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juridiques associes
Thierry Delpeuch
Ed. juridiques associes | Droit et socit
2012/3 - n 82
pages 733 761
ISSN 0769-3362
Article disponible en ligne l'adresse:
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------http://www.cairn.info/revue-droit-et-societe-2012-3-page-733.htm
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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Delpeuch Thierry, Une critique de la globalisation juridique de style civiliste. tat des rflexions latines sur la
transnationalisation du droit partir du Dictionnaire de la globalisation ,
Droit et socit, 2012/3 n 82, p. 733-761.
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propos
Thierry Delpeuch
Centre Marc Bloch, Centre de Recherche en Sciences Sociales de Berlin / An Institut an der Humboldt Universitt zu Berlin,
USR3130 - UMIFRE 14 (CNRS- MAEE), Friedrichstrae 191, D-10117 Berlin.
<delpeuch@cmb.hu-berlin.de>
propos de
ARNAUD Andr-Jean (dir.), Dictionnaire de la globalisation. Droit, science politique, sciences sociales, Paris : LGDJ Lextenso ditions, 2010, 530 p.
Introduction
Le Dictionnaire de la globalisation, publi en 2010 sous la direction de AndrJean Arnaud, a pour but de dfinir et analyser les concepts-cls introduits ou dont
le sens a t modifi la suite de la globalisation principalement dans les domaines du droit et de la science politique. Le Dictionnaire est la traduction, supervise par Wanda Capeller, du Dicionrio da Globalizao 1. Louvrage original en
langue portugaise a t actualis, rvis et complt afin dtre adapt un public
franais. Cette premire dition est le rsultat dun travail collectif commenc
en 2000 dans le cadre dun programme de lUNESCO intitul Globalisation conomique et droits dans le MERCOSUR (GEDIM).
Le Dictionnaire de la globalisation contient prs de 200 entres, dont certaines
sont de simples dfinitions lexicales tandis que dautres sont des articles de style
encyclopdique. Chaque entre comporte, en outre, une bibliographie, une srie de
citations extraites des principaux ouvrages de rfrence (les opinions ), et une
liste des autres articles du Dictionnaire qui se rapportent la question aborde (les
corrlats ). Les principaux thmes traits sont : les transformations des institutions
publiques tatiques et internationales gnres par la globalisation, les changements de la gouvernance sous leffet de linternationalisation des activits sociales, les
processus dintgration rgionale, les dynamiques de transnationalisation dans plu-
1. Andr-Jean ARNAUD et Eliane BOTELHO JUNQUEIRA (dir.), Dicionrio da Globalizao Direito Cincia
Poltica, Rio de Janeiro : Lumen Juris, 2006.
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experts) qui, pour dfendre les intrts et les causes au nom desquels ils se mobilisent, nouent entre eux des cooprations internationales. Les processus politiques
dintgration des tats dans des blocs rgionaux sont galement considrs comme
participant de la globalisation. Le terme globalisation renvoie, en outre, laccroissement des contacts culturels travers les frontires : augmentation de la mobilit
des personnes, explosion des flux de communications lectroniques, brassage des
cultures.
La transnationalisation de la rgulation juridique constitue une dimension importante de la globalisation. Tandis que les interactions juridiques transfrontires enregistrent un essor sans prcdent, les systmes juridiques tant domestiques quinternationaux connaissent des mutations tout fait fondamentales qui touchent la fois les
rgles, institutions, acteurs et pratiques (V Sociologie juridique , p. 473).
Mme si des dynamiques dinternationalisation ont exist dans le pass, la globalisation juridique contemporaine est considre par de nombreux auteurs comme un
phnomne radicalement nouveau 2. En effet, dans la plupart des secteurs dactivit
ayant connu un fort dveloppement des interactions transfrontires, se font jour
des politiques et des rgimes de rgulation lchelle rgionale ou mondiale qui
visent prendre collectivement en charge des problmes dont lampleur dpasse le
cadre national.
Ces rgulations transnationales diffrent fondamentalement des formes traditionnelles dinternationalisation du droit, qui sont bases sur lentente entre tats
souverains ayant lautorit suprme sur toutes les matires lintrieur de leurs
frontires 3. Ces formes classiques dinternationalisme ont essentiellement pour
but de protger lintrt national des tats participants contre des forces extrieures. Elles supposent que chaque gouvernement national intervient sparment
sur son propre territoire pour traiter les problmes faisant lobjet de politiques
internationales.
En revanche, les nouveaux rgimes transnationaux ont gnralement vocation
promouvoir un bien commun lchelle mondiale ou rgionale. Ils impliquent des
formes dexercice collectif de la souverainet de la part des gouvernements engags
dans le traitement de problmes internationaux. La construction et le fonctionnement de ces rgimes nest plus seulement laffaire des tats nationaux, mais associe
une varit dacteurs non tatiques et dautorits supranationales. De trs nombreux secteurs, dont certains tels que la justice et la police taient antrieurement considrs comme relevant de la comptence exclusive des tats, sont concerns par ces volutions.
Il existe une grande varit de rgimes transnationaux, lie aux caractristiques
particulires de chaque secteur dactivit, aux spcificits des formes de rgulation
juridique qui sy dploient, aux particularits des processus dinternationalisation
qui sy droulent. Le Dictionnaire rend bien compte de ce caractre multiforme de
2. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique. Droit, science et politique dans
la transition paradigmatique, Paris : LGDJ, coll. Droit et Socit , 2004, p. 282.
3. Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation. Leons dhistoire de la philosophie du droit et
de ltat, Paris : LGDJ, coll. Droit et Socit , 2004, p. 230.
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la globalisation juridique. Il met en vidence les logiques singulires qui soustendent le dveloppement des formes de transnationalisation du droit dans diffrents domaines (I), notamment la rgulation des changes conomiques transfrontires (I.1) et la protection des droits de lhomme (I.2). Les rgimes transnationaux
sont loin de composer un ordre juridique global, tant sont nombreuses les tensions
et les contradictions qui les opposent (I.3). Ils comportent nanmoins des caractristiques communes (II). Ainsi, le droit qui les compose est, dans une large mesure,
produit et diffus dans le cadre dorganisations internationales (II.1). Il a, en outre,
tendance voluer vers des formes hybrides, ngocies et flexibles (II.2), pour
sadapter au caractre de plus en plus international, donc complexe et diversifi,
des activits sujettes rgulation juridique.
Le Dictionnaire restitue un certain nombre de critiques et de dbats concernant
limpact des processus de globalisation sur les rgulations sociales affectes (III),
avec une prfrence marque pour les interprtations de style altermondialiste.
Ainsi, une grande partie des analyses exposes dans le Dictionnaire dnonce les
consquences nfastes dune globalisation conomique qui fonctionne au profit
des acteurs hgmoniques de la scne internationale, cest--dire des pouvoirs
conomiques privs qui tiennent les manettes du capitalisme financier international , auxquels sajoutent les institutions financires internationales, les organisations intergouvernementales dorientation nolibrale et les autorits amricaines (III.1). Dautre part, le Dictionnaire pointe les effets dstabilisants de la globalisation sur les institutions juridiques des pays de tradition civiliste, du fait dun triple
mouvement damricanisation, de privatisation et de fragmentation de leur droit
interne (III.2). Deux controverses scientifiques sont voques dans le Dictionnaire :
celle qui oppose tatistes et globalistes concernant limportance de ltat dans la
rgulation juridique globalise (III.3), et celle qui met aux prises positivistes et pluralistes au sujet du degr de remise en cause de lordre juridique moderne (III.4).
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La lex mercatoria
Les relations commerciales internationales sont rgules en grande partie par
un ensemble de rgles et de principes coutumiers, appel lex mercatoria, qui sont
largement reconnus et appliqus par les milieux daffaires, lchelle plantaire.
Cet ordre juridique global a t construit lcart des instances tatiques de production du droit, par des acteurs privs appartenant aux mondes de lindustrie, de
la finance et du commerce internationaux. Mme si elle comprend des rgles manant dorganisations internationales lois internationales uniformes (V Principes
Unidroit , p. 499), standards et du droit international public (principes gnraux
de droit reconnus par les nations commerantes), la lex mercatoria est, dans une
trs large mesure, dorigine jurisprudentielle et contractuelle. Elle est, pour
lessentiel, le produit des sentences prononces par les instances darbitrage international qui ont prcis les conduites pouvant tre considres comme conformes
aux pratiques habituelles des affaires , et qui ont valid des modles contractuels
diffuss par les grands cabinets internationaux davocats.
La lex mercatoria constitue lune des formes les plus sophistiques de droit dterritorialis, dont les prtentions normatives ne proviennent pas des traits entre
tats souverains 4. Son usage permet dviter aux parties engages dans une relation contractuelle transfrontire que lune dentre elles ne soit dsavantage par un
changement imprvu dans une lgislation nationale. Il leur procure, en outre, une
forme dimmunit vis--vis de juridictions nationales, dont limpartialit est sujette
caution ds lors quelles doivent trancher entre des intrts conomiques nationaux et des intrts trangers.
4.
Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 323.
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Ibid., p. 325.
6.
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7. Yves DEZALAY et Bryant G. GARTH, Dealing in Virtue: International Commercial Arbitration and the
Construction of a Transnational Legal Order, Chicago : University of Chicago Press, 1996.
8. Yves DEZALAY, Marchands de droit. La restructuration de lordre juridique international par les multinationales du droit, Paris : Fayard, 1992.
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gers, libre concurrence, protection des droits de proprit (notamment intellectuelle), garantie des obligations contractuelles (insolvabilit, faillite), allgement
des contraintes rglementaires et administratives pesant sur les activits conomiques, flexibilisation du rapport salarial, quilibre des comptes publics, marchandisation et privatisation des services publics (V Consensus de Washington ,
p. 85 ; V Bonne gouvernance , p. 270). Les tats nationaux sont encourags
mettre en place des garde-fous institutionnels pour empcher les modifications
lectoralistes ou clientlistes de la lgislation, ainsi que pour limiter au maximum
les pouvoirs discrtionnaires dinterprtation, de transaction et dexemption octroys aux administrations.
En matire de transformation du systme judiciaire, le Consensus de Washington prne quatre orientations majeures. Tout dabord, les IFI prconisent dassurer
une plus grande autonomie des institutions judiciaires vis--vis du pouvoir politique par le biais de la modification des rgles de recrutement, de promotion et de
sanction des magistrats, de la cration de conseils suprieurs de la justice. En deuxime lieu, les IFI recommandent dacclrer le traitement des affaires judiciaires
au moyen de rorganisations des tribunaux selon les principes du new public management. En troisime lieu, les IFI sont favorables au dveloppement des mcanismes dits alternatifs de rsolution des litiges, travers la cration de dispositifs
darbitrage, de mdiation ou de conciliation dont certains sont mis en concurrence
avec les tribunaux. Enfin, les IFI prnent la professionnalisation des personnels
judiciaires, dont les moyens peuvent tre, par exemple, llaboration de codes de
dontologie, ou encore la rforme de lenseignement du droit dans les universits
(V Justice , p. 306).
9.
Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 377.
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niveau international et la propension croissante des mouvements militants utiliser ce type de voie de recours.
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12. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, Paris : LGDJ Lextenso ditions, coll. Droit et Socit , 3e d.,
2008, p. 112.
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des minorits ou des exclus ses consquences sociales et conomiques les plus
dramatiques. La globalisation de leurs savoir-faire, de leurs rseaux et de leurs stratgies est rendue ncessaire par la transnationalisation des acteurs auxquels ils sont
confronts (V Cause lawyering , p. 58). LONG internationale constitue la forme
institutionnelle privilgie du militantisme juridique transnational.
Les mouvements militants transnationaux dploient des stratgies visant influencer les orientations dinstitutions internationales jouissant dun fort capital de
lgitimit sur la scne internationale. Certains sont dpendants de la reconnaissance officielle et du soutien matriel que leur apportent ces institutions 13.
Ce type daction militante qui emploie larme du droit a beaucoup contribu
lexpansion du contentieux international des droits de lhomme, dans la mesure o
les protestations sont qualifies en termes de violation des droits fondamentaux. Il
a galement particip la diffusion de formes collectives daction juridique, telle la
class action qui permet un membre dun groupe dengager une action en justice
au nom de ce groupe, tout autre membre pouvant se joindre laction afin de profiter de la rparation accorde par le juge 14.
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gnrales (V Droit transnational , p. 491). Ces litiges sont tranchs par une
grande varit de juridictions internationales dont beaucoup ont un champ de
comptences limit un type bien spcifique dactivit.
Dautre part, les rgles transnationales sont conues et dictes dans lenceinte et
avec la participation active dorganisations internationales. Beaucoup dentre elles
ont t cres linitiative de gouvernements nationaux afin de faciliter la prise en
charge, au niveau international, de problmes dont lampleur dpasse les limites
territoriales des tat affects. Toutefois, ces organisations finissent gnralement par
acqurir, par le jeu de linstitutionnalisation , une logique daction qui leur est
propre 15.
Un nombre croissant dorganisations internationales se voit reconnatre le pouvoir dnoncer des rgles juridiques, den assurer la promotion lchelle internationale et den vrifier la mise en uvre. Les tats intgrs dans ces organisations
acceptent de se plier aux rgles labores en leur sein, voire se rsolvent leur dlguer une partie de leurs prrogatives en matire de production et de mise en application du droit (V Droit , p. 151). Ils se rsignent ce que leurs politiques nationales soient de plus en plus dtermines par les orientations dfinies dans le cadre
de lorganisation internationale (V Politiques publiques , p. 407).
Il existe diffrents types dorganisations internationales ayant la capacit de gnrer un ordre juridique. Celles-ci se distinguent les unes des autres par ltendue de
leur champ de comptences qui peut tre limit un secteur particulier ou couvrir
un large ventail de domaines dactivit , le caractre plus ou moins contraignant
des normes quelles dictent, la marge de libert plus ou moins tendue laisse aux
pays membres pour en adapter la teneur. Le droit produit dans le cadre des rgimes
transnationaux est de plus en plus conu comme tant au service dun intrt gnral
de la communaut dacteurs tatiques et non-tatiques concerns. Il se rapproche en
cela de ce quest le droit public lintrieur des tats (V Priv/Public , p. 426) et
devient progressivement une source de droits subjectifs pour les individus, qui voient
souvrir eux des voies de recours pour sanctionner ses violations et rclamer son
application.
La capacit des organisations internationales propager et rendre effectives
les rgles quelles produisent ne dpend pas seulement de la pression juridique
quelles sont en mesure dexercer sur les tats membres. Elle repose galement sur
leur aptitude persuader les gouvernements nationaux du bien-fond des solutions juridiques prconises. Diffrents procds dinfluence peuvent tre mobiliss cet effet : dveloppement dexpertises et diffusion dargumentations scientifiques, production de classements internationaux, valuation et comparaison des
mrites respectifs de diffrents types de mesures (benchmarking).
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acteurs non gouvernementaux qui interviennent dans les forums dlaboration des
rgles transnationales a tendance se diversifier (V Droits sociaux , p. 186). Le
haut degr dadhsion ainsi suscit est suppos accrotre les chances que les rgles
soient effectivement appliques. Linstrument juridique couramment employ pour
mettre en forme les accords concernant les rgles transnationales est le contrat.
Le droit transnational a un caractre flexible. Tant ses producteurs que ses destinataires considrent quil doit tre constamment ajust en rponse aux changements dans le domaine dactivit rgul. Ainsi, il est largement admis quun contrat
international peut tre rengoci lorsque surviennent des circonstances telles des
variations du march qui modifient substantiellement la rpartition des cots et
des bnfices entre les participants (V Hardship Clause de , p. 279). Les dispositifs de rgulation sont amnags de manire trouver des solutions rapides aux
conflits qui surgissent entre les parties prenantes afin dviter, autant que faire se
peut, linterruption ou la rupture de la relation conomique. Cest pourquoi les
modes amiables de rglement des litiges, tels que la mdiation ou larbitrage, sont
prfrs aux mcanismes juridictionnels. Certaines formes et techniques de mdiation connaissent une large diffusion internationale qui doit beaucoup aux efforts de
promotion dploys par les milieux de laide au dveloppement : ombudsman,
commissions de vrit et de rconciliation, mdiation dentreprise, conciliation
judiciaire (V Mdiation , p. 351).
Les rgles dpourvues de force obligatoire au sens juridique strict occupent une
place importante dans le droit transnational. Ce droit doux (sans obligation contrle par la puissance publique) et mou (sans sanction judiciaire ni administrative)
trouve sa source dans des textes de natures varies, qui peuvent avoir un caractre
de programme, de rsolution, de dclaration, de recommandation ou encore davis.
Il mane de divers types dautorits : organisations internationales, agences tatiques de coopration internationale, ONG, associations patronales ou syndicales
(codes de conduite destins aux entreprises dune branche) Certaines rgles de
soft law ont une relle force normative et peuvent avoir une porte suprieure
celle dinstruments de hard law comme les traits. Elles constituent une rfrence
incontournable pour leurs destinataires, auxquels elles fournissent des modles de
comportement effectivement suivis. Dans certains cas, elles sont utilises comme
source dinspiration par des instances tatiques ou internationales de production
de droit, et connaissent ainsi un processus de conversion en droit positif. Par
exemple, le principe de prcaution contenu dans la dclaration de Rio (1992), o il
ne constituait quun principe dclaratoire parmi dautres, destins inspirer le
droit venir, a fini par devenir un principe de droit positif communautaire (trait
de Maastricht, 1992) et franais, lgal (loi Barnier, 1995) puis constitutionnel
(Charte de lenvironnement, 2005) (V Soft Law , p. 475).
Enfin, dans beaucoup de cas, le droit transnational est un droit orient vers la
prvention des risques. Il a moins pour finalit de sanctionner des comportements
dsigns comme rprhensibles que dentraver laccomplissement de pratiques
pouvant entraner laggravation dun problme ou la ralisation dun risque ayant
un impact global. Le droit transnational met en avant les principes de prcaution,
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tages fiscaux 17. Est galement point du doigt le lobbying exerc par les acteurs
dominants pour que soient diminues les rglementations destines encadrer
les activits conomiques, protger les producteurs nationaux contre la concurrence internationale, redistribuer les richesses et tablir une protection sociale
(V Droits sociaux , p. 182 18).
Par leur mainmise sur les instances nationales et internationales de rgulation
juridique, les coalitions dintrts privs et publics rassembles autour des entreprises transnationales rduiraient peu peu le droit ltat de simple appendice
de la classe capitaliste transnationale, si bien que les systmes juridiques nationaux
offriraient une protection de moins en moins efficace contre les abus perptrs par
les pouvoirs conomiques privs (V Flexibilisation , p. 222). Coup de la politique dmocratique, livr aux mains des experts, plac au service de la performance
conomique, align sur les exigences du capital financier international, le droit
deviendrait de plus en plus insensible aux proccupations du public, de plus en
plus indiffrent la qute du bien-tre gnral (ou du moins la conception quen
ont les autorits publiques).
Seul larticle spcifiquement consacr au nolibralisme porte un jugement
nuanc sur la forme conomique de la globalisation juridique. Selon son auteur, les
pouvoirs conomiques privs admettent lutilit du droit pour crer le cadre institutionnel indispensable au bon fonctionnement du march et la prvisibilit dans
les affaires. Ils estiment certes que le droit doit tre plac au service de la promotion
des valeurs du libralisme conomique : esprit dentreprise, responsabilit individuelle, rgulation par le march, libert contractuelle. Mais ils reconnaissent que
les rgles juridiques doivent aussi contribuer ce que chacun ait concrtement la
possibilit de participer la comptition conomique. Elles doivent, en particulier,
assurer lgalit des chances (V Nolibralisme , p. 369).
Lauteur souligne galement que certains des instruments juridiques mis
lhonneur par la globalisation hgmonique sont couramment employs pour
dfendre des intrts autres quconomiques : constitution de marchs des droits
polluer pour lutter contre la dgradation de lenvironnement, cration de marques
et de labels pour promouvoir des pratiques conomiques rpondant des critres
de justice sociale (commerce quitable, entreprises socialement responsables),
utilisation du contrat pour officialiser les dcisions prises dans le cadre de politiques publiques comportant des procdures participatives, recours la certification et au benchmarking pour amliorer la qualit des services publics, mise en
place de partenariats public-priv pour largir la gamme des prestations offertes
aux usagers des administrations
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fondes mutations de ceux-ci, tant sur le plan des pratiques quau niveau des ides,
intrts et institutions. La pression adaptative est particulirement forte dans les
pays de tradition juridique civiliste, dans la mesure o les modles dominants au
niveau global proviennent principalement des systmes de common law.
La pntration de formes juridiques transnationales dans le droit interne est favorise par lessor du contrle de constitutionnalit, qui engendre un impratif de
conformit au droit international, si bien que celui-ci simpose comme une cl
dinterprtation du droit national (V Droit civil , p. 159). Les institutions juridiques des tats sont de plus en plus soumises linfluence des autorits de rgulation et des juridictions internationales dont les dcisions deviennent une rfrence
incontournable pour les producteurs nationaux de rgles juridiques.
Ainsi, pour ne prendre quun exemple, ladoption, au niveau international, de
principes visant protger la dignit des femmes et des enfants provoque des
changements radicaux dans le droit de la famille de nombreux pays : une plus
grande varit de formes de famille est accepte, les relations de filiation deviennent indpendantes du mariage (parit de traitement des enfants ns horsmariage), lintrt de lenfant devient la proccupation majeure dans les divorces,
une gale autorit est reconnue aux membres du couple, toute contrainte violente est
rendue rprhensible, il est proclam que la famille doit avoir pour but lpanouissement de la personne, la dmocratisation des rapports familiaux est consacre
(V Famille , p. 214 ; V Famille dmocratique , p. 216 19).
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T. DELPEUCH
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ment flexible de la rgulation juridique de common law, qui savre particulirement bien adapt lvolution des changes conomiques 21. Cette souplesse du
droit anglo-saxon est oppose la rigidit, au formalisme et au profond localisme qui continue de caractriser les approches juridique sinscrivant dans la
tradition romano-germanique (V Globalisation en Amrique latine , p. 257).
Le mouvement damricanisation touche galement les professions juridiques.
Une partie des avocats des pays de tradition civiliste sest rsolue imiter les modes
dorganisation et les pratiques dveloppes par les grands cabinets anglo-amricains.
Ces avocats ont d shabituer rsoudre les conflits par la transaction amiable, la
conciliation ou larbitrage plutt que par les procs judiciaires. Comme leurs collgues amricains ports par leur ducation envisager le droit dans une perspective plus pragmatique que formaliste , ils ont appris conjuguer une multiplicit
dordres normatifs (juridiques et non-juridiques, tatiques et internationaux) pour
tre en mesure dlaborer des raisonnements complexes, conciliant et pondrant
une grande varit de normes et dintrts (V Professions juridiques , p. 430).
Beaucoup dentre eux ont acquis des comptences techniques trs pousses dans
dautres domaines que le droit de manire largir la gamme des conseils quils
sont capables de prodiguer leurs clients. Ils peuvent ainsi prendre compltement
en main, en tant qu avocat mandataire en transactions , toutes les tapes de la
ngociation dun contrat pour le compte dun client. Enfin, ces avocats ont consenti leffort ncessaire pour sinsrer dans des rseaux internationaux de juristes.
Lvolution des critres de professionnalisme quinduit lamricanisation des pratiques juridiques entrane la transformation des formations universitaires en droit
(V Enseignement du droit , p. 194).
Linfluence exerce par les modles transnationaux sur un systme juridique
national dpend de plusieurs facteurs : le niveau de puissance du pays dans la vie
internationale, lintensit des pressions extrieures auxquelles il est soumis, sa
capacit dfendre sa souverainet (V Globalisation , p. 231), les rsistances
opposes par des acteurs internes (V Consommateur , p. 91), le degr dinertie
institutionnelle du champ juridique national ou, pour le dire autrement, la force
de lattachement des acteurs qui le composent certaines traditions bien tablies ,
la trajectoire historique du pays jusqu la modernit et travers cette dernire ,
la culture juridique dominante dans le pays 22. Certains systmes juridiques nationaux gnralement ceux des pays les plus puissants sont peu rceptifs aux transferts internationaux, tandis que dautres sont incapables de sopposer aux pressions
extrieures. Les transplantations juridiques sont reues et intgres de manires
trs diverses par les diffrents pays importateurs, chacun composant sa propre
version des rglementations importes en fonction de son style juridique historique. Cest pourquoi des disparits importantes persistent entre les systmes juridiques et judiciaires des diffrents pays, y compris lintrieur des blocs rgionaux.
De nombreux domaines spcialiss du droit continuent, du reste, de relever uniquement des tats.
21. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, op. cit., p. 137.
22. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 299.
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pour prendre des dcisions juridiques qui, antrieurement, relevaient de la souverainet nationale. Il est suppl quand il cde le pas devant des instruments nonjuridiques de rgulation administrs par des organisations internationales (telles
des normes techniques). Enfin, le droit de ltat est supplant quand il perd prise
sur le fonctionnement de rgimes internationaux domins par des acteurs privs
(par exemple, les marchs internationaux de gr gr 34).
Lampleur de la dmonopolisation est telle que la domination des constitutions
nationales sur le droit interne a tendance dcrotre au profit du droit international. Une proportion croissante de la rgulation juridique tatique est subordonne
des ensembles supranationaux de rgles fondamentales, tel point que certains
textes constitutionnels font davantage figure de charte didentit politique et
culturelle que de loi suprme (V Constitution , p. 95). Quant aux cours constitutionnelles, elles jouent de plus en plus un rle dagents dimportation de rgles
transnationales dans lordre juridique national (V Globalisation en Europe centrale , p. 261).
Quant au monisme juridique, il tient pour primordial que toutes les rgulations
juridiques existant lintrieur dun tat puissent tre ramenes un agencement
parfaitement unitaire, cohrent et hirarchis, ordonn selon un modle pyramidal 35. La pluralisation de la rgulation juridique quentrane la globalisation rend
impossible le maintien dun degr aussi lev quauparavant de rationalit, de cohsion et de systmaticit dans la construction de lordre juridique interne. Un
nombre sans cesse croissant de rgles se caractrisent aujourdhui par leur validit
incertaine, leur signification ambige, leur lgitimit conteste, la difficult
didentifier leur source (V Polycentricit , p. 409).
Laffaiblissement des liens qui unissaient la citoyennet et la reconnaissance de
droits est souvent pris en exemple pour illustrer le dclin de lordre juridique moderne. Du fait de laccroissement des flux migratoires et de la multiplication des diasporas, la base essentiellement sdentaire des systmes de droits dmocratiques est
remise en cause (V Migrations , p. 356). Les populations immigres se mobilisent
pour rclamer que leur soient attribus des droits politiques indpendamment de
leur statut de citoyennet (V Globalisation en Amrique latine , p. 259). En Europe,
la dfinition et la mise en uvre des droits attachs la citoyennet nest plus
lapanage exclusif des tats, mais fait lobjet dune protection au niveau supranational
(V Citoyennet , p. 65). Dautre part, la reconnaissance des minorits implique
lattribution certains groupes de citoyens partageant une mme identit collective
dune personnalit spcifique vis--vis du droit (V Minorits , p. 359). Il existe une
tension entre les principes des droits de lhomme et la volont souveraine des tats
de choisir les personnes admises pntrer sur leur territoire 36.
Lide selon laquelle ltat moderne est parvenu simposer sans partage
comme la seule source de droit, le seul foyer de juridicit 37 lintrieur de ses
34. Voir Andr-Jean ARNAUD, Entre modernit et mondialisation, op. cit., p. 132.
35. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, op. cit., p. 131.
36. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 339.
37. Jacques CHEVALLIER, Ltat post-moderne, op. cit., p. 101.
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frontires est conteste par le courant pluraliste en sociologie du droit. Pour les
tenants de cette approche, ltat, bien quoccupant indubitablement une position
hgmonique dans le champ juridique national, a toujours d composer avec
dautres acteurs dsireux dinfluer sur la vie du droit. Avant la globalisation, ltat
saccommodait dj de la coexistence, sur son territoire, dune pluralit dordres
normatifs, voire, dans certains pays, dune pluralit de systmes juridiques, entre
lesquels les relations ntaient pas forcment harmonieuses. La rgulation juridique tatique tait elle-mme tiraille par de multiples logiques sectorielles. Loin
dtre une entit monolithique, le champ juridique national se prsentait comme
un tissu de lgalits labor par une dialectique nationale-locale entrelaant le fil
juridique tatique hgmonique et de multiples fils juridiques locaux 38. Dautre
part, les systmes juridiques domestiques ont, selon les pluralistes, toujours t
soumis des pressions extrieures, en rponse auxquelles des adaptations et des
transferts ont t entrepris.
Conclusion
Le Dictionnaire de la globalisation contient assurment un nombre considrable de prcieuses informations et analyses sur les dynamiques de transnationalisation du droit actuellement luvre. Compte tenu de lampleur de lentreprise, il
est toujours possible de souligner des lacunes ou dexprimer des regrets. Parmi
ceux-ci, la place peut-tre insuffisante accorde aux acteurs de la transnationalisation du droit, ce qui est sans doute un effet du choix de privilgier des approches de
thorie du droit plutt que sociologie ou de science politique mme si ces disciplines sont ici trs prsentes. En particulier, les pratiques juridiques des cabinets
internationaux davocats, des entreprises transnationales et des organisations internationales auraient, selon nous, pu tre abordes davantage en profondeur. De
mme, on aurait pu souhaiter des dveloppements plus importants portant sur des
thmatiques centrales pour comprendre la transnationalisation des rgulations
juridiques, par exemple : lhistoire des internationalismes juridiques, la question
des articulations entre rgles juridiques et autres types de normes (standards,
normes techniques, soft law) dans les rgulations internationales, ou encore la
question des transferts internationaux de formes et modles juridiques.
Il reste que beaucoup darticles du Dictionnaire gnralement les plus longs
sont de trs grande qualit. Ces entres sont celles auxquelles nous faisons rfrence dans larticle. Larticle Justice de Jacques Commaille mrite une mention
spciale, dans la mesure o il propose un cadre analytique complet et sociologiquement rigoureux de la globalisation juridique et constitue, ce titre, lune des
meilleures portes dentre dans le Dictionnaire.
Les dfauts inhrents une uvre de cette ampleur et lextraordinaire ventail
des contributions sollicites nenlvent rien sa valeur et son inestimable utilit dans
la mesure o il sagit bien l dun vritable outil de rfrence pour les spcialistes de la
globalisation. Inscrit opportunment dans le processus actuel dinternationalisation et
38. Boaventura DE SOUSA SANTOS, Vers un nouveau sens commun juridique, op. cit., p. 271.
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Lauteur
Thierry Delpeuch est charg de recherche au CNRS, au Centre Marc Bloch de Berlin. Ses
recherches portent sur la circulation internationale des politiques publiques et sur la
construction de linformation et des connaissances dans le domaine des politiques de
scurit.
Parmi ses publications :
Droit et rgulations des activits conomiques : perspectives sociologiques et institutionnalistes (avec Christian BESSY et Jrme PLISSE), Paris : LGDJ Lextenso ditions,
2011 ;
Les policy transfers en question (avec Laurence DUMOULIN et Ccile VIGOUR), dossier
de la revue Critique internationale, 48, 2010/3 ;
Des transferts aux apprentissages : rflexions partir des nouveaux modes de gestion du dveloppement conomique local en Bulgarie (avec Margarita VASSILEVA), Critique internationale, 48, 2010/3 ;
Contribution une sociologie politique des entrepreneurs internationaux de transferts de rformes judiciaires (avec Margarita VASSILEVA), Lanne sociologique, 59 (2),
2009.
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douverture pluridisciplinaire des rflexions sur le droit, dont il est lune des belles
expressions, ce dictionnaire est une tape importante et, pour cette raison, nul
doute quil sera remdi aux quelques lacunes quil comporte dans une future dition que le succs de celle-ci annonce dj.