Informe Legal

La Transferencia de Acciones y sus Restricciones

I. La accin
El concepto de accin tiene diversos
sentidos en el derecho societario: (i) la accin
como una fraccin predeterminada del capital
social; (ii) la accin como aquello que otorga la
condicin de socio, permitiendo el ejercicio de
los derechos polticos y econmicos dentro de
la sociedad, y (iii) la accin como el ttulo, es
decir, como el soporte material que la contiene
(1). Nuestra Ley General de Sociedades (en
adelante LGS), Ley N 26887 (09.12.97), en
su artculo 82, prev la siguiente definicin:
las acciones representan partes alcuotas del
capital, todas tienen el mismo valor nominal
y dan derecho a un voto (...).
El socio como titular de una o ms acciones de la sociedad ostenta distintos derechos
(para el ejercicio de algunos se impone ciertos
requisitos) que puede dividirse en:
a) Los derechos polticos:
Derecho a convocar a la junta general
de socios (artculo 113 LGS).
Derecho a asistir a las juntas generales (artculos 95, inciso 2, 121 y 122
LGS).
Derecho de voto (artculos 95, inciso 2,
y 133 LGS).
Derecho de informacin (artculo 130
LGS).
Derecho de fiscalizar los negocios sociales (artculo 95, inciso 3 LGS).
Derecho a impugnar los acuerdos societarios (artculo 139 y siguientes LGS).
Derecho de separacin (artculo 200
LGS), entre otros.
b) Los derechos econmicos:
Derecho al dividendo (artculos 230,
231 y 232 LGS).
Derecho de preferencia (artculos 101,
237, 238, 239, 240, 241 y 254
LGS).
Derecho de suscripcin preferente (artculo 207 y siguientes LGS).
Derecho al remanente del patrimonio
despus de la liquidacin (artculo 420
LGS), entre otros.

II. La libre transferibilidad de las

acciones
Como cualquier otro derecho subjetivo, el
derecho del titular de la accin es, en principio,
libremente transmisible, pudindose ceder a
otro socio o un tercero. Ms an, si tenemos en
cuenta dos aspectos, el primero, que la accin
INFORMATIVO
CABALLERO BUSTAMANTE

es emitida por una sociedad de capitales donde

lo relevante es la inversin del accionista y no
la persona de ste, y, el segundo, que nuestra
legislacin dispone que las acciones son valores mobiliarios considerados ttulos valores, los
cuales tienen vocacin circulatoria (2).
No obstante, la LGS ha dispuesto que es
posible que se impongan restricciones a la
libre transferencia de las acciones de la sociedad annima. Incluso, se permite que en el
estatuto o por acuerdo de la junta general de
socios se establezca vlidamente una prohibicin temporal de transferir las acciones, como
veremos ms adelante.

III. La transferencia de las acciones

de la sociedad annima
El modo de proceder para la transferencia
de acciones resulta poco claro en nuestra
legislacin. Esto tiene su origen en dos motivos, el primero, la deficiente regulacin de
la LGS, la cual no establece de forma clara y
precisa cules son los pasos a seguir por el
accionista que desee transferir sus acciones.
El segundo motivo, las diversas prcticas
usadas para transferir las acciones adoptadas
en nuestro pas, desde transferencias mediante
acta de la junta general de socios (3), contrato
de compraventa de acciones, o la cesin de
los derechos de la accin que constan en el
certificado de acciones (inclusive se seala que
se podr acreditar la cesin por cualquier otro
medio escrito) (4).
Por ello, lo relevante consiste en determinar dos cuestiones: (i) cmo se transfieren
las acciones de una sociedad?, y (ii) desde
cundo se adquiere la condicin de accionista?
A continuacin, nos pronunciaremos sobre
dichas interrogantes.
En cuanto a la primera cuestin, podemos
afirmar que la transferencia de acciones se
produce a travs de un negocio externo a la
sociedad, entre el accionista cedente y el accionista cesionario (o un tercero cesionario),
mediante un contrato privado por el cual el
primero cede sus derechos sobre sus acciones
a cambio de una contraprestacin (en caso sea
oneroso) o sin necesidad de ella (en caso sea
gratuito). No obstante, el nuevo socio no puede
ejercer sus derechos de forma plena, porque
la sociedad no le ha otorgado la legitimacin
necesaria para el ejercicio de sus derechos polticos y econmicos dentro del ordenamiento
de la sociedad, lo cual ocurre recin desde el
momento que la transferencia se inscribe en
la matrcula de acciones (5).
Para determinar la segunda cuestin, es de-

cir, el momento en que se adquiere la condicin

de socio, se debe distinguir dos momentos,
el de la transferencia de las acciones y el de
la inscripcin en la matrcula de acciones. En
nuestra legislacin, no hay norma legal que
confiera efectos constitutivos a la matrcula
de acciones. Por el contrario, diversas normas
solo sealan lo siguiente: (e)n la matrcula se
anotan tambin las transferencias, los canjes y
desdoblamientos de acciones, la constitucin
de derechos y gravmenes sobre las mismas
(...) (artculo 92 LGS); los actos a que se
refiere el segundo prrafo del artculo anterior,
deben comunicarse por escrito a la sociedad,
para su anotacin en la matrcula de acciones
(artculo 93 LGS), o la sociedad considera
propietario de la accin a quien aparezca como
tal en la matrcula de acciones (artculo 91
LGS) (6).
De las normas antes sealadas, se desprende que solo se impone la obligacin de
comunicar a la sociedad las transferencias de
acciones (una carga), la cual busca brindar seguridad a la sociedad, respecto de quienes son
sus socios. Por ello, la sociedad considerar
como socio, a quien aparezca en la matrcula
de acciones, no importando que ste haya
perdido la calidad de tal (7).
Adems, debemos tener en cuenta que la
matrcula de acciones tiene fines meramente
organizativos para la sociedad y no cumple
fines de publicidad. En ese sentido, Elas
Laroza afirma que: (...) Bajo esta disposicin
[el artculo 91 LGS] la sociedad presume
que es el titular legtimo de la accin aquella
persona cuyo derecho ha sido debidamente
anotado en el libro de la sociedad. La norma
no establece oponibilidad alguna para quien
tenga su titularidad registrada, pues los libros
de la sociedad no son registros pblicos. En
consecuencia, slo establece una presuncin
que lleva aparejado el deber de la sociedad
de actuar en consecuencia con ella. El titular
de la accin queda as legitimado para ejercer
todos los derechos y le sern exigibles todas
las obligaciones que segn los estatutos y la
ley corresponden a los accionistas (8).
Sin embargo, consideramos que puede
darse el caso que un socio pueda ejercer alguno de sus derechos derivados de la accin,
sin necesidad de contar con la inscripcin en
la matrcula de acciones (lo cual confirma su
condicin de accionista). Es el caso del ejercicio
del derecho de impugnacin de los acuerdos
societarios previsto en el artculo 140 LGS.
Esta norma prev que incluso los accionistas
ausentes a la junta general tienen legitimacin
activa para impugnar, pudindose presentar
Fuente: www.caballerobustamante.com.pe
Derechos Reservados

la situacin que justamente dichos socios

estuvieran ausentes porque la sociedad les
neg de forma arbitraria la inscripcin de su
adquisicin (9). Debe recordarse que el artculo
91 LGS referido a la propiedad de la accin
tiene como destinatario a la sociedad (10) y no
los terceros (el juez es quien tendr que evaluar
si el accionista tiene legitimidad para impugnar
un acuerdo social), para efectos de considerar
socio al que tenga inscrita su titularidad. Adems, la misma norma dispone que mediante
resolucin judicial se puede ordenar a la sociedad que considere propietario de la accin a
una persona distinta a la que tiene su derecho
inscrito en la matrcula de acciones.
Por tanto, consideramos que una persona tiene la condicin de accionista desde el
momento en que adquiere mediante cesin,
los derechos sobre la accin, faltando que la
sociedad le otorgue la legitimacin necesaria
para ejercer sus derechos frente a ella.
En el mismo sentido, se ha pronunciado
la Casacin N 648-05-LIMA que seala:
(...) que la transmisin de las acciones nominativas debe ser comunicada por escrito a la
sociedad y anotada en el libro por esta en el
libro de registro. (...) [As] se limita a establecer
formalidades a seguir en la transmisin de las
acciones nominativas: ello, sin embargo no
limita la potestad del juzgador de apreciar a
travs de la valoracin conjunta y razonada
de la prueba, si en la realidad tal aporte se
ha configurado o no, independientemente del
cumplimiento de las formalidades que seala
la ley. (...) si bien es cierto que el actor alega a
travs de esta denuncia el incumplimiento de
las formalidades que prev la ley [inscripcin
en la matrcula de acciones] en el proceso de
adquisicin de acciones (...), ello no significa
que tal adquisicin no se haya producido.
(...) (11).

IV. Restricciones a la transferencia

de acciones
Como lo adelantamos, es posible que los
accionistas puedan establecer restricciones a la
libre transferencia de acciones (12). Se entiende
que la finalidad de estas restricciones suele
ser, o proteger el inters social, impidiendo el
ingreso de accionistas que puedan perjudicarlo, o proteger a un grupo de accionistas, que
suelen ejercer el control de la sociedad, al tener
la mayora de las acciones. En la actualidad,
son cada vez ms frecuentes las restricciones
dirigidas a proteger al grupo que ejerce el
control (13). Las modalidades para limitar las
transferencia de acciones es variada y su
ejecucin depende del procedimiento que se
haya previsto en el estatuto o en el convenio
parasocial. Entre las ms comunes podemos
encontrar las siguientes:
4.1. La clusula de consentimiento

Por medio de esta clusula se somete
la transferencia de la accin a la autorizacin o consentimiento (aprobacin)
Fuente: www.caballerobustamante.com.pe
Derechos Reservados

de los accionistas, los directores, o de

un porcentaje previsto de cualquiera de
ellos. Este tipo de clusula generalmente se incluye en el estatuto, debiendo
establecerse de forma clara: (i) quines
deben emitir su consentimiento; (ii) el
procedimiento por el cual se canalizar
las comunicaciones entre el socio que desea transferir sus acciones y la sociedad
(o el rgano competente de sta); (iii) los
plazos que debe tener cada una de las
etapas para la ejecucin de la clusula
de consentimiento, y (iv) la obligacin
de la sociedad (los socios, directores u
otros) de adquirir las acciones materia
de denegatoria del consetimiento (14). La
clusula de consentimiento se encuentra
prevista legalmente para el caso de la
sociedad annima cerrada (artculo 238
LGS), para la sociedad en comandita
simple (artculo 281, inciso 4 LGS) o por
acciones (artculo 282, inciso 5 LGS), y
para las sociedades civiles (artculo 298
LGS).
4.2. La clusula de preferencia (15)

La clusula de preferencia se encuentra
prevista para cuando el socio que pretenda transferir su cuota social, o parte
de ella. En este caso, dicho socio deber
comunicarlo (denuntiato) a los otros socios (por medio del rgano competente de
la sociedad), quienes dentro de un plazo
determinado debern de comunicarle su
intencin o no de ejercitar su derecho de
preferencia. La denuntiatio debe contener
un nivel suficiente de informacin (especificar la cantidad de acciones objeto
de la transferencia y la contraprestacin,
sealando la modalidad del cumplimiento
del precio, y, en caso el estatuto lo disponga, la identidad del posible adquirente).
Con la finalidad de evitar situaciones
irregulares en el ejercicio del derecho de
preferencia, los estatutos pueden prever
que el precio de la transferencia sea fijado
por un rbitro o tercero.

La funcin de esta clusula no es imponer
un bloqueo a la transferencia (como en el
caso de la clusula de consentimiento),
sino permitir que los otros socios adquieran las acciones en el lugar del adquirente
elegido por el socio cedente. Esto, con la
finalidad, por un lado, de evitar el ingreso a la sociedad de sujetos extraos a
la empresa, y, por el otro, atribuir a los
socios la posibilidad de incrementar su
participacin social.

Es preciso sealar que cuando la clusula
de preferencia est prevista en el estatuto
social, deviene en regla del ordenamiento del grupo social, es decir, una regla
relevante para todos los socios y para
la sociedad misma. En ese sentido, la
clusula es oponible incluso a los terceros
que pretenden adquirir la participacin
societaria, puesto que el estatuto est

sujeto a publicidad con su inscripcin en

Registros Pblicos (eficacia real).
El derecho de preferencia se encuentra
previsto para la sociedad annima cerrada
(artculos 237 y 239 LGS) y para la sociedad comercial de responsabilidad limitada
(artculo 291 LGS). Por el contrario, se
encuentra prohibida su inclusin para las
sociedades annimas abiertas (artculo
254, inciso 3 LGS).

4.3. La clusula de rescate

La clusula de rescate prev que en determinadas circunstancias (como son el caso
de muerte del accionista, o que ste sea
declarado incapaz, la adquisicin del accionista de un inters de la competencia,
o la terminacin de su relacin laboral
con la sociedad), se impone al socio la
obligacin de transmitir sus acciones a
favor de la sociedad, socios o algunos
terceros (p.e. directores, gerentes, entre
otros). En ese sentido, los beneficiarios
tienen la opcin de adquirir las acciones
de los socios sometidos a tales clusulas.
La transferencia forzosa no puede ser
impedida, producindose con el rescate,
la exclusin del nuevo e indeseado socio,
salvo que los socios no ejerzan su derecho
de opcin (16).

En nuestra legislacin societaria se ha
establecido la clusula de rescate, como
una especie jurdica de retracto, para los
casos en que fallece uno de los socios: a)
en la sociedad annima cerrada se permite que en el estatuto social se establezca
la transferencia forzosa a favor accionistas
suprstites (artculo 240 LGS) y b) en la
sociedad comercial de responsabilidad
limitada tambin se permite la previsin
estatutaria de la clusula de rescate (artculo 290 LGS). Resulta evidente que
en el caso de las sociedades annimas
se puede incluir en el estatuto, ms no
se permite su inclusin en la sociedad
annima abierta.
4.4. Otras clusulas restrictivas de la
transferencia de acciones (17)

Hemos reseado las tres principales
clusulas que se incluyen en los estatutos
sociales para limitar la libre transmisibilidad de las acciones, ms existen otras
que tambin se pueden emplear:
La prohibicin temporal de transferir
las acciones, la cual conforme a lo
dispuesto en el artculo 101 LGS debe
ser establecido por plazo determinado
o determinable que no podr exceder
de diez aos prorrogables por igual
periodo.
Previsiones que limitan las transferencias de acciones para cierta clase
de personas, p.e., familiares de los
accionistas, o los clientes de la sociedad annima, o sus empleados, o
prohibiciones a la transferencia a otra
INFORMATIVO
CABALLERO BUSTAMANTE

Informe Especial / Jurisprudencia del Mes

clase de personas, p.e., competidores
de negocios.
Acuerdos de comprar y vender, por
medio de los cuales la sociedad o los
socios adquieren las acciones del socio
fallecido (o declarado incapaz u otra
circunstancia), para posteriormente,
transferirlas a un tercero.
Opciones de compra a favor de los
herederos de un accionista fallecido
para comprar las acciones de los accionistas sobrevivientes.
NOTAS
(1) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario
Peruano. Lima: Editora Normas Legales S.A.,
2000, p. 158 y ANGELICI, Carlo. Voz: Azioni di
societ I. En: Enciclopedia giuridica, tomo II.
Roma: Istituto della Enciclopedia Italiana, 1988,
p. 1.
(2) As se desprende de lo previsto en los artculos
255 y 257 de la Ley N 27287, Ley de Ttulos
Valores (en adelante LTV).
(3) El Mito de la Transferencia de Acciones Mediante Acta. En Informativo Caballero
Bustamante, segunda quincena, enero, 2003,
Seccin Derecho Comercial.
(4) Segn la versin original del artculo 93 de la
LGS, esto era lo que se conoca como el endoso
de los certificados de acciones.
(5) Por eso, descartamos la postura que seala que
la transferencia de acciones (considerndola
como un bien mueble) se realiza siguiendo la
teora del ttulo y modo, donde el ttulo estara
constituido por el contrato de transferencia
de acciones y el modo por la inscripcin en la
matrcula de acciones.

INFORMATIVO
CABALLERO BUSTAMANTE

(6) Esta norma es prcticamente la misma contenida en la anterior LGS, que en su artculo
107 sealaba. (...) Tratndose de accin
nominativa, la sociedad reputar propietario a
quien aparezca como tal en el libro de registro
de acciones.
(7) As se ha sealado que: Bergamo (sic) opina
que es ms exacto afirmar que la anotacin
carece de valor constitutivo. El negocio trasmisivo, tanto en su gnesis como en su desarrollo,
permanece ajeno a la sociedad. Y slo despus
de consumado se produce la anotacin. (...)
La anotacin no afecta a la esencia del acto,
sino a su eficacia frente a la sociedad. Cfr.
en: MONTOYA ALBERTI, Hernando. Rgimen
de transmisin de acciones. En: Revista de
Derecho de la Empresa No. 44, 1994, p. 49.
(8) Elas Laroza, Enrique. Op. cit., p. 186.
Tambin, se ha sealado que: (...) el libro de
socios desempea, en principio, una doble funcin: societaria de un lado, y por tanto, como
instrumento organizativo mediante el cual la
sociedad, por as decir, entra en relacin con
sus miembros; cartular por otro lado, como un
registro del emitente. (...) [traduccin libre].
ANGELICI, Carlo. Op. Cit., p.17.
(9) Elias Laroza seala que: (e)s tambin evidente
que la sociedad tiene el derecho de objetar
las comunicaciones que en su concepto, no
acrediten debidamente la transferencia. ELIAS
LAROZA, Enrique. Op. Cit., p. 189.
(10) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit., p. 186..
(11) Publicada en El Peruano, 2 de abril de 2007.
(12) Broseta Pont ha clasificado las restricciones
a la transmisin de acciones segn su fuente
de la siguiente manera: (i) legales, aquellas
previstas por ley, (ii) convencionales donde son
los propios accionistas quienes la convienen
como negocio parasocial, y (iii) estatutarias,

establecidas por todos los accionistas en el

momento constitutivo, o mediante acuerdo
de Junta general con la respectiva reforma
estatutaria. Cfr. BROSETA PONT, Manuel. Restricciones estatuarias ala libre transmisibilidad
de acciones. Madrid: Tecnos, 1984, pp. 28-51.
(13) BROSETA PONT, Manuel. Op. Cit., pp. 52-53.
(14) Se ha apuntado que: (l)as clusulas de consentimiento son peligrosas, por el riesgo de que la
sociedad pueda rechazar la autorizacin de forma
injustificada o arbitraria; por ello, la Ley slo
permite condicionar la transmisibilidad de las
acciones a la previa autorizacin social cuando
los estatutos mencionen las causas que permiten
denegarla (...). Se evita as, lgicamente que la
decisin de permitir o prohibir la transmisin
de las acciones pueda tomarse por los rganos
sociales de forma puramente discrecional. Cfr.
URA, Rodrigo, MENNDEZ, Aurelio y GARCA
DE ENTERRA, Javier. Curso de derecho mercantil. Tomo I. Madrid: Civitas, 1999, p. 844. En
nuestra legislacin, no se ha establecido que
deben existir criterios para la denegatoria de la
transferencia, pero siempre es recomendable que
la negativa se sustente en el inters social.
(15) En este punto seguiremos las ideas expuestas
en: FERRERI, Giuseppe. La Clausole di prelazione e clausole di gradimento negli statuti sociali
di s.p.a. ed s.r.l. Obtenido en: www.lex.unict.
it/scuolaforense/materiale_2007_I/dircivile/
clausole.pdf.
(16) PERDICES HUETOS, Antonio B. Las clusulas
restrictivas de la transmisin de acciones y participaciones. Madrid: Editorial Civitas, primera
edicin,1997, pp. 249-251.
(17) Cfr. ONEAL, F. Hodge. Restrictions on transfer
of stock in closely held corporation: Planing
and drafting. En: Harvard Law Review, vol. 65,
N 5 (marz. 1952), pp. 773-816. n

Fuente: www.caballerobustamante.com.pe
Derechos Reservados