14/10/2016

MATERIAL COMPILADO
Caio Marinho
Direito Empresarial

Da Transformao, da Incorporao, da Fuso e da Ciso das sociedades

FNIX - pssaro da mitologia grega que, quando morria, entrava em auto-combusto e, passado algum tempo, renascia das prprias cinzas.
EFEITO FNIX

No caso de CONFUSO, o art. 384 CC estabelece que, CESSANDO A CONFUSO, a OBRIGAO ANTERIOR se restabelece com todos os seus acessrios (esta disposio
til especialmente nos casos de anulao de atos de fuso de empresas - uma vez anulada a fuso, voltam as existir as obrigaes entre elas).

DA TRANSFORMAO, DA INCORPORAO, DA FUSO E DA CISO DAS SOCIEDADES

-operaes comerciais englobadas:

a)FUSO

b) TRANSFORMAO

c) INCORPORAO

d) CISO

- a operao pela qual se unem DUAS OU

a operao pela qual A SOCIEDADE

- a operao pela qual UMA OU MAIS

- a operao pela qual a COMPANHIA

MAIS

PASSA,

SOCIEDADES

TRANSFERE

SOCIEDADES

PARA

FORMAR

independentemente

de

SO

ABSORVIDAS

POR

PARCELAS

SEU

OU

MAIS

DISSOLUO E LIQUIDAO, DE UM TIPO

OUTRA, QUE LHES SUCEDE EM TODOS OS

PATRIMNIO

EM TODOS OS DIREITOS E OBRIGAES.

PARA OUTRO. [art. 220, Lei 6.404/76, art.

DIREITOS E OBRIGAES. [art. 227, Lei

SOCIEDADES, constitudas para esse fim ou

[art. 228, Lei 6.404/76, art. 1.119, NCC]

1.113, NCC]

6.404/76,

art.

1.116,

NCC]s

desaparecimento de um das empresas.

A + B = C.

no altera a pessoa jurdica, mas apenas a

A + B = A.

situao nem mesmo precisaria estar prevista

existentes,

UMA

EXTINGUINDO-SE

COMPANHIA CINDIDA, SE HOUVER VERSO

DE

espcie societria. A doutrina entende que tal

PARA

DO

SOCIEDADE NOVA, QUE LHES SUCEDER

TODO

SEU

PATRIMNIO,

OU

DIVIDINDO-SE O SEU CAPITAL, SE PARCIAL

A VERSO. [art. 229, Lei 6.404/76]

no CTN.
-pode ser:
a)TOTAL

transferncia

PATRIMNIO

para

de

TODO

terceiros,

COM

consequente EXTINO DA EMPRESA.

b) PARCIAL transferncia de PARTE DO
PATRIMNIO,

SEM

EXTINO

DA

EMPRESA.

TRANSFORMAO:

NCC
Art. 1.113. O ATO DE TRANSFORMAO INDEPENDE de DISSOLUO ou LIQUIDAO da sociedade, e obedecer aos preceitos reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que vai
converter-se.
Art. 1.114. A TRANSFORMAO DEPENDE do CONSENTIMENTO DE TODOS OS SCIOS, SALVO se PREVISTA NO ATO CONSTITUTIVO, caso em que o DISSIDENTE PODER RETIRAR-SE DA
SOCIEDADE, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato social, o disposto no art. 1.031.
Art. 1.115. A TRANSFORMAO NO MODIFICAR NEM PREJUDICAR, em qualquer caso, os DIREITOS DOS CREDORES.
Pargrafo nico. A FALNCIA DA SOCIEDADE TRANSFORMADA somente produzir efeitos EM RELAO AOS SCIOS que, no TIPO ANTERIOR, a eles estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de
crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar.

INCORPORAO:

NCC
Art. 1.116. Na INCORPORAO, UMA ou VRIAS SOCIEDADES SO ABSORVIDAS POR OUTRA, que LHES SUCEDE em TODOS OS DIREITOS E OBRIGAES, DEVENDO TODAS APROV-LA,
na forma estabelecida para os respectivos tipos.
Art. 1.117. A DELIBERAO DOS SCIOS da SOCIEDADE INCORPORADA DEVER APROVAR as BASES DA OPERAO e o PROJETO DE REFORMA DO ATO CONSTITUTIVO.
1o A SOCIEDADE QUE HOUVER DE SER INCORPORADA tomar CONHECIMENTO DESSE ATO, e, SE O APROVAR, autorizar os administradores a praticar o necessrio incorporao, inclusive a
SUBSCRIO EM BENS pelo valor da diferena que se verificar entre o ativo e o passivo.
2o A DELIBERAO DOS SCIOS DA SOCIEDADE INCORPORADORA compreender a NOMEAO DOS PERITOS para a AVALIAO DO PATRIMNIO lquido da sociedade, que tenha de ser
incorporada.
Art. 1.118. APROVADOS OS ATOS DA INCORPORAO, a INCORPORADORA DECLARAR EXTINTA A INCORPORADA, e promover a respectiva AVERBAO no REGISTRO PRPRIO.

FUSO:

NCC
Art. 1.119. A FUSO determina a EXTINO DAS SOCIEDADES QUE SE UNEM, para FORMAR SOCIEDADE NOVA, que a elas SUCEDER NOS DIREITOS E OBRIGAES.
Art. 1.120. A fuso SER DECIDIDA, na forma estabelecida para os respectivos tipos, PELAS SOCIEDADES QUE PRETENDAM UNIR-SE.

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Da Transformao, da Incorporao, da Fuso e da Ciso das sociedades

1o Em REUNIO ou ASSEMBLIA dos scios de cada sociedade, DELIBERADA A FUSO e APROVADO O PROJETO DO ATO CONSTITUTIVO da nova sociedade, bem como o PLANO DE DISTRIBUIO DO
CAPITAL SOCIAL, sero NOMEADOS OS PERITOS para a AVALIAO DO PATRIMNIO DA SOCIEDADE.
2o Apresentados os laudos, os administradores convocaro reunio ou assemblia dos scios para tomar conhecimento deles, decidindo sobre a constituio definitiva da nova sociedade.
3o vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da sociedade de que faam parte.
Art. 1.121. CONSTITUDA A NOVA SOCIEDADE, aos ADMINISTRADORES incumbe fazer INSCREVER, no REGISTRO PRPRIO DA SEDE, os ATOS RELATIVOS FUSO.

TERCEIROS PREJUDICADOS:
NCC
Art. 1.122. At NOVENTA DIAS aps publicados os atos relativos INCORPORAO, FUSO ou CISO, o CREDOR ANTERIOR, POR ELA PREJUDICADO, PODER PROMOVER JUDICIALMENTE A
ANULAO DELES.
1o A CONSIGNAO EM PAGAMENTO prejudicar a ANULAO PLEITEADA.
2o Sendo ILQUIDA A DVIDA, a sociedade PODER GARANTIR-LHE A EXECUO, SUSPENDENDO-SE O PROCESSO DE ANULAO.
3o Ocorrendo, no prazo deste artigo, a falncia da sociedade incorporadora, da sociedade nova ou da cindida, qualquer credor anterior ter direito a pedir a separao dos patrimnios, para o fim de
serem os crditos pagos pelos bens das respectivas massas.
RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA NA CISO

RESPONSABILIDADE POR SUCESSO COMERCIAL E A HIPTESE DE CISO - h divergncia quanto caracterizao da RESPONSABILIDADE POR SUCESSO no caso da CISO em decorrncia do
fato do dispositivo ser omisso ao prever tal situao. A justificativa da omisso decorre do fato da LEI DAS SOCIEDADES ANNIMAS, que prev a hiptese de ciso, ser posterior ao CTN.

1)NO HAVERIA RESPONSABILIDADE

fundamento:

inexistncia

de

LC

prevendo

2)APLICAO DO ART. 132, CTN

3)REGULADA A RESPONSABILIDADE PELA LEI 6.404/76

RECONHECIMENTO DA RESPONSABILIZAO (SEM A

[art. 233, Lei das S.A.]

tal

APLICAO DA DISPOSIO DA LEI DAS S.A.)

responsabilidade, o art. 132 do CTN prev, to somente, a

responsabilidade

para

os

casos

TRANSFORMAO ou INCORPORAO.

de

FUSO,

CISO TOTAL as sociedades que absorverem o patrimnio

fundamento: embora o dispositivo no preveja a CISO,

respondem

deve-se reconhecer a caracterizao da RESPONSABILIDADE

COMPANHIA EXTINTA.

SOLIDARIAMENTE

PELAS

OBRIGAES

DA

POR SUCESSO. A CISO guarda uma ntima identidade com a

FUSO e com a INCORPORAO.

CISO PARCIAL a COMPANHIA CINDIDA QUE SUBSISTIR

e

as

SOCIEDADES

QUE

ABSORVEREM

-a Lei das SA no est tratando da RESPONSABILIDADE

PATRIMNIO

TRIBUTRIA,

OBRIGAES ANTERIORES CISO.

por

isso

no

ser

possvel

limitao

da

respondem

PARCELA

SOLIDARIAMENTE

DO
pelas

responsabilidade no caso de CISO PARCIAL. Ainda mais pelo

fato do ART. 123 DO CTN determinar a INOPONIBILIDADE

POSSVEL QUE SE ESTIPULE que as sociedade que

DAS CONVENES PARTICULARES pela responsabilidade

absorverem

pelo PAGAMENTO DO TRIBUTO.

RESPONSABILIZEM TO SOMENTE PELAS OBRIGAES

as

parcelas

da

companhia

cindida

se

QUE LHES FOREM TRANSFERIDAS, SEM SOLIDARIEDADE

-outro argumento seria o de que esse raciocnio j foi adotado

ENTRE SI ou COM A COMPANHIA CINDIDA SUBSISTENTE.

pela jurisprudncia em outra situao, qual seja, no caso do

SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE pela CONCESSO DE TUTELA

havendo essa estipulao possvel que o credor (ANTERIOR

ANTECIPADA. [ANTES DA ALTERAO PELA LC 104, O ROL DO

CISO) se oponha a tal disposio mediante NOTIFICAO

ART. 151 DO CTN PREVIA TO SOMENTE A CONCESSO DE

feita no prazo de 90 dias (TERMO INICIAL: DATA DA

LIMINAR]

PUBLICAO DOS ATOS DA CISO).

JURISPRUDNCIA no h posicionamento em um ou outro
sentido.

Lei 6.404/76
Art. 233. Na CISO COM EXTINO DA COMPANHIA CINDIDA, as SOCIEDADES QUE ABSORVEREM PARCELAS DO SEU PATRIMNIO RESPONDERO SOLIDARIAMENTE PELAS OBRIGAES
DA COMPANHIA EXTINTA. A COMPANHIA CINDIDA QUE SUBSISTIR e AS QUE ABSORVEREM PARCELAS DO SEU PATRIMNIO RESPONDERO SOLIDARIAMENTE PELAS OBRIGAES DA
PRIMEIRA ANTERIORES CISO.
Pargrafo nico. O ato de CISO PARCIAL poder estipular que as SOCIEDADES QUE ABSORVEREM PARCELAS DO PATRIMNIO DA COMPANHIA CINDIDA sero RESPONSVEIS APENAS
PELAS OBRIGAES QUE LHES FOREM TRANSFERIDAS, sem solidariedade entre si ou com a companhia cindida, mas, nesse caso, qualquer credor anterior poder se opor estipulao, em
relao ao seu crdito, desde que notifique a sociedade no prazo de 90 (noventa) dias a contar da data da publicao dos atos da ciso.
art. 132, pargrafo nico, CTN - haver responsabilidade por sucesso quando, APS A EXTINO DA PESSOA JURDICA, a explorao da respectiva atividade continuar ocorrendo por QUALQUER
SCIO REMANESCENTE ou seu ESPLIO, sob a MESMA ou OUTRA RAZO SOCIAL, ou SOB FIRMA INDIVIDUAL.
esse dispositivo acaba no sendo muito utilizado porque quase sempre a extino IRREGULAR sendo hiptese do art. 135, CTN.

BREVE TRECHO DE PARECER QUE ANALISOU A INCORPORAO DE EMPRESAS DE TELEFONIA:

1.

Conforme explica Mnica Gusmo, incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que as sucede em todos os direitos e obrigaes. A

incorporao no gera a extino da incorporadora, diferentemente da incorporada, que se extingue sem liquidao. Assim, no h criao de uma nova sociedade. Os scios ou acionistas das
sociedades incorporadas recebero diretamente da companhia emissora as aes que lhes couberem, sendo-lhes assegurado o direito de retirada (in Curso de Direito Empresarial, p. 338, 5a Edio,
Lumen Juris).
2.

No mesmo sentir o de Tavares Borba para quem com a incorporao, a incorporadora sucede a incorporada em todos os direitos e obrigaes, operando-se uma sucesso universal. O

patrimnio lquido da incorporada, que passa incorporadora, gera nesta um aumento de capital equivalente e, como conseqncia, a emisso de aes a serem entregues aos acionistas da
incorporada em substituio s de que eram titulares. A sociedade incorporada extingue-se sem se liquidar, posto que a sua realidade econmico-jurdica (ativo, passivo e acionistas) integra-se na
incorporadora (in Curso de Direito Societrio, p. 488, Renovar, 8a Edio).

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3.

Conforme determina o art. 97 da Lei 9472/97, necessria a prvia anuncia da Anatel para que o ajuste seja aperfeioado, anuncia esta que foi obtida por meio do ATO n. 59.867, de 25

julho de 2006, do E. Conselho da Anatel.

4.

Dessa sorte, no se afigura, ao menos nessa anlise perfunctria, irregular o ato de incorporao efetivado, tendo ocorrido a respectiva extino de todas as incorporadas, inclusive da

sociedade TELERJ CELULAR S/A, ora contratada, conforme determina o 3o do art. 227 da Lei 6.404/76, verbis:
Art. 227. ()
3 Aprovados pela assemblia-geral da incorporadora o laudo de avaliao e a incorporao, extingue-se a incorporada, competindo primeira promover o arquivamento e a publicao dos atos da
incorporao.
5.

Pela redao do referido dispositivo, somente a contar do respectivo registro na Junta Comercial que pode ser considerada, ao menos em relao a terceiros, extinta a sociedade

incorporadora, conforme jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, verbis:

CIVIL. COMERCIAL E PROCESSO CIVIL. PERSONALIDADE JURIDICA. CAPACIDADE PARA SER PARTE E "LEGITIMATIO AD CAUSAM". ARTS. 18, CC E 12, VII, CPC. INCORPORAO. ARQUIVAMENTO NO
REGISTRO DO COMRCIO. SUCESSO PROCESSUAL. RECURSO ACOLHIDO.
I - O LEGISLADOR DE 1973, AO ATRIBUIR, NO ART. 12-VII, CPC, CAPACIDADE PARA SER PARTE AS SOCIEDADES SEM PERSONALIDADE JURIDICA, COLIMOU, EMBORA COM DESAPEGO AO RIGOR CIENTIFICO,
TORNAR MENOS GRAVOSA A SITUAO PROCESSUAL DOS QUE COM TAIS SOCIEDADES IRREGULARES LITIGAM, SEM, COM ISSO, SUBVERTER A ORDEM LEGAL AT ENTO VIGENTE, EM PARTICULAR NO
QUE DIZ COM O DISPOSTO NO ART. 18, CC.
II - ENQUANTO NO ARQUIVADO NO REGISTRO PROPRIO O CONTRATO DE INCORPORAO, INCORPORADORA E INCORPORADA CONTINUAM A SER, EM RELAO A TERCEIROS, PESSOAS JURIDICAS
DISTINTAS, CADA QUAL LEGITIMADA PARA FIGURAR EM JUIZO NA DEFESA DE SEUS INTERESSES.
III - AJUIZADA A CAUSA PELA INCORPORADA, OPERA-SE AUTOMATICA E NATURALMENTE, A PARTIR DO POSTERIOR REGISTRO DO CONTRATO DE INCORPORAO, SUA SUCESSO PELA INCORPORADORA,
INDEPENDENTEMENTE DA ANUENCIA DA PARTE CONTRARIA.
(REsp 14.180/SP, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 25.05.1993, DJ 28.06.1993 p. 12895)