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II.
hay
que
2
b. Tambin
hay elementos
normativos jurdicos, segn exijan para
su
apreciacin un
fundamento, una valoracin
jurdica,
como los ya aludidos de "ajenidad",
"empleado
pblico",
"documento
privado", etc.
(*) Cury, los elementos culturales (extrajurdicos) y
jurdicos adquieren carcter normativo desde que se
incorporan al tipo, porque todos tienen que ser objeto de
valoracin, por simples que sean en su tenor.
b. tipos
secundarios (a
la
antijuridicidad,
culpabilidad o punibilidad), comprendidos en
preceptos de la parte especial (excusa absolutoria
por parentesco o matrimonio en determinados
delitos contra el patrimonio art 489 CP.
Tambin
distinguimos
los ELEMENTOS
SUSTANCIALES Y LOS ACCIDENTALES DEL
TIPO.
3
CLASIFICACIN DE LOS DELITOS CONFORME
A LA ACCIN DESCRITA POR EL TIPO
l. Por el nmero de acciones se clasifican en tipos
simples y compuestos.
1. El tipo es simple cuando su descripcin alude a
una sola accin;
2. El tipo es compuesto cuando comprende dos o
ms
acciones,
cada
una
punible
independientemente.
a. Complejo cuando est conformado por
dos o ms acciones punibles que deben
concurrir copulativamente para que se d,
como sucede en el art. 433 con el robo
con homicidio, donde tiene que haber una
accin de apropiacin junto a otra de
provocacin de muerte.
b. De hiptesis mltiple cuando el tipo
acepta la posibilidad de acciones distintas,
pero la ejecucin de cualquiera de ellas lo
perfecciona, como ocurre con el delito de
lesiones en el art. 397, donde la accin
puede consistir en herir, golpear o
maltratar de obra; en el art. 457 la accin
puede ser ocupar un inmueble o usurpar
un derecho.
II. Segn se exija o no un resultado, se distingue
entre delitos materiales o de resultado y de mera
actividad.
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1) La naturaleza de estos entes jurdicos hace
difcil concebir que su accin calce con la nocin
de accin final, que presupone procesos volitivos
vinculados con la finalidad que no son inherentes
a su estructura y que no deben confundirse con
los de los individuos que integran sus directorios
y rganos ejecutivos.
2) La culpabilidad se asienta en la libertad para
accionar y en la posibilidad de tener conciencia de
la antijuridicidad de la accin delictiva; aceptar la
responsabilidad penal de las personas jurdicas
importara reconocer que cuentan con un atributo
inherente a la personalidad humana
3) La pena, en cuanto a su finalidad y funcin,
carecera de sentido a su respecto. Si la sancin
penal se concibe como una retribucin, como un
castigo, un ente jurdico no padece, en el hecho
quienes sufriran seran las personas naturales que
lo componen, pinsese en el pequeo accionista
de un banco disuelto por malos manejos de sus
directivos.
EL SUJETO PASIVO DE LA ACCIN
El sujeto pasivo de la accin es la persona sobre la
cual recae la actividad tpica.
El sujeto pasivo del delito no siempre es una persona
determinada; la nocin de sujeto pasivo es amplia,
comprende a las personas jurdicas, a la familia, al
Estado, a la sociedad toda, etc. En la parte especial del
5
objetivamente un resultado a una accin, habindose
establecido previamente que ese resultado fue causado
materialmente por tal accin.
_______
LA CAUSALIDAD (TERCER ELEMENTO DEL TIPO
OBJETIVO)
El derecho penal ha incorporado criterios dirigidos a
establecer objetivamente cundo corresponde atribuir
un resultado concreto a una accin.
En la actualidad, la unanimidad de la doctrina
concuerda en que deben emplearse dos recursos al
efecto:
a) El establecimiento de una relacin de causalidad
entre el resultado la accin y la omisin.
b) La aplicacin de ciertos principios de ndole
normativa que permitan atribuir objetivamente el
resultado a esa accin, lo que se denomina teora
de la imputacin objetiva.
UN
Y
LA
TEORAS
SOBRE
CAUSALIDAD.
LA
RELACIN
DE
6
La doctrina de la causa jurdicamente
relevante.
Estiman que lo interesante es precisar cundo un
resultado descrito por el tipo puede atribuirse la accin
adecuada a ese tipo. En el delito doloso la constatacin
de la causalidad natural es relevante cuando la conducta
tpica aparece como antecedente del resultado tpico.
En el delito culposo lo ser cuando el resultado injusto
haya estado en la posibilidad objetiva de ser previsto;
solo en esa alternativa podr atribuirse el resultado a la
falta de cuidado en la ejecucin de la accin que la
provoco.
LOS
CRITERIOS
DE
LA
IMPUTACION
OBJETIVA DE COMPORTAMIENTO.
Riesgo permitido: aceptamos que el derecho penal esta
para posibilitar los contactos sociales, este una serie de
riesgos emanados de esos contactos sociales que se
estiman permitidos. Muy pocas de las actividades que
llevamos a cabo diariamente pueden estimarse
intrnsecamente inocuas. De todas ellas emanan riesgos y
ello puede derivarse daos. Dentro de esos riesgos
generados hay algunos que se encuentran permitidos de
modo que cualquier dao emanado de un riesgo
permitido (y que se ha concretado a pesar de haber
conducido la actividad lesiva en la forma que est
permitida) no puede imputarse a la accin que lo causa.
A la accin que lo causa, en trminos simples cuando una
conducta daa bienes, pero Defraudo expectativa no
puede imputarse objetivamente el dao a la accin.
Como todos los criterios de la imputacin objetiva del
resultado es un criterio normativo que discurre de un
modo similar al estado de necesidad, es decir, debe
ponderar intereses. Para que una conducta sea
objetivamente imputable debe sobrepasar el riesgo
permitido. Es importante tener presente que esto tampoco
guarda relacin con el Dolo o la imprudencia del autor,
es decir, nada importa que el constructor de un carretera
previendo la imprudencia de los conductores puede
anticipar la muerte de muchos por la va que ha
construido.
Llevar a la prctica el principio del riesgo permitido no
siempre es sencillo, es fcil enunciar a RG: todos
7
aquellos riesgos inherentes a los contactos sociales estn
permitidos, pero tampoco es mucho lo que se avanza en
la determinacin de cuales son inherentes de la vida
social.
Riesgos no permitidos. La prohibicin jurdica de
ciertos comportamientos que sirve a la evitacin de
lesiones o puestas en peligro, saca dichos
comportamientos de la esfera del riesgo permitido aun
cuando las lesiones producidas se entienden
generalmente toleradas.
Principio de confianza este principio reza que quien se
comporta adecuadamente no tiene que contar con que su
conducta produzca un resultado prohibido debido al
comportamiento inadecuado de otro. De este modo
incluso cuando uno realiza actividades que impliquen
riesgos como la conduccin de automviles pueden
confiar en que resto de las personas que interfieren la
interaccin se comportaran de un modo correcto, cuando
hay indicios de que el autor no se comportara
adecuadamente ya no se puede seguir confiando. Sin
embargo, el asunto dista de ser tan simple. Hay
determinados peligros de los que no corresponde hacerse
cargo a todos los ciudadanos, aunque sean perfectamente
previsibles.
El fundamento de la imputacin es la infraccin del
deber, luego habr que distinguir si concurre una
posicin de garante o no, adems habr que indagar el
preciso alcance de dicha posicin de garante.
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relevante a un sujeto. Mediante la imputacin objetiva de
resultado se imputa un resultado a esa conducta.
ELEMENTOS DEL
SUJETO ACTIVO
TIPO
RELATIVOS
AL
EN
LOS
DELITOS
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mueve la situacin, el delito puede perseguirse solo como
medio para otros fines y seguir habiendo dolo directo.
Querer (fuerte), conocer (dbil) Lo que se requiere es que
el tipo exija una equivalencia entre la intencionalidad del
autor y el resultado de la accin.
Dolo indirecto o de segundo grado: el autor no busca la
realizacin del tipo pero sabe y advierte como seguro que
su actuar dar lugar al delito. Conocer fuerte querer dbil
El sujeto no persigue el resultado que se representa como
necesario o como inevitable consecuencia de la accin
que realizara para alcanzar el objetivo que
verdaderamente pretende en el dolo indirecto debe existir
alta probabilidad de que sobrevendr la consecuencia no
deseada.
Dolo eventual: Cuando el sujeto si bien no persigue el
resultado ilcito, se lo representa como mera posibilidad
de su accin, no obstante la lleva acabo sin adoptar
medidas para evitarlo. Pase lo que pase, hago lo que
pretendo hacer.
LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL INJUSTO O
DEL TIPO.
Se agrupan:
De tendencia interna trascendente. Aquellos tipos
que requieren, adems del dolo, de un mvil a
cumplir que va ms lejos de una simple ejecucin
de la accin tpica.
De tendencia interna intensificada. No exigen que
el sujeto persiga un efecto posterior a la ejecucin
de la accin, aqu es necesario que a la actividad
10
que describirle otorgue un sentido especial, una
direccin subjetiva determinada.
Subjetivos
de
expresin.
Importan
el
conocimiento del sujeto de la falsedad de su
declaracin. Necesario en el de calumnias.
Estos elementos subjetivos del tipo representan dos
funciones
-son constitutivas del tipo
-tiene una funcin de garanta, limita la facultad punitiva.
LA ATIPICIDAD
Se refiere a los casos en que aparentemente un
comportamiento podra adecuarse a una descripcin
penal a pesar de que realmente no queda subsumido en
ella. Y esto tiene relacin con dos funciones del tipo:
fundamentado del injusto penal porque sin tipo no hay
delito tal fuera del tipo no hay actos penalmente
relevantes.
La ausencia de tipicidad se puede presentar en dos
alternativas.
Por exclusin de la dimensin lgico-valorativa del tipo
por ser el comportamiento Socialmente adecuado.
Por la ausencia de cualquiera de los elementos objetivos
o subjetivos del tipo.
Atipicidad por estar socialmente adecuada la conducta o
por no ser lesiva de un bien jurdico, la conducta aunque
encuadre en una descripcin legal penal, no puede ser
considerada tpica si la sociedad normalmente la acepta;
pues los hechos habitualmente tolerados no pueden ser
11
el dolo y por lo tanto el tipo puede quedar
excluido.
Error de prohibicin. Es el que recae sobre la
licitud de la actividad desarrollada al ignorar que
se obra en forma contraria a derecho, es no saber
que se est contraviniendo el ordenamiento
jurdico. Repercute en la culpabilidad, carece de
conciencia de la antijuridicidad que es un
elemento de la culpa.
Efectos generales.
especiales.
Ahora
algunas
situaciones
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ANTIJURIDICIDAD (3er apunte)
Las acciones tpicas son antijurdicas si no
interviene en favor del autor una causa o fundamento de
justificacin. Por lo que la antijuridicidad es otro
elemento del delito que describe la cualidad o
caracterstica de un comportamiento contrario a D.
Supone un juicio de valor negativo que recae sobre una
conducta que, habiendo realizado los elementos descritos
por el legislador, contradice una norma jurdica.
La definicin de antijuridicidad y su contenido se
representan en dos formas de antijuridicidad
tradicionalmente reconocidas:
1. la antijuridicidad formal: Desde el punto de vista
formal, se concibe como contrariedad al Derecho,
al ordenamiento jurdico, y se limita a constatar la
ausencia de "cauusas de justificacin".
2. la antijuridicidad material: Por otro lado, la
antijuridicidad material consiste en que la
conducta sea una realmente una perturbacin o
afectacin de bienes jurdicos penales.
No se entienden una sin la otra para conformar la
antijuridicidad.
La tipicidad de una accin es, consecuentemente,
un indicio de antijuridicidad: Precisamente
porque la tipicidad permite verificar si existe o no
una causa o fundamento de justificacin. Primero
se sabe que la accin es tpica y a partir de ah se
puede ver si es tambin antijurdica.
TIPICIDAD Y ANTIJURIDICIDAD.
La antijuridicidad no es cuantificable, no es + o
cuantificable. En este aspecto no se debe
confundir con la ilicitud, que si es cuantificable,
dado que un hecho tpico y antijurdico puede ser
ms o menos grave o ilcito.
De suerte que en el ordenamiento encontramos
distintos rdenes de normas:
1. Las prohibitivas, tales como las que impiden
matar, apropiarse de lo ajeno y dems
semejantes;
2. Las imperativas, que compelen al sujeto a
realizar algo, como cumplir con obligaciones
cvicas, auxiliar al que est en peligro, y
3. Las permisivas, que permiten en determinadas
circunstancias realizar actos prohibidos de
manera general por la norma prohibitiva o a no
ejecutar lo ordenado por una norma imperativa.
Las normas permisivas en la teora del delito se
denominan CAUSALES DE JUSTIFICACIN.
La ausencia de causas de justificacin
confirma el indicio de lo injusto de la conducta tpica:
Tpico= ilcito:
Hecho
Antijurdico: la lesin o puesta en
peligro del bien jurdico prohibida (no est justificada).
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dieron (eximente incompleta) o porque la reaccin del
agredido las sobrepaso el exceso en la justificacin.
A. El que realiza la accin tpica permitida no
incurre en error.
B. Incurre en error al apreciar los hechos que
enfrenta, constituye error de prohibicin
C. Sujeto que obra impulsado por miedo
insuperable o violentado por una fuerza
irresistible al realizar una actividad autorizada
en un principio por una justificante.
Art 73, se aplicara asimismo la pena inferior en 1, 2 o 3
grados al mnimo de los sealados por la ley. Cuando el
hecho no fuera del todo excusable por falta de alguno de
los requisitos que se exigen para eximir de
responsabilidad criminal en los respectivos casos de que
se trata el art. 10 siempre que concurra el mayor nmero
de ellos imponindola en el grado que el tribunal estima
correspondiente. Atendido el derecho y entidad de los
requisitos que faltan o concurren.
Este nmero es de carcter imperativo, debe entenderse
como complementaria y explicativa. El art. 11, estas
disposiciones obligan a considerar como circunstancias
atenuantes las situaciones en que no se dan todos los
requisitos propios de una de las eximentes del art 10. No
para la n3 y 8.
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CONSECUENCIAS
DEL
ACTO
TIPICO
JUSTIFICADO.
- No puede aquel en contra de quien se dirige la
accin permitida defenderse de la misma.
- La actividad del que induce a otro a defenderse, o
del que colabora con l, est justificada aunque
tambin sea tpica.
- No corresponde entrar a examinar la posible
culpabilidad del que acta favorecido por una
causal de justificacin.
- El acto justificado por el ordenamiento jurdico
por el principio de unidad del derecho tampoco es
antijurdico para el resto del derecho, aun para los
efectos civiles.
LAS CAUSALES DE JUSTIFICACIN EN
PARTICULAR
Dos grandes grupos
1) Las fundadas en la ausencia de inters,
constituidas por el consentimiento del titular del
derecho protegido.
2) Las que se fundan en el inters preponderante.
Subclasifican
3) Las que consisten en una preservacin de un
derecho
4) Las dirigidas a la actuacin de un derecho.
LEGITIMA DEFENSA. La reaccin necesaria contra
una agresin injusta, actual y no provocada. Su
fundamento es doble El de la proteccin y el de
confirmacin del derecho.
Dos principios en juego:
Requisitos art 10 n 4:
-agresin ilegtima.
-necesidad racional del medio empleado para repelerla
-falta de provocacin suficiente de parte del que se
defiende.
AGRESIN ILEGTIMA. Debe haber partido de un
ser humano, la agresin puede tener lugar en forma activa
(accin) o pasiva (omisin). La agresin debe ser
ilegitima, la agresin es el elemento substancial
fundamental de la legitima defensa.
Requisitos.
- Debe ser real, la agresin real debe haber sido tal,
no puede ser ataques imaginarios o meramente
temidos pero no ocurridos.
- Actual e inminente, es decir se est desarrollando,
la inminencia, la decisin irrevocable del agresor
de dar comienzo a ella
- Ilegitimidad, cuando es antijurdico proveniente
de un capaz de culpabilidad o imputabilidad.
Otras condiciones:
- la necesidad racional del medio empleado para
repeler la agresin.
- Falta de provocacin suficiente del que se
defiende.
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1. el escalamiento de un local comercial o
industrial, este o no habitado.
2. impedir o tratar de impedir la
consumacin de los delitos de privacin
ilegtima de libertad, la sustraccin de
menores, cualquier tipo de violacin.
ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE
Art 10 n 7 libera de responsabilidad al que para evitar un
mal ejecuta un hecho que produzca dao en la propiedad
ajena, siempre que concurren las circunstancias. Es un
estado de peligro actual para legtimos intereses que
nicamente pueden conjurarse mediante la lesin de
intereses legtimos ajenos.
Estados de necesidad pueden ser:
- Justificante => se plantea entre bienes jurdicos de
distinto valor
- Ex culpante => colisin de bienes de igual valor.
La caracterstica del estado de necesidad justificante en el
ordenamiento jurdico es que ? Proteccin de intereses
valiosos de cualquier naturaleza. Con ese objetivo se
puede cometer actos tpicos siempre que provoquen un
mal de menor intensidad del que se pretende evitar y que
solo recaigan en la propiedad ajena.
ESTADO DE CONDICIONES PARA QUE OPERE
COMO
CAUSAL
NECESIDAD
DE
JUSTIFICACIN:
A) Realidad o peligro inminente del mal que se trata
de evitar
B) Que sea mayor que el causado para evitarlo
SITUACIONES ESPECIALES.
A. Auxilio necesario evita el mal a un tercero.
B. La justificante incompleta falta alguno de los
requisitos.
C. Se est ante un estado de necesidad putativo
cuando el mal actual o inminente es imaginario o
no real.
D. Puede darse una situacin de exceso cuando el
medio empleado para evitar el mal no ha sido el
menos perjudicial entre los practicables, los que
puede o no deberse a un error.
E. Hurto famlico Constituye para parte de la
doctrina un estado de necesidad. Aunque se
discute si en ese caso se daran las condiciones de
realidad o inminencia del mal.
CUMPLIMIENTO DEL DEBER Art 10
Se tratara de una colisin de deberes de igual
valor, el autor resulta exculpado por la infraccin del
deber cuyo cumplimiento ha omitido.
El cumplimiento del deber nunca puede justificar
un acto tpico a menos que en su tipicidad, si ese acto
constituye un atentado a la dignidad humana.
Cuando el deber esta impuesto por una norma
penal de rango inferior a la ley penal n 10 art 10 el
comportamiento ejecutado en cumplimiento de ese deber
que justificado, reconociendo la vigencia del precepto
permisivo que lo autoriza.
Condiciones
Subjetiva:
=> conciencia de que cumple un deber.
Objetiva:
=> Tratarse de una obligacin impuesta
por el derecho solo abarca la obligacin de
naturaleza jurdica sin perjuicio de que las mismas
puedan tener su fuente en la constitucin poltica
de la repblica, en la ley, reglamento o decreto.
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Culpa inconsciente: Cuando el error recaiga sobre la
existencia misma del peligro.
Limitaciones de la interpretacin de los tipos abiertos
descritos en los arts. 490 y 492: figuras penales descritas
en el ttulo octavo del libro onceavo como crmenes y
simples delitos contra las personas y no a todas ellas
sino al HOMICIDIO Y LAS LESIONES.
Por lo anterior no puede darse la forma culposa en delitos
de:
1. calumnia
2. injuria
3. parricidio
4. castracin y mutilacin
Delito Preterintencional: El delincuente ejecuta un acto
con dolo, pero provoca un resultado que puede
atribursele a su culpa.
Hay dos posiciones para dar solucin a estos casos
a) Sancionar con la pena del resultado ms grave.
b) Aplicar la pena que corresponda al hecho culposo.
Delitos Calificados Por El Resultado: Tipos penales
donde el dolo es necesario, pero en que se provoca un
resultado ms grave que el comprendido por ese dolo.
OMISIN
Concepto: Es no hacer aquello que se tiene el deber
jurdico de realizar, pudiendo hacerlo. Presupone la
existencia previa de una accin mandada o esperada
por el Ordenamiento Jurdico.
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Clasificacin:
Propios e impropios
De omisin propiamente tal y de comisin por
omisin
Propios: Aquellos descritos por la ley.
Impropios: Aquellos que estn descritos como de accin,
pero la ley no dice nada acerca si se pueden perpetrar por
omisin, pero que su especial estructura admite tambin
esa posibilidad.
De omisin propiamente tal: Se consuma por no hacer la
actividad ordenada.
Comisin por omisin: Consiste en no evitar un resultado
tpico.
Tipicidad:
Delito de omisin propia
Tipo objetivo: No realizar la actividad ordenada.
Se deben dar:
situacin tpica
ausencia de una accin debida
capacidad de la realizacin de una accin.
Tipo subjetivo: Se satisface con el elemento cognitivo, se
integra por:
-el conocimiento que tiene el sujeto de la situacin que lo
obliga a realizar la accin
- saber la accin que se espera de l
-que pueda cumplirla
Funciones:
Proteger un bien jurdico.
Vigilar la fuente del peligro.
Fundamenta la imputacin objetiva: El no evitar el
resultado por quien est en posicin de garante.
Antijuridicidad en los delitos de omisin: no concurre
una causal de justificacin.
CULPABILIDAD
Concepto: Es el reproche personal que se dirige al
autor por la realizacin de un hecho tpicamente
antijurdico.
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C. de autor: Juicio de reproche a la personalidad del autor
y su desarrollo (retributiva)
culpabilidad => fundamento de la pena
se eximen los que carecen de capacidad
la pena se impone al que es culpable
culpabilidad => elemento del delito
Sancin penal PREVENTIVO evitar que el sujeto
delinca.
ELEMENTOS
-IMPUTABILIDAD: Corresponde a la capacidad penal,
que consiste en la aptitud del sujeto para comprender la
trascendencia jurdica de su actuar y de poder
determinarse conforme a esa comprensin.
-art 10 n1 loco o demente.
-art 10 n2 menores de edad. Ley 20084 RPA
-CONCIENCIA DE ANTIJURIDICIDAD: Posibilidad
de comprender la licitud o ilicitud de su actuar.
-error de prohibicin.
-EXIGIBILIDAD DE OTRA CONDUCTA: Posibilidad
de exigir respeto y sujecin a los mandatos.
Inexigibilidad:
-miedo insuperable art 10 n9
-fuerza irresistible art 10 n 9
-obediencia debida art 226 y 335 CJM.
SI FALTA CUALQUIERA NO ES POSIBLE
REPROCHAR
menores de 14 INIMPUTABLES
menores entre 14 y 18 son IMPUTABLES, se
sustituyen leyes penales por leyes
complementarias.
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Temor fundado de un mal efectivo, grave e inminente,
que nubla la inteligencia y domina la voluntad.
Para que sea exculpante:
que el miedo sea insuperable.
Que el sujeto no tenga la obligacin de soportarlo.
AUTORA
Concurso de delincuentes o la participacin criminal.
Teora normativa:
* Puede excluir o atenuar la responsabilidad
Para determinarlo hay que distinguir:
2) Autoras
accesorias:
cuando
varias
personas, sin acuerdo previo y de modo
independiente, realizan acciones que
objetivamente se complementan para
concretar el delito.
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Si la accin es tpica el nico agente ser necesariamente
autor.
DOCTRINAS TENDIENTES A PRECISAR LA
NOCIN DE AUTOR
1.- LA TEORA OBJETIVA FORMAL
"autor" es el sujeto que ejecuta la accin expresada por el
verbo tpico.
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El dominio del hecho se manifiesta, ante todo, en el dominio
de la propia accin tpica
El dominio del hecho se manifiesta tambin cuando el
partcipe domina la voluntad de otro, que realiza la accin
tpica
Puede resumirse la esencia de la teora del dominio del hecho
en la mencin de que tiene el dominio del hecho quien
conserva en sus manos las riendas de la conducta, de manera
que pueda decidir sobre la consumacin o no del delito. El
autor del delito es la persona que consciente y dolosamente
controla el desarrollo del hecho, que tiene el dominio o
seoro sobre el curso del mismo, dominio que se manifiesta
en lo subjetivo porque lo orienta a la lesin de un bien
jurdico y, en lo objetivo, porque goza del poder de
interrumpir en cuento quiera el desarrollo del hecho.
Jakobs distinguir tres formas de dominio del hecho:
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o dicho con otras palabras: "autor del delito es la
persona que consciente y dolosamente controla el
desarrollo del hecho, que tiene el dominio o seoro
sobre el curso del mismo, dominio que se manifiesta
en lo subjetivo, porque lo orienta a la lesin de un
bien jurdico y, en lo objetivo, porque goza del
poder de interrumpir en cuanto quiera el desarrollo
del hecho
* es objetable:
- porque supone que existen casos "claros" para cuya
caracterizacin no brinda ningn criterio.
-tampoco brinda criterio alguno para decidir el resultado
de
la
consideracin
total.
23
esa clase de autor; comprende tanto la autora
inmediata, cuanto tambin lo que la doctrina
europea califica como autora mediata.
DE
AUTORA
24
cosas que sustrae por encargo de su patrn (y de ah que
sea un instrumento doloso de ste), no realiza el tipo
legal por faltar en l el nimo de apropiacin.)
-El propietario del predio es autor mediato.
2. El intermediario ("instrumento") realiza una
conducta ajustada a derecho
Tambin es posible que el autor mediato utilice a un
sujeto que acta lcitamente: P se las arregla,
aprovechando su influencia, para que A, actuando como
su "instrumento" (un menor de edad o un enajenado
mental) lleve a cabo una agresin contra B, en el curso de
la cual, como P ha previsto, B frente al enfurecido A se
encuentre en una situacin que lo obligue a defenderse
legtimamente y a lesionar a su agresor. En tal caso P es
autor mediato del homicidio o lesiones en la persona de
A. Tanto A como B, el agresor y el agredido, han actuado
como "instrumentos". La conducta de B est justificada.
El juez que, en razn de medios de prueba falsos, es
engaado y llevado a imponer una pena privativa de
libertad a un inocente no acta ilcitamente; el hombre de
atrs, en cambio, que utiliz al juez de buena fe, es autor
mediato.
Posibilidad de cometer un delito utilizando como medio
(autora mediata) a una persona que acta lcitamente
Tal es la llamada estafa procesal: "en que el engaado es
el juez y el perjudicado, la parte contraria o un tercero".
est
5.
25
a. El error sobre el sentido de la accin en el
"instrumento doloso":
El caso DOHNA
El profesor Cury hace referencia a una hiptesis,
propuesta por el conde Graft Zu DOHNA: A se entera de
un atentado preparado para matarlo, por haber
traicionado a la organizacin de que formaba parte. La
decisin de eliminarlo se ha tomado a instancias de B,
quien ha hecho la denuncia a la organizacin. Esta, que
ha acogido la idea, ha confiado la misin a C, un asesino
alquilado, informndole de un lugar solitario donde A
suele pasear por las tardes, y la hora aproximada en que
puede hallar a su vctima. B no conoce a C, ni los detalles
del plan de ste, de todo lo cual, en cambio, est enterado
A. Este hace llegar a B un telegrama aparentemente
suscrito por E, una mujer por la que B est
sentimentalmente interesado, citndolo al lugar
usualmente concurrido por A. B acude a la cita y C, que
aguarda la llegada de A, dispara sobre B, suponindolo
A, y le da muerte.
La cuestin planteada es resuelta por un sector de
la doctrina, con la que coincidimos, como un caso de
autora mediata. Es claro que el error in persona en que
incurri C no le quita la calidad de autor inmediato del
homicidio.
- el asunto de la autora mediata de C no tiene que ver
con eso, sino con lo que Roxin llama la "configuracin
del hecho con sentido"; de quin es la obra voluntaria?,
slo aparece A como quien ha dado forma a ese
resultado.
Lo interesante del caso referido es que consiste en una
hiptesis en que, si bien nada falta en el ejecutor, en el
plano de las exigencias para constituir un delito, es el
26
instigador, que de acuerdo a la opinin dominante, es un
partcipe y no un autor.
Cobra importancia a este respecto la expresin se
consideran autores, ya que supone que al instigador se
le aplicar la misma pena que al autor, pero sin que se
pierda de vista su calidad de partcipe, sobre todo para
tomar en consideracin los efectos del principio de
accesoriedad.
Por autor mediato se entiende aquel que
utilizando como instrumento a otra persona, realiza
el hecho delictivo (el ladrn que hacindose pasar por
husped del hotel, encarga al groom que le traiga el reloj
de oro que se encuentra en una de las habitaciones, pieza
valiosa de propiedad de un tercero).
EL INDUCTOR (ART. 15 N 2)
a) el inductor propiamente tal o instigador
b) el problema del llamado agente provocador.
a. Instigador
Es "quien de manera directa forma en otro la
resolucin de ejecutar una conducta dolosa, tpica y
antijurdica".
- no hay instigacin a hechos culposos, ni cuando el autor
se ha formado de antemano la resolucin de delinquir, ni
cuando slo se ofrecen consejos vagos relativos a la
conveniencia de entregarse a la vida delictual.
Requisitos:
Instigado autor del delito
Instigacin
debe
ser
DIRECTA
y
DETERMINADA
Instigacin debe ser aceptada por el instigado.
b. Agente provocador
Es el individuo que, fingiendo estar de acuerdo con
otras personas, mueve a stas a cometer acciones
delictivas, con la intencin de impedir la consumacin de
las mismas una vez comenzada su ejecucin y de poner a
los hechores a disposicin de la justicia penal, al tener
pruebas en sus manos para hacerlos castigar.
LA AUTORA EN EL CUASIDELITO
En el delito culposo, imprudente o cuasidelito la
accin realizada por el sujeto no se dirige al resultado
injusto que caus, sino a otro, generalmente atpico, pero
al no emplear en su ejecucin el cuidado debido el que
el ordenamiento jurdico exige, se le atribuye ese
resultado en calidad de autor.
LOS
QUE
FUERZAN
O
INDUCEN
DIRECTAMENTE A OTRO A EJECUTARLO
Las expresiones empleadas por el precepto pueden
prestarse a equvocos, ya que se refieren a los que fuerzan
o inducen a otro, pero el art. 15 N2 considera
simplemente la induccin, que si bien es una modalidad
nica de participar en el delito.
27
b) El que fuerza a otro directamente a la ejecucin del
hecho
Una persona puede inducir a otra a cometer un delito
empleando la fuerza. (Vis absoluta o fuerza fsica o vis
compulsiva, que es la fuerza fsica o moral)
Slo la vis compulsiva es la que se comprende en el art.
15 N2; la vis absoluta encuadra en el N1 del art. 15, ya
que quien es empleado como medio o instrumento para
cometer un delito no acta, acta quien lo usa, en autora
directa e inmediata. En la vis absoluta hay un solo autor:
el que emplea la violencia.
-Etcheberry en sus primeras obras estimaba que el
N2 del art. 15 comprenda la vis absoluta, pero vari su
criterio en la segunda edicin de su Derecho Penal.
c) La induccin y la autora mediata
Son dos instituciones diversas. El inductor quiere que otra
persona cometa un delito determinado, y para ello realiza
acciones tendientes a convencerlo de que adopte la
resolucin de cometerlo (no lo engaa, lo convence); En
la autora mediata el sujeto que es usado como
"instrumento" no sabe que est cometiendo un
delito o simplemente no tiene discernimiento
(imputabilidad) para comprender la trascendencia
de su acto (emplear a menores ignorantes del
verdadero alcance de lo que hacen).
d) La situacin del agente provocador
Las consecuencias de esta forma de actuar se
discuten en doctrina. Unnimemente se critica en
su aspecto moral; no obstante, su empleo es ms
28
frecuente de lo que podra esperarse. Se estima
en general que careciendo el agente provocador
de "dolo de consumacin", no podra castigrsele
porque su comportamiento sera atpico; el
instigador, para ser tal, debe tener dolo de
consumacin
C. AUTOR COAUTOR
"lo peculiar de la coautora es que cada individuo
domina el acontecer global en cooperacin con los
dems..., el dominio completo (del hecho) reside en las
manos de varios, de manera que stos slo pueden
actuar conjuntamente, teniendo as cada uno de ellos
en sus manos el destino del hecho global".
- En Chile, la ley no contempla una definicin expresa
de coautora
- Cdigo alemn y en el espaol (art. 28): considera
autores a "los que toman parte en la ejecucin de un
hecho.
-requisitos y modalidades de la coautora en Chile:
1. "Tomar parte en la ejecucin de un hecho"
(comn).
2. Las modalidades legales de coautora:
- Tomar parte en la ejecucin de un hecho de manera
inmediata y directa
- Tomar parte en la ejecucin de un hecho impidiendo o
procurando impedir que se evite
preceder
concierto
entre
los
LA
AUTORA
(COMPLEMENTARIA)
ACCESORIA
EL CMPLICE
Est definido en el art. 16 como "los que, no
hallndose comprendidos en el artculo anterior (o sea el
que se refiere a los autores), cooperan a la ejecucin del
hecho por actos anteriores o simultneos".
El cmplice es el que coopera dolosamente a la
ejecucin del hecho ajeno y que, de consiguiente, acta
con un dolo que le es propio, pues su finalidad es que el
autor alcance su designio criminal.
El Cdigo se refiere al cmplice con una nocin
residual: los que no son autores pero realizan acciones
dirigidas al delito, son cmplices; los califica de tales
por exclusin.
La complicidad es un comportamiento accesorio, es
un caso de participacin en el delito, al igual que la
induccin. Se califica de comportamiento accesorio,
porque para que exista tiene que contar con un autor. La
complicidad
siempre
es
una
conducta
de
complementacin a la de un autor: si no hay autor de un
delito, no puede haber complicidad.
Se integra la complicidad con la circunstancia de que
el hecho de que se trate sea tpico y antijurdico. No se
requiere que el autor sea culpable (accesoriedad media).
a) Condiciones de la complicidad
La complicidad para existir requiere que concurran
tres condiciones:
1. que el sujeto no sea autor.
i.
29
Facilitar los medios para la ejecucin del delito
c) Punibilidad de la complicidad
Responder nicamente por la figura de complicidad
simple del art. 16 Los casos particulares son:
EL ENCUBRIMIENTO
El encubridor es la persona cuya intervencin en
el delito se produce con posterioridad a su
consumacin.
30
Conforme al art 17 CP, son encubridores los que,
"con conocimiento de la perpetracin de un crimen o
de un simple delito o de los actos ejecutados para
llevado a cabo, sin haber tenido participacin en l
como autores ni como cmplices, intervienen, con
posterioridad a su ejecucin", de alguna de las
formas que taxativamente seala en sus cuatro
numerales. Estas modalidades de encubrimiento se
conocen
bajo
los
nombres
comunes
de
aprovechamiento (art. 17 N 1), favorecimiento real
(art. 17 N2), favorecimiento personal ocasional (art.
17 N 3), Y favorecimiento personal habitual (art. 17
N3).
La legislacin actual considera el encubrimiento,
al menos los supuestos incorporados en los Ns 1 a 3
del art. 17 CP, como una forma de participacin en
el hecho ajeno, con las limitaciones que ello importa,
particularmente en orden a la impunidad de la
tentativa de encubrimiento y a la necesaria
accesoriedad del mismo con el hecho principal, que
ha de ser autnomamente punible (tpico y
antijurdico), al menos en grado de tentativa.
a. Requisitos comunes al encubrimiento como
forma de participacin en el hecho ajeno (art.
17 Ns 1, 2, y3)
1. Limitacin a los crmenes y simples
delitos
Slo hay encubrimiento, conforme al expreso tenor
de la ley, de crmenes y simples delitos, aunque su
como
1. Aprovechamiento
El N 1 del art 17 considera encubridores a los
que actan, con posterioridad a la ejecucin del
delito, "aprovechndose por s mismos o
facilitando a los delincuentes medios para que
se aprovechen de los efectos del crimen o
simple delito".
2. Favorecimiento real
Consiste en ocultar o inutilizar el cuerpo, los efectos
o instrumentos del crimen o simple delito para impedir su
descubrimiento.
3. Favorecimiento personal ocasional
Consiste en albergar, ocultar o proporcionar la fuga
del culpable (art. 17 N 3). En este caso, la conducta del
sujeto se orienta a la proteccin de los hechores y por tal
motivo se habla de favorecimiento personal, agregndose
el adjetivo ocasional, para diferenciado del supuesto del
N 4 del art. 17, que, no es propiamente una forma de
participacin en el hecho ajeno, sino un hecho propio
autnomamente sancionado.
31
c. Favorecimiento
personal
habitual:
El
encubrimiento como hecho propio
El N 4 del art 17, en relacin con el inc. 3 del art 52,
castigan con una pena especial, no vinculada a algn
crimen o simple delito determinado, a quienes acogen,
receptan o protegen habitualmente a los malhechores,
sabiendo que lo son, aun sin conocimiento de los
crmenes o simples delitos determinados que hayan
cometido.
Tambin se aplica dicha pena si a tales malhechores se
les facilitan los medios de reunirse u ocultar sus armas o
efectos, o se les suministran auxilios o noticias para que
se guarden, precaven o salven.
d. Inexigibilidad
de
otra
conducta
y
encubrimiento o excusa legal absolutoria del
inciso final del art. 17
El inciso final del art 17 contempla una presuncin de
derecho de inexigibilidad de otra conducta respecto del
pariente que encubre a otro, salvo que lo haga con un
inters pecuniario (aprovechamiento).
TRATAMIENTO PENAL DE LOS PARTCIPES
Conforme disponen los arts. 15, 16, 17 y 50 y
siguientes del Cdigo Penal, debemos distinguir diversas
clases de partcipes, atendida su penalidad:
a) Partcipes castigados con la pena del autor: son los
casos del instigador (art. 15 N 2) y de los cmplices del
arto 15 N 3. Su pena se determina como la del autor,
segn los arts. 50 y siguientes del Cdigo Penal.
3) de comunicabilidad
b) Cmplices del arto 16: A ellos les corresponde,
conforme lo disponen los arts. 51 y sigs. Cp., la pena
inferior en un grado respecto a la sealada por la ley para
el autor del delito, cuando ste est consumado; la
inferior en dos grados, cuando est frustrado, y en tres
grados, si slo ha llegado al grado de tentativa.
c) Encubridores de los Ns 1, 2 y 3 del art 17: A ellos les
corresponde, conforme lo disponen los arts. 52 y
siguientes del CP, la pena inferior en dos grados respecto
a la sealada por la ley para el autor del delito, cuando
ste est consumado; la inferior en tres grados, cuando
est frustrado, y en cuatro grados, si slo ha llegado al
grado de tentativa.
d) Encubridores del arto 17 N 4: A ellos les
corresponde, en todo caso, la pena de presidio menor en
cualquiera de sus grados, conforme lo dispone el inc. 3
del art. 52 CP
PRINCIPIOS REGULADORES
PARTICIPACIN
DE
LA
4) de accesoriedad.
a) Principio de la convergencia
Segn ese principio, todos los que intervienen en
la comisin de un delito, para ser tales, deben tener un
dolo comn, o sea sus voluntades deben estar dirigidas
a la realizacin "conjunta" del hecho.
b) Principio de la accesoriedad
La accesoriedad supone algo que complementa o
accede a otra cosa que es principal. En materia de delito y
de concurso de personas, los autores constituyen lo
principal, su actividad marca la ilicitud, lo injusto. De
consiguiente, los comportamientos que acceden a la
conducta del autor tienen el carcter de accesorios
Accesoriedad mnima: Se exige que el hecho calce en el
tipo, o sea tenga la calidad de tpico, para que se pueda
sancionar a los cmplices, inductores y encubridores;
aunque no sea antijurdico y culpable.
Accesoriedad media: Es suficiente que el hecho tenga la
calidad de tpico y antijurdico para que pueda sancionarse
a los partcipes, aunque el autor carezca de culpabilidad.
Accesoriedad mxima: El hecho debe ser tpico,
antijurdico y culpable para que se pueda sancionar a los
partcipes; si falta la culpabilidad no hay delito, y como los
comportamientos de los partcipes son accesorios, deben
seguir la suerte del actuar principal, que no es punible.
32
Hper accesoriedad: Conforme a esta posicin, no slo
el hecho debe cumplir con las cualidades de ser tpico,
antijurdico y culpable, para que pueda castigarse a los
partcipes, adems deben concurrir las "condiciones
objetivas" de punibilidad exigidas por el tipo, o no
concurrir las "excusas legales absolutorias". Si en el pas
se hiciera aplicacin de este criterio, en los delitos de
hurto, daos y estafas entre parientes (art. 489), el
cmplice o instigador no podra sancionarse.
En nuestro pas es suficiente la exigencia de la
accesoriedad media
Alfredo Etcheberry estima que en el caso de los
encubridores corresponde aplicar el criterio de la
accesoriedad mxima.
c) Principio de la exterioridad
Segn este principio, slo es punible la actividad
desarrollada por los "partcipes" cuando el autor ha
dado comienzo a la ejecucin del delito.
CONCURSO DE DELITOS
FRUSTRACIN Accin terminada pero sin resultado
tpico
DELITO INTENTADO requisitos:
- principio de ejecucin
- por hechos directos.
DESISTIMIENTO DEL DELITO INTENTADO
Cesacin voluntaria de la accin que ya se haba iniciado
(el autor puede impedir su consumacin)
EL
CONCURSO
33
UNIDAD NATURAL => una conducta est
constituida por varias actividades que conforman una
accin.
UNIDAD JURDICA => una serie de actos son
valorados como una unidad por el respectivo tipo
penal.
- delitos complejos
- delitos permanentes
- delitos compuestos
- los tipos mixtos alternativos y los de tipicidad
reforzada
- delitos habituales
- delitos de emprendimiento
- delito CONTINUADO: (Cury) varias acciones
ejecutadas en tiempos diversos, que constituyen la
violacin fraccionada de una misma norma de
deber.
Requisitos
OBJETIVOS:
-pluralidad de acciones
-Realizadas en tiempos diversos
-Accin ejecutada
-Mismo sujeto pasivo en aquellos hechos que atentan
contra bienes personales
-Unidad de lesin jurdica
-Homognea forma de comisin
SUBJETIVOS: vinculo que necesariamente los une
34
- delito MASA => el sujeto pasivo es mltiple, son
varias personas
Caractersticas:
multiplicidad de acciones o una accin
que el hecho tenga gravedad o trascendencia
social
que entre vctimas no exista vinculacin