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O presente artigo tem como objetivo analisar como est sendo feita a
quantificao do dano moral, bem como quais os critrios adotados pelo
julgador para arbitrar quantum debeatur. Alm disso, examinamos o projeto de
Lei n 334/2008 do Senado.
1- Introduo
O direito existe para regularizar e pacificar a vida em sociedade, harmonizando
as relaes humanas. assim, a cincia do dever ser, com regras mnimas para a
convivncia, mantendo o equilbrio dos seres humanos, regras estas
estabelecidas por uma organizao soberana e imposta coercitivamente
observncia de todos. Por isso, os valores do direito no so criados
abstratamente, mas expressam a vontade de um povo. Da, dizer que o direito
volvel, pois precisa acompanhar os avanos sociais. Desde o direto romano, a
cincia do direito se divide em direito pblico e direito privado. O direito
pblico regula as relaes jurdicas pertencentes organizao e atividade do
Estado e de seus agregados polticos, predominando o interesse geral. J o
direto privado cuida das relaes jurdicas entre os particulares, bem como
entre estes e o Poder Pblico.
O direito civil o ramo do direito privado que se dirige regulamentao das
relaes interpessoais, do nascimento e at a morte, inclusive aps esta. O
cdigo civil brasileiro se divide em parte geral e parte especial. A parte geral do
cdigo civil cuida dos elementos fundamentais, traando normas pertinentes s
pessoas, seus bens, atos e fatos jurdicos. Por seu turno, a parte especial dividese em Direito das Sucesses, Direito de Famlia, Direito das Coisas, Direito de
Empresa e Direito das Obrigaes, incluindo neste ltimo, a teoria geral das
obrigaes, o direito contratual e a responsabilidade civil.
A responsabilidade o instituto que liga algum s consequncias do ato que
pratica ou que deixa de praticar. A responsabilidade pode advir de um contrato,
que aparecer do inadimplemento de uma obrigao previamente ajustada pelas
partes, como tambm extracontratual, a chamada responsabilidade aquiliana,
derivada de uma infrao ao dever de conduta imposta genericamente pela lei.
Todavia, a obrigao de reparar surge quando existe o dano e seu efetivo
prejuzo. O dano por sua vez, consiste na leso ao bem jurdico tutelado pelo
Estado, podendo ser de cunho material ou moral. O dano material facilmente
identificado, pois h diminuio no patrimnio da vtima. A problemtica
jurdica se encontra quando o dano moral, visto que a ofensa recai sobre os
direitos da personalidade, afetando a honra, a imagem, causando mgoa, dor,
sofrimento. Antes da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988,
havia dvidas quanto a reparao do dano exclusivamente moral, pois no era
justificvel estipular um preo a uma dor.
Atualmente a discusso sobre a quantificao do dano moral, haja vista que
no h previso legal acerca dos critrios fixos, ficando o arbitramento a cargo
do juiz, levando em conta a extenso do dano e a condio econmica e social do
lesado e do lesante. Fazendo surgir a complexidade de quantific-lo, tendo em
vista que no h um peso patrimonial, e sim um carter compensatrio e
punitivo, conforme os termos do art.944 do cdigo civil. Diante dessa celeuma,
ser que a falta de lei especfica tem colaborado para as decises dspares e
incongruentes? Est clara a importncia de analisar os critrios objetivos
estabelecidos pelo magistrado, evitando valores aleatrios. A indenizao
exagerada d ensejo ao enriquecimento injusto? H balizamento razovel pela
jurisprudncia? A tarifao critrio para quantificar o dano moral? O STJ j
bom senso tambm precisa estar presente diante de uma deciso em que se
pretende o arbitramento para reparao por dano moral, sendo um valor justo,
capaz de amenizar o sofrimento, sem causar a banalizao.
Neste sentido o pensamento do ilustre civilista Carlos Roberto Gonalves
(2011, p.406) Por outro lado, se o valor arbitrado no pode ser muito elevado,
tambm no deve ser to pequeno a ponto de se tornar inexpressivo e incuo.
Da a necessidade de se encontrar o meio-termo ideal.
A busca de reparao por dano moral com valores extravagantes deve ser
reprimida, pois no essa a sua finalidade, conforme expe o ilustre Rui Stoco
(2000, p.304) A busca de indenizaes milionrias e a utilizao do instituto
da responsabilidade civil como fonte de enriquecimento deve ser combatida e
veemente repelida.
Recentemente o STJ reafirmou que, inexistindo critrios para o arbitramento, o
valor deve ser estimado de acordo com o caso concreto, atendendo as
peculiaridades e com moderao, sempre observando a razoabilidade, conforme
o referido julgado em frente:
AGRAVO REGIMENTAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. INCLUSO
INDEVIDA DO NOME DO AUTOR NOS RGOS DE PROTEO AO
CRDITO. DANO MORAPREQUESTIONAMENTO IMPLCITO.
POSSIBILIDADE. VALOR DA REPARAO CRITRIOS PARA FIXAO.
CONTROLE PELO STJ. POSSIBILIDADE. REDUO DO QUANTUM.
1.- Para que um determinado tema seja considerado prequestionado, mais que
a expressa meno norma federal, faz-se necessrio que a questo jurdica
tenha sido discutida e decidida pelo Tribunal a quo, mediante o acolhimento
ou a rejeio da pretenso deduz
2.- Inexistindo critrios determinados e fixos para a quantificao do dano
moral, recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao,
atendendo s peculiaridades do caso concreto, o que, na espcie, no ocorreu,
distanciando-se o quantum arbitrado da razoabilidade, justificando-se a sua
reduo de R$ 50.000,00 para R$ 10.000,00.
3.- Agravo Regimental improvido. (AgRg no REsp 1383211/SC, Rel. Ministro
SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 24/09/2013, DJe
08/10/2013)
O que precisa ficar claro para a sociedade e, em particular, para as partes
envolvidas na lide, a finalidade da reparabilidade pelo dano no patrimonial,
que no de forma alguma um proveito material, mas sim inibir atentados ou
investidas indevidas contra a personalidade alheia, compensando a vtima pela
dor sofrida. Devendo ser observado, segundo o STJ, as peculiaridades do caso, a
razoabilidade e proporcionalidade para sem exageros, atingir a indenizao
adequada, pois assim que assegura a Constituio Federal de 1998.
4- A teoria do valor do desestmulo
A teoria do valor do desestmulo teve sua origem nos Estados Unidos, conhecida
como punitive damages, consiste na fixao de indenizaes elevadas com a
finalidade de coibir o lesante a reiterar a conduta ilcita e sirva de lio para a
sociedade contra o desrespeito dos direitos da personalidade.
Essa teoria procura ressarcir os danos exemplares, com uma quantia expressa
para vitima, desestimulando o causador do dano, conforme apontado pelo
advogado Rodrigo Mendes Delgado:
O que tal teoria procura ressarcir ainda, o que se chama de punitive
demages, ou seja, os danos exemplares. Com a soma milionria que
deferida pretensa vitima, procura-se dar um exemplo toda a sociedade
Mendes Delgado:
A pretenso de se classificar em nveis, a dor alheia, apresenta-se uma
pretenso sem explicao. Que haja formas variadas de intensidade de
sofrimento, isso ponto incontroverso at mesmo para os que so leigos nessa
temtica. Todavia o reconhecimento dessa assertiva no pode se erigir em
supedneo para justificar a pretenso de se dar um valor dor. Qual o valor
exato a se atribuir ao sofrimento de uma me que perde seu filho de tenra
idade? Qual o valor a ser atribudo dor de uma pessoa que perde um brao
ou uma perna em razo da imprudncia de um motorista? Qual o valor a ser
atribudo dor de uma pessoa que passa a sofrer problemas mentais srios,
aps uma interveno cirrgica, em que, por negligncia, ficou sem suficiente
oxigenao do crebro por longo perodo? possvel nesses, e em mais um
sem nmero de casos, se aquilar de forma exata, por meio de uma tabela,
aprioristicamente confeccionada, em qual categoria da tabela o dano se
amolda melhor? Creio, sincera e humanamente, que no. (DELGADO, 2005,
p. 309/310).
A jurisprudncia do STJ, por seu turno, sinaliza que a justa reparao deve ser
observada, como se infere do acrdo transcrito:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO
ESTADO. MORTE DE MENOR POR POLICIAIS. CHACINA DA BAIXADA.
INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. MAJORAO DO
QUANTUM INDENIZATRIO. VALOR IRRISRIO OU ABUSIVO. NO
CONFIGURADO. PROCESSUALCIVIL. ADMINISTRATIVO.
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. AO INDENIZATRIA. DANO
MORAL. EXECUO CONTRA A FAZENDA. JUROS DE MORA. TEMPUS
REGIT ACTUM. MDIA DE SOBREVIDA. TABELA DO IBGE.
APLICABILIDADE PENSO DA VTIMA DEVIDA AOS AUTORES DA AO.
1. Versam os autos ao de reparao por danos morais e materiais ajuizada
em desfavor de ente Estadual em razo da morte do filho, irmo e tio, dos
autores, em decorrncia de disparos de arma de fogo efetuados por agentes da
polcia militar do Estado, no episdio conhecido como Chacina da Baixada.
2. Os danos morais indenizveis devem assegurar a justa reparao do
prejuzo sem proporcionar enriquecimento sem causa do autor, alm de
sopesar a capacidade econmica do ru, devendo ser arbitrvel luz da
proporcionalidade da ofensa, calcada nos critrios da exemplariedade e da
solidariedade.
3. A modificao do quantum arbitrado a ttulo de danos morais, em sede de
recurso especial, somente admitida na hiptese de fixao em valor irrisrio
ou abusivo. Precedentes do STJ: REsp 860099/RJ, DJ 27.02.2008; AgRg no
Ag 836.516/RJ, DJ 02.08.2007 e REsp 960.259/RJ, DJ 20.09.2007.
4. In casu, o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro considerando as
especificidades do caso, a morte da vtima, em decorrncia de disparos de
arma de fogo efetuados por policiais militares, em razo da barbrie
denominada Chacina da Baixada, manteve a condenao ao pagamento de
indenizao, a ttulo de danos morais, no valor equivalente R$100.000,00
(cem mil reais) aos pais da vtima, a quantia de R$50.000,00 (cinquenta mil
reais) aos irmos da vtima, e a quantia de R$25.000,00 (vinte e cinco mil
reais), ao sobrinho da vtima, corrigidas tais quantias monetariamente, a
partir da presente data e acrescidas de juros de mora a contar da citao, nos
moldes delineados na sentena s 571/578.
5. Deveras, a anlise das especificidades do caso concreto e dos parmetros
adotados por esta Corte, no exame de hipteses anlogas, ao caso dos autos,
qual seja a denominada Chacina da Baixada, no revela irrisoriedade dos
valores arbitrados a ttulo de indenizao por danos materiais e morais. Neste
sentido: REsp 1161805/RJ, Deciso, Ministro Luiz Fux, DJ 19.03.2010; AgRg
no REsp 1087541/RJ, Relator Ministro Benedito Gonalves, Primeira Turma,
J. 05.03.2009;
AgRg no Ag 1136614/RJ, Relatora Ministra Denise Arruda, Primeira Turma,
J. 26.05.2009.
6. Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso em caso de
responsabilidade extracontratual (Smula 54/STJ). Precedentes: REsp
771926/SC, DJ 23.04.2007; REsp 489439/RJ, DJ 18.08.2006; REsp
768992/PB, DJ 28.06.2006.
7. Desta feita, tratando-se de fato gerador que se protrai no tempo, a definio
legal dos juros de mora deve observncia ao princpio do direito intertemporal
segundo o qual tempus regit actum.
8. Os juros ho se ser calculados, a partir do evento danoso (Smula 54/STJ)
base de 0,5% ao ms, ex vi artigo 1.062 do Cdigo Civil de 1916 at a entrada
em vigor do Novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2001).
9. A partir da vigncia do Novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2001) os juros
moratrios devero observar a taxa que estiver em vigor para a mora do
pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional (artigo 406). Taxa esta
que, como de sabena, a SELIC, nos expressos termos da Lei n 9.250/95.
Precedentes: REsp 688536/PA, DJ 18.12.2006; REsp 830189/PR, DJ
07.12.2006; REsp 813.056/PE, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 16.10.2007, DJ 29.10.2007; REsp 947.523/PE, DJ 17.09.2007;
REsp 856296/SP DJ 04.12.2006; AgRg no Ag 766853/MG, DJ 16.10.2006.
10. A idade de sobrevida no estanque, uma vez que se consideram vrios
elementos para sua fixao, como habitat, alimentao, educao, meios de
vida. Outrora, com o escopo de obter-se um referencial para sua fixao, esta
Corte vem adotando os critrios da tabela de sobrevida da Previdncia Social,
de acordo com clculos elaborados pelo IBGE. Precedentes: REsp 1027318/RJ,
Segunda Turma, julgado em 07/05/2009, DJe 31/08/2009; REsp 503046/RJ,
Quarta Turma, julgado em 28/04/2009, DJe 25/05/2009; REsp 723544/RS,
Quarta Turma, julgado em 13/02/2007, DJ 12/03/2007 p. 240; REsp
746894/SP, Quarta Turma, julgado em 15/08/2006, DJ 18/09/2006 p. 327;
REsp 698443/SP, Quarta Turma, julgado em 01/03/2005, DJ 28/03/2005 p.
288; REsp 211073/RJ, Terceira Turma, julgado em 21/10/1999, DJ 13/12/1999
p.144.
11. A jurisprudncia da Corte acata a mais especializada tabela do IBGE,
consoante colhe-se dos seguintes precedentes: REsp 35842/RJ, QUARTA
TURMA, julgado em 21/03/1995, DJ 29/05/1995 p. 15518; REsp 211073/RJ,
TERCEIRA TURMA, julgado em 21/10/1999, DJ 13/12/1999 p.144; REsp
1027318/RJ, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/05/2009, DJe
31/08/2009.12. In casu, a vtima, contava com 28 anos de idade, por isso que,
utilizando-se a expectativa de sobrevida da tabela do IBGE, para a poca dos
fatos, que era de 47,4 anos, alcana-se a idade de 75,4 anos, limite para a
fixao do pensionamento concedido aos autores da ao.
13. Recurso Especial parcialmente provido. (REsp 1124471/RJ, Rel. Ministro
LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/06/2010, DJe 01/07/2010).
Alm de conceituar o dano moral e, preferir a reparao natural a pecuniria, o
referido projeto traz o que seria considerado para fixao da reparao por dano
moral, conforme seu art.3, incisos I, II, III, IV, V e VI, respectivamente, deve
ser considerado o bem jurdico ofendido, a posio socioeconmica da vtima, a
repercusso social e pessoal do dano, a possibilidade de superao psicolgica
do dano, quando a vtima for pessoa fsica, e de recomposio da imagem
econmica ou comercial, quando pessoa jurdica, a extenso da ofensa e a
durao dos seus efeitos, e por fim, o potencial inibitrio do valor estabelecido.
O projeto traz critrios que so importantes para o magistrado fixar o valor
devido, como a possibilidade de superao psicolgica quando pessoa fsica e,
da possibilidade de recomposio da imagem econmica ou comercial, quando
pessoa jurdica, alm de avaliar o potencial inibitrio fixado. J que o juiz
quem vai arbitrar, segundo seu prudente arbtrio, sendo este o meio mais
eficiente para fixar o dano moral, conforme o entendimento do desembargador
Srgio Cavalieri Filho:
Uma das objees que se fazia reparabilidade do dano moral era a
dificuldade para se apurar o valor desse dano, ou seja, para quantific-lo. A
dificuldade, na verdade, era menor do que se dizia, porquanto em inmeros
casos a lei manda que se recorra ao arbitramento (Cdigo Civil de 1916,
art.1.536, 1; arts. 950, pargrafo nico, e 953, pargrafo nico, do Cdigo
de 2002). E tal o caso do dano moral. No h, realmente, outro meio mais
eficiente para se fixar o dano moral a no ser pelo arbitramento judicial. Cabe
ao juiz, de acordo com o seu prudente arbtrio, atentando para a repercusso
do dano e a possibilidade econmica do ofensor, estimar uma quantia a ttulo
de reparao pelo dano moral. (CAVALIERI FILHO, 2009, P.91)
Segundo disserta sobre o tema o desembargador Rui Stoco, no pode nem
existir leis impondo limites a quantificao do dano moral, conforme se extrai
dos escritos do ilustre jurista:
[] Sustentamos que no deve nem existir limite mximo em leis sobre a
matria como ocorre em certos pases diante do princpio fundamental
dessa teoria, que o da limitao da responsabilidade no patrimnio do
lesante, uma porque se pode mostrar irreal em certas situaes (como no
lesionamento conjunto de varias pessoas) e, a duas, porque tem sido ele
derreado, em nossos Tribunais, pela aplicao da regra do cmulo ou da
cumulao de indenizaes sob os dois fundamentos possveis, o do risco e o
da culpa, como vem acontecendo em acidentes de transporte e em acidentes do
trabalho. (STOCO, 2000, p. 312)
De toda sorte o arbitramento judicial no ruim, mas as decises desiguais
maculam a reparao por dano moral, uma vez que a ofensa ao ntimo do
indivduo chega a ser uma vantagem por parte do ofensor, a depender do valor
que estabelecido, muitas vezes irrisrio, ou por outro lado, a reparao fixada
em um valor exorbitante, dando ao lesado enriquecimento sem causa,
causando, na verdade, outro dano.
6- A sistemtica do texto constitucional com o cdigo civil
O dano moral fora levado a norma constitucional com a Constituio da
Repblica de 1988, todavia, j havia previso em disposies no cdigo civil de
1916, estando, portanto, tipificado no Cdigo Civil de 2002, conforme explica o
advogado Hlio Apoliano Cardozo:
O dano moral a par de somente ter sido erigido a norma constitucional, com
a CR/88, j era objeto de vrias disposies no cdigo do inigualvel Clvis.
Permanece, porm, tipificado em vrios dispositivos no Novo Cdigo Civil
Brasileiro, conforme se v nos arts. 948, 949, 952, pargrafo nico, 953 e 954.
O dano moral pode ser cumulado com o dano patrimonial e esttico.