DERECHO MERCANTIL I: PRCTICA 2

1.- Los actos que se contemplan, son de naturaleza civil o mercantil? Una vez
calificados, establezca el criterio utilizado. Razone sus respuestas.
SUPUESTO A)
* No encontramos regulacin del contrato de cuenta corriente en el Cdigo de Comercio
(C.Com), y slo ciertas referencias en algunos de sus preceptos (art. 909.6: "los caudales
remitidos fuera de cuenta corriente..."), lo que hace que los caracteres generales de este
contrato hayan sido perfilados por la jurisprudencia del TS:

Contrato especial y sui generis (STS 24/4/1929 y 29/11/1934).

Contrato consensual, no formal y bilateral (STS 18/1/1927 y 24/4/1929).

Contrato de carcter mercantil: Aun cuando nos encontramos con la

omisin legal, la doctrina y la jurisprudencia no duda del carcter mercantil del
contrato de cuenta corriente. Como seala URA, "como creacin directa de los
comerciantes (hoy empresarios, trmino equivalente, como se sealar en
pregunta tercera), para facilitar la liquidacin de sus mltiples operaciones con
sus clientes".
Esta es la postura del TS mostrada en STS 19/12/1995 y 21/11/1997, donde el contrato de
cuenta corriente es considerado como un contrato atpico que encuentra su singularidad
en el llamado "servicio de caja encuadrable en nuestro Derecho dentro del marco
general del contrato de comisin mercantil (art. 254 C.Com aplicable por analoga)
pues el Banco o Entidad de Crdito como mandatario:
1/ Ejecuta las instrucciones del cliente (abonos, cargos...).
2/ Como contraprestacin recibe comisiones, asumiendo la responsabilidad propia de un
comisionista.
Todo ellos justifica el contrato mercantil que se establece entre Caja Madrid (Entidad de
Crdito) y D. Toms Villa (mecnico) para satisfacer el pago de los recibos de Iberdrola y
Airtel que ste tiene domiciliados en dicha entidad.
* El contrato de apertura de crdito en cuenta corriente no est regulado en el C.Com,
aunque como operacin bancaria s aparece en los arts. 175 a 177, como una de las
operaciones que han de ser realizadas por los Bancos y Compaas de Crdito.
Este contrato aplica al funcionamiento de la concesin de crdito los principios tcnicos y
contables de la cuenta corriente y ocupa, en el sistema general de los contratos
mercantiles, una especial posicin dado el importante papel de las entidades bancarias,
como Caja Madrid, a la creacin y distribucin del crdito. La naturaleza y caracteres de
este contrato mercantil estn en STS 27/5/1966, 1/3/1969 y 12/6/1976.
SUPUESTO B (1,2 y 3):
La profesin de D. Francisco Serrano es afinador de pianos. En principio, los distintos
actos que realiza cabran ser o no calificados como compraventas mercantiles atendiendo
a los arts. 325 y 326.1 C.Com.
Sern compraventas mercantiles de cosas muebles aqullas que se efecten con la
intencin de revenderlas con nimo de lucro por el comprador, o lo que es lo mismo, "no
para que el comprador satisfaga sus propias necesidades de consumo, sino para ser el
comprador un mediador (comerciante) entre el productor (persona a quin compra) y el
consumidor (persona a quien revende)" (STS 21/12/1981 y 20/11/1984). Ello incluira como

contrato mercantil a la venta de D. Francisco a D. Carmen de 5 cuerdas para destinarlas a

la venta en su establecimiento, as como la compra que efecta a "Materiales Musicales
S.A" de un set de instrumentos de afinacin.
En el supuesto primero no encontramos intencin de D. Francisco de revender las cuerdas
que compra, faltando entonces el requisito indispensable del art. 325 para considerar la
compraventa como mercantil. No obstante, pese a que no tiene intencin de revenderlas,
no es un supuesto que debamos incluir en el art. 326.1 CC puesto que stas tienen una
finalidad de consumo en la empresa o trabajo que es diferente a la del precepto, dedicado
a las compras con una visin de consumo domstico y personal (postura doctrinal y
jurisprudencial tras 1985).
Finalmente, en el supuesto del art. 326.1 C.Com s que se comprende el apartado tercero,
la venta a D. Lius Valern de un set de instrumentos de afinacin usado, puesto que no los
va a revender ni tiene finalidad de consumo en una empresa, sino que son para que D.
Luis parenda y se aficione al piano.
Sin embargo, en este supuesto entra en juego el problema de los empresarios
excluidos del Derecho Mercantil, y adquiere cuerpo la poca claridad de la delimitacin
del campo de aplicacin del Derecho Mercantil formal al respecto (GONDRA). El art. 326.3
C.Com excluye a los artesanos del concepto de empresario vlido en Derecho Mercantil,
lo que se corrobora en STS 5/12/1955, con el objetivo de liberarles del rgimen especial de
insolvencia que establece el Estatuto de los Empresarios.
El RR.DD 1520/1982 de regulacin de la artesana, entiende que artesano es todo el que
realiza habitualmente y por cuenta propia en su domicilio o fuera de l, una actividad de
produccin, transformacin o reparacin de bienes, o de prestacin de servicios, de las
enumeradas en el ROA (Repertorio de Oficios Artesanos) con las siguientes caractersticas
(arts. 1,2 y 3 RR.DD):
1/ Actividad preferentemente manual.
2/ El titular participa personalmente en el trabajo.
3/ El nmero de empleados es menor o igual a 10.
Por todo ello, D. Francisco ha de ser considerado como un artesano ya que
desempea su profesin, afinador de pianos, sin haber constituido una sociedad de
capital, y cumple los requisitos anteriormente expuestos. As, todos los actos de D.
Francisco no pueden tener naturaleza mercantil por impedimento del art. 326.3
C.Com, STS 5/12/1955 y la postura doctrinal al respecto (SNCHEZ CALERO e
ILLESCAS, por todos).
SUPUESTO C:
* De acuerdo con el supuesto planteado, entre D. Rodrigo Lpez, titular de una empresa
dedicada al transporte de viajeros por carretera en la Comunidad Valenciana, y D. Antonio
Blanco (orfebre), se ha establecido un contrato de transportes. El carcter mercantil del
mismo lo encontramos en el art. 349.2 C.Com: "El contrato de transportes se reputar
mercantil cuando, siendo cualquiera su objeto sea comerciante el porteador, o se dedique
habitualmente a verificar transportes para el pblico", incluyndose entonces como
mercantil el transporte de viajeros segn el art. 352 C.Com de forma indirecta ("...billetes
en caso de transportes de viajeros...").
Por porteador entendemos la persona que se obliga, a cambio de un precio, a trasladar de
un lugar a otro un bien o una persona determinados, o ambos a la vez (URA). En nuestro
caso, el porteador es la persona jurdica o empresa de D. Rodrigo Lpez que, como
titular,es comerciante (o empresario) y adems se dedica habitualmente a esta
actividad econmica, cumpliendo con los requisitos del C.Com para conceder a este
contrato de transportes el carcter de mercantil.

* A diferencia del supuesto anterior, en esta ocasin D. Rodrigo Lpez no est actuando
como titular de su empresa, sino que en su vehculo particular admite a D. Gustavo ya que
van a hacer el mismo trayecto por carretera. No es un acto de naturaleza
mercantil puesto que el conductor (aqu no porteador) ni es comerciante (en estos
momentos no representa a la empresa sino que lleva su vehculo particular en beneficio
propio), ni se dedica habitualmente a verificar transportes para el pblico en su vehculo
particular cuando acta como particular civil. Por tanto, es un acto que calificamos como
civil.
2.- Tras el anlisis anterior, tiene el ordenamiento un carcter objetivo, subjetivo o mixto
respecto de los actos de comercio? Justifique su respuesta.
En el supuesto A, los actos que aparecen han sido calificados como mercantiles por dos
razones:

Caja Madrid es una Entidad de Crdito y como tal, es un requisito indispensable

para que los actos a los que nos hemos referidos puedan ser considerados
como mercantiles * es un criterio subjetivo, atiende a quin interviene en la
relacin jurdica.

Como determinaba la STS 21/11/1997, el Banco como mandatario ejecuta las

instrucciones del cliente y como contraprestacin recibecomisiones, asumiendo
adems la responsabilidad propia del comisionista segn el C.Com * es
un criterio objetivo, las comisiones suponen el precio que recibe el Banco por
la actividad que realiza.
En el supuesto 2, los actos de D. Francisco se consideran por el RR.DD 1520/1982 como
resultado de una actividad de artesana, pues D. Francisco es afinador de pianos. Se
utiliza por tanto un criterio subjetivo: la actividad que realiza la persona sirve como
fundamento de su exclusin del rgimen del Derecho Mercantil.
Si no hubiera sido calificado como artesano, las STS 21/12/1981 y 20/11/1984 establecen
jurisprudencia sealando que nuestro C.Com est influido para calificar la compraventa
mercantil "no por el sistema subjetivo, en el cual es venta mercantil toda venta que sea
acto de comercio para el vendedor, el comprador, o para ambos y que tenga por objeto
mercaderas o ttulos valores, sino por el criterio objetivo, en el que se prescinde de la
profesin del sujeto contratante para atender solo a su intencin", que ya vimos con
anterioridad que tena que ser doble: reventa de la cosa comprada y nimo de lucro
(aunque se podan omitir si la compra era para consumo industrial).
Finalmente, en el supuesto C, el art. 349.2 C.Com recurre a un criterio subjetivo o a uno
objetivo para otorgar al contrato de transportes el carcter de mercantil. Exige, o que el
porteador sea comerciante (atiende a la profesin), o que se dedique habitualmente a
verificar transportes (atiende a la intencin con independencia de la profesin).
As las cosas, nos inclinamos a pensar que el ordenamiento tiene un carcter mixto
respecto de los actos de comercio pues se vale de criterios objetivos y subjetivos a la
hora de calificar los actos. Adems, el C.Com parte de una concepcin objetiva del
Derecho Mercantil al fijarse su art. 2 en la naturaleza de los actos o contratos para
atribuirlos o no el carcter mercantil, con independencia de las personas que intervinieren
("...sean o no comerciantes los que los ejecuten..."). Parece que admite la posibilidad de
actos de comercio realizados por no comerciantes, postura objetiva que se contradice en
el articulado al exigir la participacin de un comerciante en casi todos los contratos para
considerarlos como mercantiles (criterio subjetivo). Por tanto, es lgico pensar que el
sistema de Derecho Mercantil espaol se articula en torno a un criterio mixto.
3.- Resultara cierto decir que el Derecho Mercantil actual es un Derecho de la Empresa?
Por qu?
En sus inicios, el Derecho Mercantil fue el Derecho de los comerciantes y de los actos de
comercio y, como hemos visto, no ha sido ni totalmente subjetivo ni totalmente objetivo,

aunque s podemos afirmar que fue la actividad mercantil la que se utiliz para conceptuar
a las personas como comerciantes y para someter sus actos a este Derecho especial.
En la realidad en que se elabor el C.Com (ao 1885), el comercio se pone de manifiesto
en la compraventa como acto tpico con los requisitos ya sealados. Tambin se ve el
transporte, por ser inherente a la actividad mercantil, como una expresin esencial del
comercio.
En el S. XX, la progresiva ampliacin del Derecho Mercantil es consecuencia de la nueva
realidad socioeconmica, y se extiende a la industria manufacturera y a todas las
industrias que se organizan de forma mercantil. Desde comienzos de este siglo, la doctrina
vio que no era posible basar el Derecho Mercantil sobre el concepto econmico del
comercio, la realidad ya mostraba que lo propio del Derecho Mercantil de entonces no eran
los actos aislados, sino los realizados en masa, profesionalmente o con nimo de
lucro permanente (GONDRA).
La realizacin de estos actos en masa requera una adecuada organizacin, la
Empresa, y el Derecho Mercantil pasa a regular la actividad empresarial. As,
podemos afirmar que el Derecho Mercantil actual es un Derecho de la Empresa pero,
a sensu contrario, la Empresa no acota el Derecho Mercantil, ya que sobre ella recaen
muchas normas de otras ramas jurdicas (vase Derecho Trabajo, fiscal o administrativo).
BIBLIOGRAFA UTILIZADA:

GONDRA ROMERO, J.M.: Derecho Mercantil I (Introduccin). Servicio de

Publicaciones de Derecho de la Universidad Complutense de Madrid. Madrid.
1992.

Cdigo Civil. Ed. Colex. 1996

Cdigo Comercio. Ed. Tecnos. 2000

URA, Rodrigo: Derecho Mercantil. Ed. Marcial Pons. Madrid. 1994 (21 edicin).