apertura del periodo de prueba, por un trmino que no podr
exceder los sesenta (60) das, pero que sin embargo por causa justificada puede
extenderse por treinta (30) das ms.
Si bien el acto administrativo goza de la presuncin de legitimidad, dicho acto
puede ser objeto de redargucin de falsedad, debiendo proveer a tal efecto los
elementos con la fuerza probatoria tal que lleven al juez actuante a formar
conviccin suficiente como para decretar la nulidad del acto.
El vocal valorar la pertinencia y admisibilidad de las pruebas, y las partes pueden
interponer el recurso de reposicin previsto en el Reglamento de Procedimiento
del TFN en su art. 71, cuando el vocal deniegue la produccin de una prueba que
resulte de importancia para cualquiera de las partes.

Recurso de Amparo.
Cuando una gestin realizada en la AFIP lleva ms tiempo del que prudente y
razonablemente puede estimarse, y habiendo interpuesto un pedido de pronto
despacho ante la administracin que no hubiera sido atendido habiendo
transcurrido un plazo de quince (15) das desde dicha interposicin, el
contribuyente puede recurrir ante el TFN solicitando un recurso de amparo. El
Tribunal, si lo considera necesario, puede requerir a AFIP que exponga las razones
de la demora y la forma de hacerla cesar. Contestado el requerimiento o vencido el
plazo para ello, el TFN resolver la causa, en los trminos y condiciones dispuestas
en el art. 183 de la Ley N 11.683. Este instituto se encuentra receptado por el
Reglamento de Procedimiento del Tribunal Fiscal de la Nacin, en su art. 72.

6.2.4 Prueba Alegato Medidas


para mejor proveer Acciones de
repeticin.
Medios de Prueba
Los medios de prueba aceptados por el TFN son:
1. Prueba documental.
2. Prueba de informes.
3. Prueba testimonial.
4. Prueba pericial.
Medidas para mejor proveer
Los vocales pueden solicitar la produccin de medidas para mejor proveer,
que en realidad deben ser consideradas instructoras.

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El Diccionario jurdico Abeledo-Perrot (Carrone, 1995), al definir las medidas


para mejor proveer seala:
La vigencia estricta del principio dispositivo requerira no
solamente que la iniciativa del proceso y la aportacin de los
hechos dependiesen de la voluntad de las partes sino que,
adems, se confiase exclusivamente a stas la actividad
consistente en ofrecer y producir las pruebas tendientes a la
demostracin de sus afirmaciones. Pero en razn de que esta
ltima limitacin es susceptible de impedir, en ciertos casos,
el esclarecimiento de la verdad jurdica objetiva que, pese a
las restricciones propias de la prueba civil, constituye la meta
a que debe aspirar una recta administracin de justicia, las
leyes procesales admiten, en forma concurrente con la carga
de la prueba que incumbe a las partes, la facultad de los
jueces en el sentido de complementar, por propia iniciativa,
el material probatorio aportado por aqullas. Tal facultad se
concreta en la posibilidad de adoptar las denominadas
medidas para mejor proveer. (pg. 512)
Esta definicin contiene el paradigma justificativo de estas medidas centrndolo en
que la recta administracin de justicia debe aspirar al esclarecimiento de la
verdad jurdica objetiva. (Carrone, 1995, pg. 512)
En los cdigos procesales anteriores se facultaba al juez para ordenar medidas de
prueba cuando, llegado el momento de sentenciar, adverta que las aportadas
resultaban insuficientes y, sin cubrir la negligencia de las partes, era factible
ordenar alguna medida que esclareciera los hechos. Era una facultad que slo poda
ponerse en funcionamiento luego de agotada la labor probatoria de las partes. Por
eso se la denominaba "para mejor proveer".
En el ao 1967, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en su Art. 36 Inc.
2, reemplaz esa figura por otra con alcances superiores. El juez activo, atento,
protagonista principal y no espectador de lo que ocurre, en cualquiera de las etapas
del juicio, puede "ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los
hechos controvertidos"55. As lo han adoptado tambin diversas legislaciones
provinciales, en carcter de "facultades instructoras".
En nuestra materia de anlisis, el TFN puede disponer medidas para mejor proveer
que considere convenientes a efectos de contar con la mayor cantidad de
elementos necesarios para formarse una opinin que se manifieste en una
sentencia ajustada a derecho.

Alegato
Cuando el periodo de prueba finaliza, el juez emite un decreto comunicando la
clausura del mismo. El vocal instructor debe poner a disposicin de las partes el
expediente para que las partes produzcan su alegato. ste es el escrito donde las
55

Art. 36 Inc. 2 Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.

91

partes realizan el desarrollo del fundamento de derecho en el que basa su


pretensin.
Existen dos formas de alegato:
1. Escrito: es la forma de alegato que se utiliza en la gran mayora de las causas.
2. Oral (tambin denominado audiencia de vista de causa): se realiza cuando la
vocala entiende necesario un debate ms amplio, al cual tambin pueden
convocarse a los testigos, y dems personas que el vocal instructor o la sala
consideren necesarios.

Accin de repeticin
Para este punto, nos remitimos al anlisis efectuado supra.
La norma bajo estudio diferencia los plazos en que la administracin debe contestar
la vista, siendo los siguientes:
a) Pago espontneo: La administracin tiene treinta (30) das, prorrogables por
nica vez por igual trmino, para contestar. Si no contesta, se la emplaza por diez
(10) das, bajo apercibimiento de rebelda, como hemos estudiado anteriormente.
b) Pago a requerimiento: El Fisco tiene sesenta (60) das para contestar.

6.2.5 Sentencia. Trminos.


Inconstitucionalidad. Aclaratoria. Mora
Siguiendo a los doctrinarios Gmez y Folco citado por Martinez Eloiza (1998) el
Mximo Tribunal sostiene que una sentencia judicial constituye un todo indivisible
en cuanto a la reciproca integracin de su parte dispositiva con los fundamentos
que la sustentan.
La sentencia, tiene fuerza de ley para las partes, y presenta las siguientes partes:
1. Resultandos: presentacin resumida del objeto de la litis.
2. Considerandos: se expone el anlisis y razonamiento jurdico lgico sobre
todos y cada uno de los puntos en controversia, se opina sobre el derecho
esgrimido por las partes, se hace mrito de las pruebas, brindando siempre
fundamentacin jurdica sobre cada punto, pudiendo citar legislacin,
doctrina y/o jurisprudencia que abonen la interpretacin jurdica realizada.
3. Puntos resolutivos (o Resuelvo): se dicta la sentencia correspondiente.
La ley dispone que la elevacin de los autos a la sala correspondiente, debe
realizarse en un trmino de diez (10) das de finalizada la etapa de instruccin del
expediente.
El plazo de diez (10) das, empieza a correr desde:
1. Cuando no se produzca prueba, causa de puro derecho.

92

2. Vencimiento de trmino para la presentacin de los alegatos (alegato


escrito).
3. Celebracin de la vista de causa (alegato oral).
La Sala debe dictar una providencia de llamamiento de autos para sentencia en el
trmino de cinco das a partir de la fecha en que fueron elevados a Sala por el Vocal
Instructor, en los siguientes supuestos:
1. Cuando se deban resolver cuestiones
pronunciamiento.
2. Cuando sea una causa de puro derecho.

de

previo

especial

El mismo llamamiento de autos para sentencia ser de diez (10) das, en los
siguientes casos:
1. Existan alegatos con sustanciacin de pruebas.
2. Haya vencido el trmino para alegar.
3. Cuando habiendo producido prueba, se haya celebrado vista de causa.
Los plazos para dictar sentencia se encuentran establecidos en los arts. 177 y 188
de la Ley N 11.683. Se arriba a sentencia cuando de los tres vocales de la Sala, hay
dos de acuerdo. El Vocal Instructor es el vocal preopinante, y sobre su sentencia los
restantes adhieren o se pronuncian en disidencia.
En general, las costas del juicio los afronta la parte vencida, no obstante, el TFN
puede fijar costas por su orden en determinadas situaciones.
Dentro de los cinco (5) das de notificada la sentencia, las partes pueden solicitar
aclaratoria de
a) Errores materiales
b) Conceptos oscuros
c) Omisin de pronunciamiento cierto de puntos incluidos en la litis, mediante la
interposicin del Recurso de Aclaratoria.
Esto no implica reabrir la discusin del caso, ya que dicha posibilidad se encuentra
vedada al tribunal por lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 166 del CPCCN, de
aplicacin supletoria. Recordemos que tambin es de aplicacin supletoria, de
corresponder, el CPPN.

Puede el TFN dictar la inconstitucionalidad de


una norma?
Las sentencias del TFN no pueden pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de
una norma tributaria o aduanera, con excepcin de que dicha norma ya haya sido
objeto de declaracin de inconstitucionalidad por parte de la CSJN. En este
supuesto, si puede seguir la interpretacin del Tribunal Cimero.

93

Tampoco puede pronunciarse sobre la ilegalidad de las resoluciones que fijen con
carcter general tasas de intereses resarcitorios, ya que tambin le est vedado
pronunciarse sobre la validez constitucional de los reglamentos tributarios o
aduaneros.
La doctrina no es homognea en su criterio al respecto, no obstante lo cual una
gran mayora entiende la necesidad de una reforma de la Ley de Procedimiento
Tributario que posibilite al TFN expedirse respecto de la constitucionalidad de las
normas tributarias y aduaneras.

6.2.6 Plenarios. Plazos. Acordadas


Si existieran pronunciamientos de derecho encontrados entre distintas salas, se
convocar a un plenario, que sesionara vlidamente con 2/3 de los vocales. Si es un
tema de ndole tributaria y aduanera, se convocar a la totalidad de vocales, de lo
contrario solamente a los que integran las salas de la especialidad de la materia que
se trate.
Estos plenarios tienen por objetivo fijar la interpretacin que todas las salas
debern seguir en casos similares, siendo obligatorio su acatamiento. El qurum
resolutivo es de mayora simple, teniendo el presidente doble voto en caso de
empate.

6.2.7 Recursos ante la Cmara


Nacional. Efectos. Interposicin. Plazos
Las sentencias del TFN son recurribles ante la CNACAF (Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal) mediante Recurso de
Revisin y Apelacin Limitada, que deber interponerse dentro de los treinta (30)
das de haberse notificado la sentencia del TFN. Si no se interpone el recurso, la
sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada, y debe cumplirse dentro de los quince
(15) das de haber quedado firme.
La excepcin a este plazo, lo constituye el recurso para apelar las sentencias sobre
recursos de amparo, que deben ser interpuestas dentro de los diez (10) das de
notificada su negativa.
AFIP tiene obligacin, en funcin de lo dispuesto en el art. 193 de la Ley N 11.683,
de apelar todas las sentencias desfavorables, debiendo ser acompaada dicha
apelacin por la autorizacin escrita del sub- secretario de Ingresos Pblicos del
Ministerio de Economa de la Nacin.

94

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