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Julgamento de mrito na ao civil pblica - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

Jus Navigandi
http://jus.com.br

Tutelas inibitrias coletivas: reflexes sobre as razes

ideolgicas e cientficas sobre a extino sem julgamento de
mrito de ACPs com fundamentao ftica individual e pedido
inibitrio genrico
http://jus.com.br/revista/texto/24457
Publicado em 05/2013

J. N. Vargas Valrio (http://jus.com.br/revista/autor/j-n-vargas-valerio)

Alguns fatos individuais aqui estudados no poderiam ser elevados categoria de direitos
homogneos, mas se transformam em coletivos sem nenhuma das caractersticas exigidas pelo inciso II do
artigo 81 do CDC, segundo as iniciais de ACPs promovidas pelo Ministrio Pblico do Trabalho.
Resumo: Partindo-se do exame de julgados que rejeitam pedidos em Aes Civis Pblicas promovidas pelo Ministrio Pblico do
Trabalho, especialmente em questes referentes a horas extraordinrias e

intervalos intra e entrejornadas, embasadas em prova

particularizada e individual observou-se que os Tribunais Regionais do Trabalho, ora extinguem sem julgamento de mrito tais aes, ora
as julgam improcedentes. Analisam-se as divergncias reinantes a respeito da questo nos prprios rgos superiores do MPT para
justificar a possibilidade de ser firmados TACs para a formao de ttulos executivos com eficcia genrica. Todavia, se ajuizada aes
coletivas com prova de fatos no qualificados pelos incisos do artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor, ainda que o fato subjacente
individual fique escondido com a fundamentao diante de o pedido ser genrico, o que levaria inpcia, ilegitimidade de parte ativa ou
falta de interesse, possvel a superao das mculas processuais e prolao de um juzo meritrio de improcedncia. Embasam as
concluses o Princpio do interesse jurisdicional do conhecimento de mrito do processo coletivo e no Princpio da presuno da
legitimidade ad causam ativa pela afirmao do direito e tambm na regra da proporcionalidade como controladora da soluo judicial
diante do caso concreto.
Palavras-chave: Ao Civil Pblica; tutela inibitria coletiva; fato subjacente; causa de pedir; pedido genrico.
Sumrio: Introduo- Alguns motivos da resistncia judicial disseminao desmesurada da Ao Civil Pblica Trabalhista- Tutela
inibitria pela autoridade administrativa na seara trabalhista - Tutela inibitria pelo MPT, na fase pr-processual Inqurito Civil e Termo de
Ajuste de Conduta (TAC)- A Jurisprudncia da Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico do Trabalho em confronto com os
Precedentes do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho- Tutela inibitria judicial via ACP- Superao das Questes
Processuais e necessidade de um julgamento de mrito- Concluses.

Introduo
No plano processual, a grande novidade das chamadas tcnicas inibitrias voltadas para o futuro visualizando s o ilcito com o
fim de evit-lo ou impedir a sua repetio, independentemente da ocorrncia do dano, consiste na generalizao da probabilidade da
aplicao de astreintes , como permitido pelo artigo 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor, para as lides coletivas e 287 e 461 do Cdigo
de Processo Civil para as lides individuais com carter coercitivo.
Na verdade, pontualmente, o sistema j permitia, de h muito, a preveno do ilcito, sem considerar a ocorrncia do dano. So
exemplos da tcnica da coero indireta as antigas aes cominatrias (com as limitaes da Smula 500/STF) e as aes de interdito
proibitrio e de nunciao de obra nova (artigos 932 e 934 do atual CPC.)
Tambm a Administrao, atravs do Poder de Polcia sempre praticou tutelas inibitrias e inclusive a remoo do ilcito, e
permitido, inclusive, ao particular preventivamente, socorrer-se do desforo necessrio, em determinadas questes ligadas posse
(mantido no artigo 1210 do CC atual) ou no Direito do Trabalho socorrer-se do jus resistentiae, estas como meios de coao direta, ou
autotutelas tendentes a impedir a violao da norma.

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Ademais a chamada multa diria, com fins coercitivos mais eficientes do que o simples temor da conseqncia normativa (sano),
cremos, em breve, poder ser aplicada na esfera administrativa, em determinados casos, inclusive pelos Procons[1] e pelas SRTEs tanto
para forar a remoo como inibir determinados ilcitos, e at evitar as suas continuaes, sem a considerao de que na verdade, ao
prevenir o ilcito, no mais das vezes evita-se o provvel dano a particulares ou sociedade. Alis, a probabilidade do dano particular, social
ou coletivo que move a edio de toda norma proibitiva e evitando-se o ilcito, conseqentemente, evita-se o dano.
A largos traos, pode- se dizer que a Ao Civil Pblica com pedidos de imposio de fazer ou no fazer, seguidos de aplicao de
astreintes, tem na tutela inibitria a almejada busca a efetividade e presteza do provimento jurisdicional. Sua utilizao como tcnica
processual de prevenir a prtica do ilcito, independente de visualizar-se o possvel dano futuro a direitos que a norma considera-os
absolutamente inviolveis[2], tem como suporte constitucional a letra do inciso XXXV, do artigo 5 da Constituio Federal (garantidor do
acesso ao judicirio na defesa de leso perpetrada ou mesmo a sria ameaa de leso).
Como o artigo 129, inciso III da Carta Magna prev que a Ao Civil Pblica, para a tutela de quaisquer direitos ou interesses
difusos ou coletivos pode ser promovida pelo Ministrio Pblico, segue-se que a ameaa a leso a direitos, ainda que coletivos, esto
abarcados por aquela previso constitucional.
A lei n 8078/90 no artigo 90, determinou que seu ttulo III, (que trata do processo coletivo comum coletivo) fosse totalmente
aplicado, lei n 7347/85 (lei da ao civil pblica) passando ela, textualmente a prever no artigo 21 que aplicam-se defesa dos direitos
difusos, coletivos e individuais, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III, da lei n 8078 de 11 de setembro de 1990, que instituiu o
Cdigo de Defesa do Consumidor.
Bem de ver, que o artigo 83 da mesma lei 8078/90, diz que todas as espcies de aes so admitidas, inclusive para a proteo de
direitos individuais homogneos, e se lido em conjunto com o inciso III, do artigo 81, conforma o chamado subsistema de processo
coletivo.
Esse aparato legislativo, considerando-se ainda o inciso III, do artigo 83 da Lei Complementar n 75/93, que atribui a legitimao do
Ministrio Pblico do Trabalho para a promoo da Ao Civil Pblica Trabalhista para fazer respeitar os direitos sociais
constitucionalmente garantidos (igualmente so habilitados os outros legitimados j constantes do artigo 82 da lei 8078/90 e 5 da lei n
7347/85) que deu azo ao razovel sucesso dessas aes preventivas que, todavia, em alguns casos merecem ser usadas com extrema
cautela pelos membros do Ministrio Pblico do Trabalho[3].
Propondo pretenses temerrias, pode comprometer o prprio instrumento. As crticas de advogados e magistrados advm do uso
indiscriminado da ao civil pblica quer para demandas tipicamente voltadas para a reparao de direitos individuais homogneos, quer
com pedidos cujo atendimento pode inviabilizar o funcionamento da empresa ou setor produtivo[4].
Os limites do presente trabalho, com base na preocupao acima decorrem, principalmente, da atuao do Ministrio Pblico do
Trabalho como rgo agente nas denncias provindas do Ministrio do Trabalho e Emprego respeitantes a autuaes individualizadas por
descumprimento da jornada do trabalho legal e descansos intra e interjornadas, mas poderia abranger tambm todo o espectro de aes
com pedido genrico, sem a meno, no exrdio da leso ou da ameaa de leso, tambm genrica.
Em sntese, refletiremos se possvel o sucesso da Ao Civil Pblica, nesses casos em que so descritos fatos individuais
constantes dos autos de infrao, postulando providncia genrica a toda coletividade de empregados vinculada empresa, com pedidos
de natureza inibitria dirigidos ao empregador para abster-se de exigir trabalho em desacordo com a lei, sob pena de astreintes, que
incidiro por empregado em situao irregular.
Na seqncia, tentaremos justificar que no caso de insucesso dessas aes (o que vem sendo correntio em julgados dos Tribunais
Regionais do Trabalho) a questo pertinente anlise judicial se o interesse defendido ou no difuso, coletivo ou individual homogneo,
deve conduzir a uma sentena de mrito e no de extino por inpcia, carncia da ao ou por ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico do
Trabalho.

Alguns motivos da resistncia judicial disseminao desmesurada da Ao Civil Pblica Trabalhista.

certo que a incumbncia do Ministrio Pblico do Trabalho em defender a ordem jurdica, regime democrtico e interesses
sociais e individuais indisponveis (artigo 127 da Constituio Federal), em princpio, autorizaria a condenao das empresas acionadas em
obrigaes positivas ou negativas de fazer ou no fazer para dar efetividade lei social protetiva, no mais das vezes aps constatao de
seu descumprimento pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, ainda que a inicial no traga argumento algum sobre a probabilidade iminente
de leso a direitos coletivos, tal como definidos pelo inciso II, do artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
H aes civis pblicas, todavia, em que a fundamentao ftica o evento que autorizou o auto de infrao lavrado pelo MTE ao
aferir descumprimento de normas em relao a trabalhadores determinados e nominados, por infraes pontuais e no genricas; a
fundamentao jurdica (no mais das vezes, legal) repete, em alguns casos, a norma individual constante da CLT e o pedido de absteno
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ou imposio de comportamento genrico, para o futuro. No mais das vezes o pedido, novamente, mera repetio de cumprimento da
regra celetizada ou Normas Regulamentadoras de Portarias do Ministrio do Trabalho e Emprego.
Alm disso, h pedidos de aplicao de astreintes exorbitantes e condenao em danos morais coletivos em importncias,
completamente imponderadas.
Alguns julgados, todavia, vozes doutrinrias e discusses em listas de juzes do trabalho so arredios condenao genrica em
pedidos que repitam o prprio texto da lei, carentes de fundamentao ftica clara e fundamentao jurdica explcita, ainda que
respeitantes segurana e medicina do trabalho, porquanto se a leso a direitos ou interesses coletivos fosse iminente, grave e amplo,
atingindo um nmero considervel de titulares a inibio deveria se dar pelo embargo ou interdio, no momento da diligncia requerida
pelo prprio MPT cujo relatrio junta como prova. Justificam que, se o caso fosse de interesse grupal ou categorial, a soluo se daria,
incontinenti pela prpria atividade da SRTE, como permite a prpria CLT, de forma muito mais rpida e eficiente, pela coero direta: o
artigo 161 da CLT diz que O Delegado Regional do Trabalho, vista do laudo tcnico do servio competente que demonstre grave e
iminente risco para o trabalhador, poder interditar estabelecimento, setor de servio, mquina ou equipamento, ou embargar obra,
indicando na deciso, tomada com a brevidade que a ocorrncia exigir, as providncias que devero ser adotadas para preveno de
infortnios de trabalho.
Ademais, dizem outros, que no havendo leso sria e iminente, no cabe ao judicirio determinar previamente o que o sujeito de
direito deva ou no fazer no futuro ou determinar o modo e tempo que deva cumprir a lei.
A rejeio, inclusive, com acerbas crticas, se d no s pela antipatia a pedidos em valores completamente irreais e tambm pela
falta de fundamentao sobre a probabilidade de leso coletiva futura ou ofensa legislao de ordem pblica, por ato ou omisso
decorrente do poder diretivo de forma reiterada para que o magistrado afira a gravidade e a necessidade de um provimento de
procedncia.
Dizem esses crticos que a averiguao de existir ou no dano a direito ou interesse subjetivo, bem como possveis riscos
causadores de leses a trabalhadores e decorrentes da prpria atividade e falhas do poder diretivo do empregador , primordialmente,
matria afeta fiscalizao pelo rgo do Ministrio do Trabalho e Emprego, que exerce poder de polcia, cujos atos so dotados de
autoexecutoriedade e, por isso, talvez, a ao administrativa, se sobreponha em urgncia e eficcia, em casos graves, ao prprio
provimento jurisdicional inibitrio.
Nesta anlise, como j dito, intentamos, na verdade, concordar que no plano processual o Ministrio Pblico do Trabalho, ainda
que descreva no exrdio fatos respeitantes a titulares individuais elevando, todavia, per saltum, o pedido- para obter possvel vantagem de
titulares indeterminados ou determinveis que mantiverem uma relao jurdica entre si ou com a parte contrria, como querem os incisos
do artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor- podem ser superadas as alegaes de possvel inpcia do exrdio, por incongruncia
entre a narratio e a mdium concluendi, ou ilegitimidade ativa do autor ideolgico, pela aferio preambular, no plano da ao que o direito
defendido no metaindividual.
que, nos parece, ao decidir o mrito da causa que o juiz poder avaliar, sem prejuzo algum, se o provimento jurisdicional
mandamental postulado, se deferido, seria razovel, adequado, necessrio e til sociedade considerada em sua totalidade[5], diante dos
poderes amplos que lhe conferem o artigo 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicvel ao Processo Coletivo do Trabalho. Poderes
estes no s utilizveis quando condena como quando absolve, demonstrando e justificando as razes do decisum de procedncia ou
improcedncia
Selecionamos- como apoio s reflexes posteriores- e as transcrevemos abaixo, trs ementas de julgados ainda recentes, que
extinguiram sem julgamento de mrito as Aes Civis Pblicas, ou julgaram improcedentes os pedidos meritrios por fundamentos
semelhantes, quais sejam: descrio de fatos subjacentes individuais puros, na causa de pedir remota; fundamentao jurdica (causa de
pedir prxima) com transcrio de normas individuais; tentativa de fazer bastar o fato individual como argumento suficiente para a
afirmao do possvel ferimento a direitos coletivizados e pedidos a uma sentena genrica.

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EMENTAAO CIVIL PBLICA - PEDIDO DE ABSTENO DE CONDUTA - NO CABIMENTO - A finalidade da ao civil pblica ,
precipuamente, segundo a melhor doutrina, obter um provimento jurisdicional que faa cessar a leso existente. Incabvel, destarte, a
pretenso de que o sindicato-ru se abstenha de exigir contribuio assistencial de trabalhador no associado, salvo prvia e expressa
anuncia individual, pois no cabe ao judicirio determinar previamente o que o sindicato pode ou no fazer, pois tais limites so de
atribuio do ordenamento jurdico e no do judicirio. TRT 9- 4 Turma TRT-PR-00632-2010-655-09-00-1 (RO)
EMENTA:
No h que se confundir pluralidade de pessoas com interesses difusos ou coletivos. Neste h indivisibilidade e naquele a
individualidade, pouco importando o seu nmero, eis que no perdem suas identidades prprias. (TRT 2. Regio, AD 497/95, Rel. Juiz
Argemiro Gomes, in DOE 05/10/98).
EMENTA:
AO CIVIL PBLICA. ILEGITIMIDADE DO MPT. JORNADA DE TRABALHO. Nos termos do art. 81, inciso III, do CDC, so
direitos individuais homogneos aqueles decorrentes de origem comum. Verificada em certa hiptese no haver circunstncia nica comum - de fato e de direito da qual decorram as pretenses individuais, no h falar na implementao da figura. o que ocorre na ao
que visa impedir a prestao de horas extraordinrias alm dos limites legais, bem como a observao dos intervalos intrajornada de uma
hora e entrejornada de onze horas. Isso porque a causa de pedir remota, ftica, diz respeito, em verdade, suposta situao
experimentada, individualmente, por cada um dos trabalhadores da empresa. Processo n 088700.29.2009.5.04.0024/TRT4 Relator Des. Jos Cesrio Figueiredo Teixeira. Pub. 20.07.2011.

Tutela inibitria pela autoridade administrativa na seara trabalhista.

O Cdigo Tributrio Nacional, no artigo 78 traz o conceito de poder de polcia:

Considera-se poder de polcia atividade administrativa pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula
a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes,
disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico,
tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.

o poder de polcia parcela da funo administrativa disciplinadora da liberdade e propriedade individuais interferindo no campo
que lhe prprio mediante imposio de limites (deveres de no fazer) e encargos (deveres de fazer) de modo preventivo ou repressivo,
com o fim de adequar a conduta vida em sociedade.[6]
Os chamados atos administrativos e operaes materiais de aplicao da lei ao caso concreto compreendem tambm no que se
refere ao Direito Administrativo do Trabalho: a) Medidas preventivas com o objetivo de adequar o comportamento individual lei
(fiscalizao, vistoria, notificao, autorizao, licena); b) Medidas repressivas com a finalidade de coagir o infrator a cumprir a lei
(interdio de atividade, aplicao de multas, apreenso de documentos, etc...).
sabido que a fiscalizao do trabalho verifica o cumprimento da legislao e aplica as sanes pertinentes, independentemente
da possvel ocorrncia de dano. Basta para o exerccio da atividade vinculada exercida pelos Auditores Fiscais do Trabalho, quanto
aplicao das sanes ou expedio de notificao para adequao, o descumprimento da norma, sem qualquer averiguao pertinente a
ocorrncia efetiva de danos individuais ou coletivos aos direitos dos trabalhadores.
A assegurao do cumprimento das leis trabalhistas pela fiscalizao est espraiado pela CLT, como exemplificativamente,
constam dos artigos 626, 627-A e 628, que so consonantes com a Recomendao n 5 da OIT (1919) Recomendao 20 da OIT (1923) e
Convenes da OIT 81, 82, 110 e 150 todas aprovadas entre 1947 e 1978.
O Regulamento de Inspeo do Trabalho (Decreto n 4.552/2002) deixa antever que a fiscalizao trabalhista alm de ter a
atribuio de autuar e multar e at interditar estabelecimentos, orienta e no mais das vezes, regulariza, inibindo condutas feridoras da
legislao trabalhista.
Observa-se ainda que o referido Regulamento traz certa gradao quanto s gravidades dos fatos, tanto que s obriga a
comunicao por relatrio circunstanciado ao Ministrio Pblico do Trabalho, quando frustrado o chamado Procedimento Especial, quer
pelo no atendimento da convocao formal, recusa de firmar termo de compromisso naquele rgo (artigos 27 e 5 do artigo 28 do
Decreto n 4.552/2002). natural que assim seja, eis que s se frustrada a ao do Poder de Polcia que pode haver necessidade de
instaurao de inqurito civil pelo Ministrio Pblico, ou ajuizamento imediato de Ao Civil Pblica em defesa de direitos individuais
homogneos, coletivos ou difusos, mas no quando se tratar de direitos individuais puros.
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Decorre ento, que, seguramente o Poder de Polcia na seara trabalhista age, notifica, orienta, multa e interdita estabelecimentos,
no pela ofensa a qualquer ato ilcito, que requer a prova do dano e culpa por parte do fiscalizado (como consta do artigo 186 do Cdigo
Civil), implicando, todavia, a possvel sano punitiva, ou atos de coao direta por simples descumprimento de dever jurdico, em certa
similaridade com a doutrina da tutela judicial inibitria judicial[7], tal como desenvolvida, qual seja: se possvel evitar-se preventivamente o
ato contrrio lei pelo simples atendimento dela, inibindo a prtica de ilicitude, essa inibio com a ameaa de aplicao de sanes ou
coeres[8] tambm deve ser admitida pela via judicial, mesmo porque o inciso XXXV do artigo 5 da Carta Magna prev expressamente que
a ameaa de leso a direito, no pode ser excluda por lei. Ento se persistir a leso ao direito, com a no eficincia da atividade
administrativa, impossvel o impedimento da cognio da ao que, eventualmente, seja ajuizada. que a ao judicial pode ser ajuizada
antes, durante, ou depois da fiscalizao pela SRTE. Todavia, se ajuizada quando no existe mais o ilcito, se inibido pela ao
fiscalizadora, faltaria interesse processual, a olhos vistos, e nesse caso, impossvel seria superar a mcula processual, excepcionalmente.

Tutela inibitria pelo MPT, na fase pr-processual Inqurito Civil e Termo de Ajuste de Conduta (TAC)
A atuao fiscalizatria do Ministrio Pblico pelo Inqurito Civil atribuio decorrente da dico do artigo 8, 1 da Lei n
7347/85, depois repetido pelo artigo 129, III da Constituio Federal e mais especificamente para o que nos interessa, no inciso II do artigo
84 da Lei Complementar n 75/93, que prescreve incumbir ao Ministrio Pblico do Trabalho instaurar inqurito civil e outros
procedimentos administrativos, sempre que cabveis, para assegurar a observncia dos direitos sociais dos trabalhadores.
A finalidade precpua do Inqurito Civil e outros procedimentos a colheita de elementos necessrios para a propositura da Ao
Civil Pblica ou Ao Coletiva para quem entenda necessria essa discriminao- ou no se convencendo o parquet da inexistncia de
fatos genricos ofensivos a direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos dos trabalhadores sob a visualizao do artigo 81 e
incisos do Cdigo de Defesa do Consumidor, proceder ao arquivamento, consoante determina o artigo 9 da Lei n 7347/85 e remeter
Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico do Trabalho, para homologao ou no, da proposio de arquivamento.
A competncia da Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico do Trabalho (CCR) est prevista no artigo 103 da Lei
Complementar 75/93 e para fins de homologao de arquivamentos de procedimentos e Inquritos Civis, lhe foi outorgada pelo 2 do
artigo 10 da Resoluo n 69/2007 do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho.
Referida Resoluo o instrumento de procedibilidade do Procedimento Preparatrio e do Inqurito Civil pelos Procuradores do
Trabalho, trazendo desde o conceito de Inqurito Civil, pressupostos para a sua instaurao, prazos de concluso, condies para o
arquivamento, recurso pelos interessados dentre outros.
Enfim, dentre as principais regras da Resoluo 69/2007, destacam-se, exemplificativamente, para o estudo que estamos
empreendendo, as seguintes: 1) H de ser indeferido o pedido de instaurao do Inqurito (artigo 5) se os fatos narrados na
representao no configurarem leso a direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos 2) os fatos apresentados j houverem sido
solucionados e, 3) Esgotadas todas as possibilidades e no firmado TAC ou proposta a Ao Civil Pblica, os autos devero ser
arquivados e remetidos a CCR, para que homologue o arquivamento a qual poder determinar novas diligncias ou o prosseguimento do
Inqurito ( 4 do artigo 10).
Para os membros do Ministrio Pblico do Trabalho, firmar TAC o melhor dos mundos, da a insistncia e at atemorizaes aos
jurisdicionados por parte de alguns Procuradores do Trabalho, como se tem notcia.
Com efeito, firmado o TAC, ele torna-se ttulo executivo, no mais havendo de perquirir-se se a obrigao genrica a que se
submeteu o compromissrio se originou de fatos genuinamente individuais ou heterogneos. E muitas vezes, o so como constataria o
judicirio, na esteira das jurisprudncias que inserimos alhures.
Principalmente os novos Procuradores, ainda que convictos de que os fatos que originaram a denncia no so de ndole coletiva
e ofensiva a direitos metaindividuais, no se arriscam a promover o arquivamento, eis que a praxe continuar a investigao e insistir na
assinatura do TAC para evitar lides judiciais atomizadas, como justificam os doutos, e ainda que o ilcito praticado seja isolado (e no
autorizaria, portanto o sucesso da Ao Civil Pblica, ou Ao Civil Coletiva[9], que porventura fosse ajuizada), nada impede que o
investigado se obrigue genericamente, para o futuro, com a promessa de cumprir a legislao por inteiro, sob pena de astreinte diria,
ainda que um s, ou poucos empregados sejam flagrados em situao dita irregular.

A Jurisprudncia da Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico do Trabalho em confronto com os Precedentes
do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho.
No feito PGT/CCR/ICP/N 14719/2011 o Procurador do Trabalho da 7 Regio, Francisco Jos Parente Vasconcelos, investigando
um grande Magazine, por denncia da SRTE, determinou a ela prpria que fizesse novas diligncias, a respeito do tema intervalos
intrajornadas. A SRTE, que j havia multado uma das lojas apurou que seis ou sete empregados no ultrapassaram o tempo de onze

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horas entre uma jornada e outra, constatou na segunda diligncia que outra loja tambm continha um nmero mnimo de empregados que
no cumpriam integralmente os intervalos determinados pelo artigo 66 da CLT.
O Douto Procurador oficiante determinou o arquivamento dos autos, com argumentos jurdicos, em princpio, irrespondveis[10],
diante da anlise do caso concreto, por entender no configurada a hiptese de ferimento de direito coletivo, in verbis:
Da anlise criteriosa dos autos, no momento processual, infere-se que no h notcia de que a irregularidade apontada tenha
atingido uma coletividade de trabalhadores, de sorte que se pressupe que a matria reportada se trata de natureza de cunho individual,
no atingindo uma quantidade maior de trabalhadores, o que motivaria a interveno enrgica do Ministrio Pblico do Trabalho.

Entende-se, portanto, que o objeto envolvido no vertente procedimento, no momento, no demanda a interveno do Ministrio
Pblico do Trabalho, tendo em vista que este est legitimado a resguardar direitos ou interesses de cunho difuso, coletivo ou individual
homogneo, no se confundindo com o direito individual puro sem repercusso coletiva. Anote-se, ainda que a atuao do Ministrio
Pblico do Trabalho no tocante s questes individuais se restringe quelas que possam ter repercusso de natureza coletiva, tais como
discriminao no mbito das relaes de trabalho, normas de segurana e sade do trabalho, trabalho infantil, trabalho anlogo s
condies de escravo, dentre outros. Por conseguinte, no vislumbro repercusso coletiva quanto ao objeto do vertente procedimento
preparatrio.
Todavia a CCR, atravs da Relatora VERA REGINA DELLA POZZA REIS, em deliberao que foi seguida pelos seus pares, no
concordou com o arquivamento, e em seu voto que parcialmente transcrevemos assim se pronunciou:
Ora, s.m.j, a conduta atribuda denunciada no pode ser considerada socialmente irrelevante. Com efeito, tratam os autos da no
concesso integral do intervalo mnimo de onze horas entre duas jornadas de trabalho consecutivas, fato este que pode acarretar graves
conseqncias sade e integridade psquica e fsica dos empregados envolvidos.

Do mesmo modo, o nmero presumido de trabalhadores atingidos pelas leses imputadas empresa Lojas Insinuante Ltda., ora
representada, no consubstancia circunstncia que retire o carter coletivo do possvel dano e, principalmente, no afasta o dever de o
Ministrio Pblico do Trabalho empenhar-se na tarefa persecutria que lhe cometida por lei. O que efetivamente relevante para a
questo numrica de trabalhadores lesados pela inobservncia s regras trabalhistas so a extenso, a profundidade e a importncia do
direito atingido.
Assim, considerando a falta de constatao da regularidade da empresa investigada, bem como a magnitude da leso perpetrada
ao ordenamento jurdico trabalhista, tenho que a ausncia de mais apurada investigao neste feito no autoriza o seu arquivamento, e,
muito menos a superveniente homologao.
No Processo PGT/CCR/16573/2012, aps a CCR, ter rejeitado o arquivamento promovido pela Procuradora do Trabalho
ROSINEIDE MENDONA MOURA, sob o fundamento que infraes de cunho patrimonial e tutelveis pela via individual, bem como a
ausncia de relevncia social, no ensejam a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho, o voto proferido pelo Relator ANTONIO LUIZ
TEIXEIRA MENDES, citou uma curiosa ementa da lavra da Procuradora MARIA APARECIDA GUGEL, que extraiu do Processo
PGT/CCR/ICP N 10229/2011, ad litteram:
O fundamento para a promoo de arquivamento de que no h justificativa para persistir na investigao em decorrncia da leso
poder ser sanada com a fiscalizao do Ministrio do Trabalho e Emprego no autoriza seu arquivamento. Se assim fosse no existiria
razo para a existncia do Ministrio Pblico do Trabalho, pois a esmagadora maioria das irregularidades a ns endereada pode ser
corrigida pelo ato da fiscalizao.[11]

Todavia, da anlise das solues dadas pela CCR/MPT, nota-se que em nenhum momento foi contestado o fato de que os
arquivamentos foram promovidos por no se tratarem as investigaes de direitos sujeitos propositura de Ao Civil Pblica, mas sim,
que deveriam ser melhor investigados. Ora, tais concluses levam a crer, que caso apurados outros casos individuais, apesar de
manterem essas naturezas, poderia ser obtido o TAC, tido como soluo de todos os males, ainda que as irregularidades j tivessem sido
corrigidas pelo ato da fiscalizao, como disse a d. relatora de cuja pena brotou a ementa retro transcrita, no mnimo estranha, por
pretender, segundo interpretao aceitvel, que ainda que resolvido o conflito, e estando claro que a questo tratada no se refere a
direito coletivo ou difuso, mesmo assim a investigao deva continuar, at que seja firmado TAC com a clssica meno de que o
investigado se compromete a continuar cumprindo a norma tal, sob pena de astreintes por infrao individualizada e danos morais
coletivos!

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Julgamento de mrito na ao civil pblica - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

E as razes de qualificarmos como estranha aquela injurdica argumentao constante da Ementa, o fato de existir o Precedente
n 12 do Egrgio Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho que, logicamente, deve ser interpretado no sentido de que se
constatada que a irregularidade denunciada individual, deve ser considerada inexistente, por no ser irregularidade coletiva.
Ad litteram:
PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO-INEXISTNCIA

OU

CORREO DAS

IRREGULARIDADES-HOMOLOGAO POR

DESPACHO. Nos casos de procedimentos investigatrios onde restar comprovada a correo ou a inexistncia das irregularidades
denunciadas, atestadas pelo Procurador oficiante, poder o Conselheiro Relator homologar, por despacho, a promoo de arquivamento,
devolvendo os autos origem.

Tambm em ambos os casos, ainda que se pudesse elevar aqueles direitos individuais puros a homogneos, com argumentao
no muito fcil, pareceria ter sido ofendido o Precedente n 17, do mesmo Conselho Superior, que de forma didtica e esclarecedora
determina:

VIOLAO

DE

DIREITOS

INDIVIDUAIS

HOMOGNEOS-ATUAO

DO

MINISTRIO

PBLICO

DO

TRABALHO-

DISCRICIONARIEDADE DO PROCURADOR OFICIANTE- Mantm-se por despacho, o arquivamento da Representao quando a

repercusso social da leso no for significativamente suficiente para caracterizar uma conduta com conseqncias que reclamem a
atuao do Ministrio Pblico do Trabalho em defesa de direitos individuais homogneos. A atuao do Ministrio Pblico do Trabalho
deve ser orientada pela convenincia social. Ressalvados os casos de defesa judicial dos direitos e interesses de incapazes e populao
indgena.

Tutela inibitria judicial via ACP- Superao das Questes Processuais e necessidade de um julgamento de mrito.
Pensa-se que quem melhor contribuiu para a sistematizao do Processo Coletivo, cuja obra de utilidade mpar foi Gregrio
Assagra de Almeida[12].
Ao comentar o Princpio do interesse jurisdicional do conhecimento de mrito do processo coletivo, convence-nos o argumento
impecvel que empreende aquele jurista, mesmo porque o escopo smile com o princpio da informalidade e da simplicidade da petio
trabalhista, ditada pelo artigo 840 da CLT [13], onde a fundamentao jurdica desnecessria, mas to somente a fundamentao ftica e
o pedido:
Ressalta-se que o interesse em conhecer o mrito do processo coletivo no significa que o Poder Judicirio estaria propenso a
julgar a favor de A ou B, mas tem interesse na resoluo do conflito coletivo, de sorte a atender os fundamentos e os objetivos do
Estado Democrtico de Direito estabelecidos nos artigos 1 e 3 da CF. No mais admissvel que o Poder Judicirio fique preso em
questes formais, muitas delas colhidas em uma filosofia liberal individualista j superada e incompatvel com o Estado Democrtico de
Direito, deixando de enfrentar o mrito, por exemplo, de uma ao coletiva cuja causa de pedir se fundamente em improbidade
administrativa ou em dano ao meio ambiente. Portanto, na orientao dessa diretriz principiolgica o Poder Judicirio, em vez de ficar
procurando questo processual para extinguir, sem julgamento de mrito, o processo coletivo, dever flexibilizar os requisitos de
admissibilidade processual, a fim de que, na resoluo do conflito coletivo, efetive o comando jurdico esperado socialmente.[14]
Sustenta ainda o mesmo autor existir no processo coletivo o Princpio da presuno da legitimidade ad causam ativa pela
afirmao do direito, consistindo este princpio, decorrncia lgica de inferir-se que a dico do artigo 127, caput, da Constituio Federal
ao estabelecer que o Ministrio Pblico instituio permanente, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais individuais indisponveis, fazer com que a sua leitura juntamente com o artigo 129 da Carta (onde estabelece a
legitimao daquela instituio para a defesa pela ACP de todo e qualquer direito difuso ou coletivo) leve certeza de que a simples
afirmao in abstrato de estar defendendo aqueles direitos, no pode ter questionada a real titularidade do direito coletivo defendido para
se aferir a legitimidade

[15].

Pois bem, ainda que se visualize a regra do artigo 840 da CLT, para dar suporte aos doutos ensinamentos de ASSAGRA DE
ALMEIDA, no h como fugir-se do princpio que a prova da constituio do direito incumbe ao autor. Nas aes que estamos tratando e
que deram origem a esse artigo, quando o Ministrio Pblico do Trabalho aponta fatos individuais, para pedir obrigaes de fazer ou no
fazer genricas, atingindo titulares vinculados a fatos genuinamente individuais[16], ainda que seja impossvel a extino sem julgamento do
mrito (por inpcia ou ilegitimidade de parte ativa) deve justificar a possibilidade de que aqueles fatos apontados so prova indiciria de
que a conduta empresarial, possa se tornar genrica e atingir a totalidade dos trabalhadores, no futuro[17].

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Se assim no argumentar o Ministrio Pblico do Trabalho, evidentemente, que a petio alm de defeituosa e inepta se sujeitaria
a juzo de carncia, no fosse conter o processo coletivo princpios prprios, e apesar de no ser a ACP uma reclamatria trabalhista, deve
sempre ser vista como uma ao em que o atingimento do mrito sempre aconselhvel, pela qualificao transcendente do direito, ainda
que abstratamente alegado.
Assim, com essas facilidades para a ultrapassagem das questes processuais ao mrito, nele , s.m.j. que o juiz deve dizer se h
contra o demandado indcios fortes atravs de atos ou aes preparatrias, engendrados pela parte passiva para exigir o descumprimento
da lei protetiva com cariz genrico. Com efeito, a prova individual produzida, por si s, no indcio de que aquela ofensa possa, no futuro,
ser por presuno hominis ampliada para formar coisa julgada ampla, tornando ento, no nosso sentir, impossvel atender o pleito
generalizante, to s com embasamento em leses fticas subjacentes individuais, por guardarem a suas respectivas individualidades,
enquanto no alargadas para a coletividade por alheia quelas exigncias decorrentes de leses ainda que ilcitas, mas que permanecem
individuais. A transposio daqueles possveis ilcitos individuais, para justificarem receio de leso coletiva genrica quase impossvel,
mas imprescindvel, como justifica ARENHART [18]
Por isso, o titular da ao inibitria, cujo objeto evitar a leso do direito, deve apresentar elementos razoveis hbeis a formar o
convencimento do julgador de que plausvel e efetiva a ameaa de violao do direito invocado. Essa a tendncia do direito
comparado, tanto em pases da civil law, como nos sistemas jurdicos da common law.
Com efeito, sabe-se que o objeto de uma ao inibitria com pedido genrico- que abranger sujeitos indeterminados ou
determinveis, pelo cumprimento de obrigao indivisvel- impedir que um ato violador de direito difuso ou coletivo seja praticado,
repetido ou reiteradamente renovado.
Diante desse carter inibidor,

mostra-se imprescindvel a demonstrao da existncia da ameaa da prtica do ato violador do direito para que o magistrado
possa prolatar um provimento inibitrio, prevenindo a prtica da conduta vedada, por meios coercitivos ou sub-rogatrios.

[19]

Despreocupamo-nos em explicitar, o que seriam direitos individuais homogneos, coletivos e difusos, por impecveis os conceitos
constantes dos incisos do artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor e no haver divergncias doutrinais ou melhor clareza, ainda que
com o esforo dos doutos, que seja superior aos seus contedos.
Justifica-se ainda a omisso indicativa e pontuais afora os casos de pedidos em aes civis pblicas aqui tratados, -aos quais
tambm, se enumerados, se amoldariam ao presente estudo- justamente porque doutrinadores de escol, pertencentes ao Ministrio
Pblico do Trabalho divergem sobre diversos aspectos, inclusive sobre casos que para uns seriam direitos homogneos e para outros
coletivos.[20]
A divergncia importante, porquanto se com razo BEZERRA LEITE, s caberia Ao Coletiva, de ndole condenatria genrica,
sujeita a futura execuo nos moldes dos artigos 91 a 100 do Cdigo de Defesa do Consumidor que beneficiaria os reais titulares do
direito, mediante responsabilizao do ru pelos danos causados, ao passo se com razo SIMO DE MELO, aquelas aes teriam natureza
e eficcia mandamental com a coercibilidade autorizada pela aplicao de astreintes, sem necessidade de execuo tendente reparao
dos danos aos seus titulares, mas os valores decorrentes da execuo das astreintes seriam dirigidos ao Fundo de Amparo do
Trabalhador.
Uma das maiores obras do ramo especial, a respeito da proteo coletiva dos direitos dos trabalhadores, da pena do tambm
Procurador Regional do Trabalho MANOEL JORGE E SILVA NETO, sempre consultada, mas nem sempre mencionada por Procuradores do
Trabalho, nas Aes Civis Pblicas, traz uma afirmao que talvez seja contestada tanto por BEZERRA LEITE, como por SIMO DE MELO,
vejam:
Apenas para melhor demonstrar os fatos que ensejam ou no a providncia ministerial, pense-se numa situao em que
determinada empresa dispensa um nmero considervel de trabalhadores sem o pagamento das respectivas parcelas rescisrias. Nesse
contexto, no veramos como admitir a ao coletiva (art. 91 do CDC) do Ministrio Pblico, mas ainda porque caracterizada a
disponibilidade dos interesses individuais homogneos trabalhistas (tanto que sobre eles os podem os empregados celebrar acordo) [21]

Ora, se a prpria doutrina nascida no seio do prprio sujeito ideolgico diverge sobre o que pedir e como pedir, e nem clarificado
por ela como utilizar o instrumento adequado, havendo ainda, divergncias entre o Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho e
a Cmara de Coordenao e Reviso da mesma instituio e entre outros doutrinadores tambm pertencentes aos quadros do Ministrio

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Pblico do Trabalho, torna possvel que ainda devamos conviver com decises, ainda que raras, mas preocupantes, porquanto se no
bem pensada a questo, dependendo da argumentao, a primeira instncia trabalhista se torna suscetvel de decises polmicas e
muitas vezes injurdicas, que fomentariam outras se os tribunais, rapidamente, no as consertassem.
Abaixo transcreve- se um deferimento de antecipao de tutela, onde embora os fatos da causa fossem individuais, a partir de auto
de infrao com nominao dos titulares dos direitos lesados, em ACP cuja inicial continha quase todos os defeitos que neste trabalho
procuramos retratar, tanto que foi cassada pelo TRT da Quarta Regio, via Mandado de Segurana impetrado pela demandada.[22]
A documentao juntada (destaco, por exemplo, os autos da Fiscalizao do Trabalho s fls. 34/35) demonstra a plausibilidade da
alegao da petio inicial, bem como a gravidade da situao vivenciada pelos trabalhadores. Alm disso, o deferimento da liminar
no causa prejuzo reclamada porquanto decorre de mero cumprimento da legislao. Assim com base nos artigos 11 e 12 da
Lei 7347/85, c.c. art. 273 do CPC, defiro a antecipao de tutela, a fim de determinar que a requerida cumpra as obrigaes de fazer
arroladas nos itens 1/a.6, das folhas 16/17 dos autos sob pena de multa diria de R$ 1.000,00, por infrao e por trabalhador encontrado
em situao irregular. Expea-se mandado com urgncia, com cpia da inicial. (Ao Civil Pblica n 0000238-39.2012.5.04.0009, 9 Vara
Trabalhista da 4 Regio). [23]

Concluses:
Os receios esposados pelo Ministro Ives Gandra da Silva Martins Filho de que falamos alhures, sobre o mau uso das aes
coletivas pelo Ministrio Pblico do Trabalho ainda demonstram-se atuais.
Nas Aes Civis Pblicas promovidas, nos casos especficos estudados, nota-se que o Procurador do Trabalho, sabente que o
fato subjacente individual, apurado em autos de infrao, guardar essa natureza, para sempre, e no atinge ou atingir o grupo,
categoria ou classe.
Outros fatos futuros tambm, ainda de assemelhados queles, no poderiam, s por isso, dar margem a ferimento de direito ou
interesse coletivo (transindividuais de natureza indivisvel, como diz o inciso II do artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor) por serem
individuais as situaes jurdicas de cada um deles, a partir do descumprimento da lei e, portanto, jamais adquiriam a qualidade da
indivisibilidade. Isso to evidente, que h a necessidade de insero em todos os TACs de clusula em que a astreinte incidir por
trabalhador em situao irregular!
Quando muito, dependendo do caso concreto, poderiam ser aglutinados aqueles direitos individuais, se decorrentes de uma
origem comum (inciso III, do artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor) para ajuizamento da chamada Ao Civil Coletiva pelo rito dos
artigos 91 a 100 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Mas esse rito no permite pedidos de obrigao de fazer e no fazer com aplicao
de astreintes, por ter natureza eminente reparatria, alm de que se reduzida a quantidade de titulares do direito, no justificar nem
mesmo a atuao ministerial para tentar a feitura de TAC, como deixa antever o Precedente n 17 do Conselho Superior do Ministrio
Pblico do Trabalho.
Todavia, a Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico (CCR), encarregada do controle dos arquivamentos, incentiva
a continuidade das investigaes de casos individuais para que sejam forados Termos de Ajustamento de Conduta com obrigao
genrica, havendo receio dos Procuradores do Trabalho, principalmente, dos recm empossados, em contrariar a posio daquele rgo.
Resta ento a eles obter- s vezes at com certa truculncia, o que amide redunda em denncias pelos investigados Corregedoria
Geral- o TAC, remdio para todos os males.
No obtendo sucesso, e resistindo o investigado, s resta a propositura da Ao Civil Pblica, e com alguma criatividade possvel
deixar escondido o fato puramente individual, argumentar que h ou haver risco de repetio de outros fatos individuais- sem qualquer
prova da ameaa a direitos coletivos, que imprescindvel, como demonstrado- e postular providncia genrica cuja eficcia ser para
sempre e para todos. a passagem mgica de ofensa individual- s vezes gerada por culpa do prprio empregado, que se atrasou no
banheiro, por exemplo, e marcou a sada aps dez horas de trabalho ou corrompeu o porteiro para que marcasse o carto antes de sua
entrada na empresa- para ser considerada ofensiva a direito coletivo, mas a astreinte continua a incidir, bastando que nova situao
jurdica individual ocorra. Vale dizer, ocorrncia de novo fato individual.
Evidentemente, que raras vezes, esses defeitos no so percebidos pelo Judicirio, pois bvio que a sentena de procedncia
que proferisse- sem considerar se o direito vindicado foi provado ou havendo certeza que est ameaado seriamente, difuso, coletivo ou
individual homogneo- se assemelharia em menor espao geogrfico, mas com a mesma eficcia aos titulares, genrica deciso punitiva
de Deus, a partir da desobedincia individual de Eva que ludibriou Ado a comer uma fruta proibida, mas, ainda assim imps a todos os
homens que j viviam ou que viveriam no futuro que para comerem po necessrio suar o rosto.
Definitivamente, nos casos aqui tratados, os fatos individuais subjacentes, no poderiam sequer ser elevados categoria de
direitos homogneos, mas se transformam em coletivos sem nenhuma das caractersticas exigidas pelo inciso II do artigo 81 do CDC,
segundo as iniciais de ACPs promovidas pelo Ministrio Pblico do Trabalho. Seriam elas ento, pelo processo tradicional, ineptas ou
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sujeitas a carncia por ilegitimidade de parte ativa, falta de interesse e at impossibilidade jurdica do pedido. Defende-se, todavia, com
embasamento Princpio do interesse jurisdicional do conhecimento de mrito do processo coletivo e no Princpio da presuno da
legitimidade ad causam ativa pela afirmao do direito que devam ser evitadas as extines sem julgamento de mrito e proferir-se
sentena meritria de improcedncia[24], observando-se caso concreto por meio da regra hermenutica da proporcionalidade [25] como
quer Luiz Guilherme Marinoni. Tal desfecho de cunho meritrio, por o fato descrito no exrdio, ainda que ilcito, no ser lesivo aos titulares
do direito pertencente ao grupo, categoria ou classe, responderia dvida de Rodolfo de Camargo Mancuso,observando o rito da Ao
Popular, reportando-se a estudos de Cndido Rangel Dinamarco pergunta:
Ainda, valendo-nos do exemplo da ao popular, se o ato impugnado, apesar de ilegal, no se revelou lesivo, o caso configura
falta de condio da ao (ausncia de interesse ou de possibilidade jurdica) ou se trataria, j de requisito de procedncia / prejudicial
de mrito, hipteses justificadoras de improcedncia da ao?

[26]

REFERNCIAS:
ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Direito Processual Coletivo Brasileiro: um novo ramo do direito processual (princpios, regras
interpretativas e a problemtica de sua interpretao e aplicao). So Paulo: Saraiva, 2003.
ANDRADE, Letcia Queiroz de. Regulao do poder de polcia: distines concentuais juridicamente relevantes. In: PIRES. Luiz
Manoel Fonseca; ZOCKUN Maurcio (Coord.). Interveno do Estado. So Paulo: Quartier Latin, 2008.
ARENHART, Srgio Cruz. Perfis da tutela inibitria coletiva, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003 (Temas atuais de direito
processual civil, v. 6).
MANCUSO. Rodolfo de Camargo. Ao Civil Pblica. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 6. ed. 1999.
MARINONI, Luis Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. So Paulo: RT, 2004.
MARTINS

FILHO,

Ives

Gandra.

importncia

da

ao

civil

pblica

no

mbito

trabalhista.

Disponvel

em

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_25/artigos/Art_MinistroIves.htm. Acesso em 25 de maro de 2013.

MELO. Raimundo Simo de. Ao civil pblica na justia do trabalho. So Paulo. Editora LTr, 2002.
SILVA NETO. Manoel Jorge. Proteo constitucional dos interesses trabalhistas- difusos, coletivos e individuais homogneos. So
Paulo: Editora LTr. 2001.
SPADONI, Joaquim Felipe. Ao inibitria: a ao preventiva no art. 461 do CPC 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2007 (Coleo estudos de direito de processo. Enrico Tlio Liebmam, v. 49)
ZAVASCKI, Teori Albino. Processo Coletivo: tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de direitos. 2. ed. rev. e atual. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2007.

Notas
[1]Disponvel

em: http://gazetaonline.globo.com/_conteudo/2013/03/noticias/dinheiro/1419105-proconpodera-multar-empresas-que-

nao-cumprem-a-lei.html. Acesso em 25 de maro de 2013.

[2]

MARINONI, Luis Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. So Paulo: RT, 2004, p.222. Poderamos entender como

absolutamente inviolveis todas as normas que se espraiam na Carta Magna e mesmo as infraconstitucionais que tem como suporte os
valores protegidos a partir dos artigos 5 e 6 da Carta Magna Esse autor, para fins didticos, exclui a necessidade de refletir-se sobre
preveno do dano para incidir a norma de natureza inibitria do ilcito nas obrigaes de fazer e no fazer. E de certa forma, deixa antever
que no o ato ilcito-que depende da culpa do agente para que o dano efetivado seja reparado gerando a obrigao (artigo 186 do CC)mas sim a simples probabilidade de descumprimento de um dever jurdico j habilita o aproveitamento da tcnica da tutela inibitria
preventiva ou de remoo do ilcito. Faz, nessa importante obra, incurses sobre os artigos 273 e 461 do CPC, alm do artigo 84 do
CDC, para justificar os poderes alargados do juiz em dar soluo ao caso concreto no ficando nessas aes , adstrito ao pedido. Deve,
diz, conformar o processo segundo as necessidades do caso concreto, podendo escolher a melhor forma de tornar efetiva a tutela
jurisdicional. Esclarece que esse poder do juiz (chamamos de ultrapetio da sentena), que antes era controlado pela lei abstratamente,
pelas novas regras que o habilitam a utilizar de meios e solues variados para tornar efetivo o julgado, o controle do exerccio do poder
jurisdicional, deve ser feito pela observncia da regra da proporcionalidade, requerendo justificao de que a tcnica processual foi
utilizada de maneira justa e racional.

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[3]

No se quer com isso, dizer que a atuao do Ministrio Pblico como rgo agente, deva se restringir com a marca da

transindividualidade, ao combate ao trabalho escravo; combate discriminao e busca da igualdade no trabalho; combate a explorao
de crianas e adolescentes; defesa do meio ambiente do trabalho; combate s irregularidades trabalhistas na Administrao pblica;
combate s fraudes nas relaes de trabalho e explorao do trabalho porturio e aquavirio. H, realmente, outras questes, ainda
pertinentes a direito disponvel que por convenincia social, devam ser tratadas coletivamente, ainda que o interesse ofendido no se
encontre dentre aqueles valores fundamentais constitucionalmente previstos na Carta Magna, dentre os quais, a vida, sade, liberdade,
dignidade, igualdade que so transpostos dos artigos, 1 3, 5 e 6 da Constituio Federal, para as especificaes do artigo 7 da mesma
Carta.
[4]

MARTINS FILHO.

Ives

Gandra.

A importncia

da

ao

civil pblica

no

mbito

trabalhista.

Disponvel em

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_25/artigos/Art_MinistroIves.htm. Acesso em 25 de maro de 2013.

[5]

Sustentaremos ao final- com base nos princpios do interesse jurisdicional no conhecimento do mrito do processo coletivo e

presuno da legitimidade ad causam ativa, pela afirmao do direito - que se o pedido (objeto) genrico em ACP, para a tutela inibitria
preventiva ou de remoo do ilcito se embasa em fato individual (fundamentao ftica incongruente com o pedido) podem ser superadas
a inpcia e ilegitimidade (esta pela presuno da legitimidade ativa ditada pelo artigo 129, III da Constituio Federal), e no mrito avaliar
se o pedido adequado, proferindo um julgamento de procedncia ou improcedncia, de acordo com o princpio da razoabilidade, ao
verificar se os fatos individuais narrados so decorrentes de conduta genrica, repetida e de grave ofensividade aos demais trabalhadores
ou no.

Queremos dizer que, independente de o autor afirmar que os direitos defendidos so individuais homogneos, coletivos ou

difusos, se a causa de pedir ftica descreve fatos individuais puros (que em tese levaria a extino do processo sem julgamento de mrito),
a sentena de improcedncia se justificaria, justamente, por no haver prova suficiente que esses direitos metaindividuais pudessem ser
ameaados ou feridos.
[6]

ANDRADE. Letcia Queiroz de. Regulao do poder de polcia: distines concentuais juridicamente relevantes. In: PIRES. Luiz

Manoel Fonseca; ZOCKUN Maurcio (Coord.). Interveno do Estado. So Paulo: Quartier Latin, s008. p.56.
[7]

MARINONI, Op. Cit. P.327, concorda que a tutela inibitria para a proteo de direitos qualificados exercida pela lei,

abstratamente, e pela Administrao, pelo poder de polcia, atravs da fiscalizao e repreenso quanto s prticas nocivas a direitos
fundamentais e os protegidos por normas de ordem pblica.
[8]

A cincia do Direito esclarece que a norma jurdica, exerce coao psquica sobre os jurisdicionados, ou seja, uma coero, de

maneira que a preocupao do sujeito no tanto com a norma, mas com conseqncias de sua transgresso. Na ordem trabalhista a
coero da norma para inibir o ilcito ou sua repetio, no plano administrativo, efetivada pela ameaa da utilizao de medidas
preventivas e repressivas, estas, atravs de multas, interdies etc., pela atividade do Ministrio do Trabalho e Emprego; no plano da
autonomia privada coletiva, atravs das multas a favor do empregado pelo descumprimento de clusulas de Convenes Coletivas e,
atravs do prprio Judicirio, seja qual for a natureza da eficcia da sentena que proferir.
[9]

Note-se que se nesses casos de ferimento a direitos individuais divisveis, com poucos ofendidos, se o fundamento utilizado na

ACP fosse respeitante a direitos homogneos (defensveis pela Ao Civil Coletiva, segundo o sistema) como s vezes at o so, por sua
natureza reparatria, no poderiam constar pedidos de obrigaes positivas ou negativas de fazer ou no fazer e aplicao de astreintes.
Na prtica, o Ministrio Pblico, chama de ACP essas verdadeiras aes que deveriam ser individuais, por, no mais das vezes tais direitos
violados aos nominados, nem mesmo serem homogneos- por no terem nascido de uma origem comum (inciso III, do artigo 81 do CDC) e
pedem providncia obstativa de atos, ou imposio de fazer em relao a todos os empregados e s vezes, at condenao em dano
moral coletivo.
[10]

sabido que na atividade de custos legis em processos individuais, que tratam de horas extras, intervalos e at pedidos de

insalubridade e periculosidade, ou mesmo de pedidos de indenizao por danos acidentrios e at casos envolvendo menores, o Ministrio
Pblico, no emite, na condio de custos legis, parecer circunstanciado, por entender a maioria no existir interesse pblico primrio.
Paradoxalmente, quando h denncia com o mesmo objeto, a CCR, contra posies do prprio CNMPT, adota entendimento rgido, como
se dissesse, que o mesmo interesse individual, a respeito de horas extraordinrias e jornadas, no pblico para a atividade de custos
legis, mas torna-se pblico e deve ser investigado se sujeito atividade de ministerial de rgo agente.

Antes, na 15 Regio, onde

atuamos como Procurador Regional do Trabalho, a maioria dos procuradores devolvia cerca de 90 por cento dos processos chegados do
tribunal, atravs de uma bem elaborada cota, depois por simples colagem de etiquetas informando que por no haver interesse pblico,
no seria emitido parecer, tudo isso com o beneplcito e incentivo do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho e mesmo da
Corregedoria Geral, nada obstante, alguns recebessem cerca de 300 processos por ms e, em alguns meses, emitiam to s cerca de 20
pareceres.

Essas incongruncias deixam a prpria magistratura em dvida, pois se o Ministrio Pblico do Trabalho, no emite parecer

sobre determinada questo sobre fatos individuais por no haver interesse pblico ou social, como poderia dizer que h esses interesses
nas Aes Civis Pblicas que prope, submetidas mesma fundamentao ftica, ainda que escondida, pela fundamentao jurdica ? .

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Julgamento de mrito na ao civil pblica - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

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A olhos vistos, como se sabe, ao contrrio daquela deciso, o Ministrio Pblico do Trabalho deve atuar, precipuamente,

quando se torna impossvel ou difcil a soluo de questes graves pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, que no deve ser leniente,
pena de a Unio sofrer Ao Civil Pblica, por no cumprir a atividade fiscalizatria a contento. A Constituio Federal e as leis
infraconstitucionais so suficientes, para chegar-se a concluso que h casos que s a instituio a que pertence a Relatora Maria
Aparecida Gugel pode defender para tornar efetivos os direitos sociais que transcendem a esfera individual, principalmente os
indisponveis tais como: liberdade (incluindo-se aqui o trabalho escravo e o assdio sob suas diversas nuanas), intimidade, acessibilidade
s funes pblicas, proteo do meio ambiente do trabalho, proteo do trabalho indgena, discriminao no trabalho (em suas diversas
nuanas), insero no mercado de trabalho de portadores de necessidades especiais e aprendizes, dentre outras.
[12]

ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Direito Processual Coletivo Brasileiro: um novo ramo do direito processual (princpios, regras

interpretativas e a problemtica de sua interpretao e aplicao). So Paulo: Saraiva 2003.

[13]

Na realidade, por outra perspectiva, nas Aes Civis Pblicas de que estamos tratando, o Autor, descreve na inicial o fato

subjacente individual, mas ele fica obnubilado e obscurecido pela fundamentao jurdica embasada no processo de ndole coletiva e no
pedido genrico. O defeito processual, se bem investigado grave, mesmo porque, j vimos algum defender at tutelas antecipadas, sem
anlise do fato -ao final deste artigo inseriremos a fundamentao de um julgado de primeira instncia nesse sentido, aps cassado por
aviamento de Mandado de Segurana- que possvel condenao definitiva e at tutelas antecipadas em ACP, possam ser deferidas
independentemente de o fato ser incongruente com a fundamentao e o pedido, por no haver prejuzo algum ao ru se a condenao
repete os textos da lei, como geralmente consta do pedido. Sob esse prisma, absurdamente, qualquer autuao individualizada da SRTE,
comunicada ao Ministrio Pblico do Trabalho, ensejaria de pronto a promoo da Ao Civil Pblica, independente da tentativa anterior
de assinatura do TAC, com a finalidade de coibir ou prevenir ofensa coletiva com objeto indivisvel, como querem os incisos I e II, do artigo
81 do CDC.
[14]

ALMEIDA. Ob. Cit., p. 572

[15]

ALMEIDA. Ob. Cit., p. 574.

[16]

Inexistindo a indeterminao dos titulares do direito, impossvel pensar- se que o simples pedido com escopo genrico, possa

dar suporte a argumentao de que s a pretenso esposada no exrdio, pelo MPT ou sindicato, habilite condenaes fulcradas no
conceito legal de direito coletivo que considera no s uma pluralidade de sujeitos indeterminados, ainda que determinveis, mas tambm
a indivisibilidade da obrigao e por conseqncia, da prpria prestao que dever tambm ser indivisvel. Evidentemente, que tais aes
no plano abstrato, trazem a informao do fato individual subjacente ocorrido, mas ele fica escondido com a fundamentao jurdica
extrada do processo coletivo e do pedido s embasado na causa prxima. Se no plano do direito abstrato de ao isso seja tolervel,
como j sustentamos, no plano do mrito no h condies de o autor produzir prova do fato de que h risco para a coletividade, to s a
partir do fato isolado descrito, mesmo porque a prova, simplesmente indiciria em relao ao pedido, se embasa em fatos jurdicos afetos a
sujeitos determinados e, ento, nova prova deveria ser produzida para que o judicirio pudesse inferir haver riscos srios de que o ru
pretenda impor a todos os empregados aquela conduta. A condenao se adviesse, s.m.j, implicaria em presuno sobre uma espcie de
reserva mental inversa por parte da empresa, considerando que todo descumprimento de deveres individuais uma preparao para o
descumprimento de deveres jurdicos coletivos.
[17]

Na nota anterior pontuou-se a determinabilidade dos sujeitos do fato subjacente, como elemento determinante para a

descaracterizao do pedido de aes com provimento genrico, mas se alargarmos o raciocnio, infere-se que nos casos tratados por
esse trabalho, tampouco h a caracterstica da indivisibilidade do objeto, que tambm critrio limitativo da qualificao de direitos
coletivos. Na realidade os interesses do todo indivisvel que sofre a ao ilcita, no pode ser afetado to s pela leso individualizada a
interesses e direitos de alguns de seus integrantes.
[18]

ARENHART, Srgio Cruz. Perfis da tutela inibitria coletiva, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003 (Temas atuais de

direito processual civil, v. 6). p. 230. Realmente, a jurisprudncia do mundo ocidental, mencionada pelo d. autor, irrespondvel, se os
fatos forem individuais e constam da causa de pedir, como justificar um pedido genrico sem outros elementos razoveis e hbeis, para
que o julgador se convena da possvel violao genrica que habilita o pedido amplo?
[19]SPADONI,

Joaquim Felipe. Ao inibitria: a ao preventiva no art. 461 do CPC.2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,

2007 (Coleo estudos de direito de processo. Enrico Tlio Liebmam, v. 49). p. 50.
[20]

MELO. Raimundo Simo de. Ao civil pblica na justia do trabalho. So Paulo. Editora LTr, 2002.p.35, critica a posio

adotada por Carlos Henrique Bezerra Leite, o qual na p. 110 de sua obra -O ministrio pblico do trabalho-doutrina, jurisprudncia e
prtica. So Paulo: Ltr. 1998, por este autor entender, ao contrrio daquele, serem casos tpicos de direitos homogneos: a exigncia de
atestados de esterilizao; procedimento lesivo do empregador contra empregados que contra si tenham ajuizado reclamao trabalhista;
permisso de trabalho perigoso ou insalubre a menores de 18 anos; tratamento discriminatrio do empregador no tocante ao trabalho
manual, tcnico ou intelectual.
jus.com.br/revista/texto/24457/tutelas-inibitorias-coletivas-reflexoes-sobre-as-razoes-ideologicas-e-cientificas-sobre-a-extincao-sem-julgamento-de-me

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Julgamento de mrito na ao civil pblica - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

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SILVA NETO. Manoel Jorge. Proteo constitucional dos interesses trabalhistas- difusos, coletivos e individuais homogneos.

So Paulo: Editora LTr. 2001. P. 206.

[22]Disponvelem:http://www.trt4.jus.br/portal/portal/trt4/consultas/consulta_lista/ConsultaProcessualWindow?

svc=consultaBean&action=e&windowstate=normal&mode=view, Acesso em 25.03.2013.

[23]

A R. deciso monocrtica, se v, apoiou-se em fatos individuais e proferiu deciso inibitria genrica, quando na verdade, se o

pedido foi genrico aquela prova anterior quando muito, serviria de indcio sobre a probabilidade de ocorrncia de outro fato mais amplo
do que aquele ser praticado, e esse novo fato para aferir-se a ameaa a direitos coletivos, logicamente deveria ser provado na instruo,
como deixou antever no V. Acrdo proferido no Mandado de Segurana.
[24]

a nica soluo possvel segundo nos parece- afora a extino sem julgamento de mrito, como vem julgando alguns

Tribunais Regionais - se no provada a ameaa a direitos transindividuais de natureza indivisvel, cujos sujeitos so de difcil determinao,
a partir dos fatos individuais subjacentes, ainda que repetidos por outros sujeitos de direito, se forem os nicos fundamentos dos pedidos
mandamentais, inibitrios e at de responsabilizao por danos morais coletivos.
[25]

[26]

MARINONI. Op. Cit. P. 297.

MANCUSO. Rodolfo de Camargo. Ao Civil Pblica. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 6. ed. 1999. P. 46.

Autor
J. N. Vargas Valrio (http://jus.com.br/revista/autor/j-n-vargas-valerio)
Consultor jurdico. Advogado associado Chohfi Advogados. Mestre em direito pela PUC/SP. Ex-Juiz do Trabalho. Procurador Regional
do Trabalho aposentado.

Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT):
VALRIO, J. N. Vargas. Tutelas inibitrias coletivas: reflexes sobre as razes ideolgicas e cientficas sobre a extino sem julgamento de mrito de
ACPs com fundamentao ftica individual e pedido inibitrio genrico. Jus Navigandi, Teresina, ano 18 (/revista/edicoes/2013), n. 3607
(/revista/edicoes/2013/5/17), 17 (/revista/edicoes/2013/5/17) maio (/revista/edicoes/2013/5) 2013 (/revista/edicoes/2013) . Disponvel em:
<http://jus.com.br/revista/texto/24457>. Acesso em: 17 maio 2013.

jus.com.br/revista/texto/24457/tutelas-inibitorias-coletivas-reflexoes-sobre-as-razoes-ideologicas-e-cientificas-sobre-a-extincao-sem-julgamento-de-me

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