Ocultacin y falsedad

Introduccin
La intervencin del Derecho Penal en el mbito de las personas jurdicas tiene
por finalidad dotar de una mayor proteccin a aquellos intereses patrimoniales
frente a sus representantes o administradores.
Al analizar los delitos de fraude en la administracin de personas jurdicas no
se pone en discusin directa la responsabilidad o irresponsabilidad penal de las
personas jurdicas, sino ms bien se discute la forma, circunstancias y
consecuencias de la puesta en peligro del patrimonio social.
En nuestra legislacin no es posible imputar responsabilidad penal a
la persona jurdica.
El Art. 27 del Cdigo Penal prev que son los representantes de las personas
jurdicas los que responden penalmente.
De acuerdo al principio "societas delinquere non potet", no puede ser sujeto
activo de un delito.
En pases como Francia y aquellos donde impera el sistema del Common Law
como Inglaterra, Irlanda, Estados Unidos, Australia, Japn, corea,
legislativamente se prev que la persona jurdica puede ser declarada
responsable de toda clase de delitos.
La separacin entre propiedad y gestin que caracteriza a las modernas
personas jurdicas, especialmente a las sociedades mercantiles, as como
el poder casi absoluto del que gozan los rganos de administracin y gestin
dentro de ellas, fundamentan la intromisin del derecho penal, pues se busca
prevenir que en el seno de las personas jurdicas, afecten o lesiones sus
intereses patrimoniales, la de sus miembros o socios, acreedores o terceros y
cuando no, afecte la economa del pas.
La intervencin del derecho en el mbito de las personas jurdicas tiene por
finalidad dotar de una mayor proteccin a aquellos intereses patrimoniales
frente a sus representantes o administradores, quines situados en la cspide ,
con amplios poderes de organismos que abarcan varios sectores de
la sociedad moderna con relacin a su economa y en la confluyen conspicuos
intereses, pueden, abusando de su posicin o violando sus propios deberes,
ocasionar daos irreparables a la persona jurdica, y por ende a terceros
interesados o el Estado[1]
El delito de fraude en la administracin de personas jurdicas

Primero debemos conocer a quin o quines se denomina persona jurdica.

Persona Jurdica
Persona jurdica es un sujeto de derechos y obligaciones que existe, pero no
como individuo, sino como institucin y que es creada por una o ms personas
fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin nimo de lucro.
Una persona jurdica es todo ente con capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones y que no sea una persona fsica. As, junto a las personas
fsicas existen tambin las personas jurdicas, que son entidades a las que el
Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y, en
consecuencia, capacidad para actuar como sujetos de derecho, esto es,
capacidad para adquirir y poseer bienes de todas clases, para contraer
obligaciones y ejercitar acciones judiciales.
Persona Jurdica es una empresa que ejerce derechos y cumple obligaciones a
nombre de sta.
Al constituir una empresa como Persona Jurdica, es la empresa (y no el dueo)
quien asume todas las obligaciones de sta.
Persona jurdica es un sujeto de derechos y obligaciones que existe, pero no
como individuo, sino como institucin y que es creada por una o ms personas
fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin nimo de lucro.
Una persona jurdica es todo ente con capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones y que no sea una persona fsica. As, junto a las personas
fsicas existen tambin las personas jurdicas, que son entidades a las que el
Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y, en
consecuencia, capacidad para actuar como sujetos de derecho, esto es,
capacidad para adquirir y poseer bienes de todas clases, para contraer
obligaciones y ejercitar acciones judiciales.
Son personas jurdicas no lucrativas aquellas en las cuales sus miembros no
persiguen fines econmicos para s mismos, sino orientan sus esfuerzos a fines
asistenciales o altruistas como son la Asociacin, Fundacin, el Comit y las
Comunidades Campesinas y Nativas, reguladas por el Cdigo Civil.
Descripcin del tipo penal
Lo encontramos en el Artculo 198 del Cdigo Penal Peruano que dice:
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro aos el que en su condicin de fundador, miembro
del directorio o del concejo de administracin de
vigilancia, gerente, administrador o liquidador de una persona

jurdica, realiza, en perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de los

actos siguientes:
1. Ocultar a los accionistas, socios, asociados o terceros interesados, la
verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances, reflejando u
omitiendo en los mismos beneficios o prdidas o usando cualquier artificio que
suponga aumento o disminucin de las partidas contables.
2. Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona jurdica.
3. Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones de acciones,
ttulos o participaciones.
4. Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la misma persona
jurdica como garanta de crdito.
5. Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades inexistentes.
6. Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin, consejo directivo u
otro rgano similar, acerca de la existencia de intereses propios que son
incompatibles con los de la persona jurdica.
7. Asumir prstamos para la persona jurdica.
8. Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona.
Partiendo del concepto normativo a efectos penales de persona jurdica, por
ello se entiende penalmente por persona jurdica como un ente ideal que
representa un centro de situaciones jurdicas e imputaciones de deberes y
derechos, en otras palabras es la reduccin abstracta de la pluralidad de
personas a una entidad ideal de referencia nominativa, que intervienen en
el mercado tengan o no nimo de lucro[2]
As la personalidad jurdica propia y separada de la de sus integrantes o
directivos (fundaciones) y su participacin en el mercado, aunque no se busque
beneficio, es decir, el reparto directo de ganancias entre los participantes (caja
de ahorros, cooperativas) son las notas esenciales.
Por otro lado, la sociedad puede estar en formacin o constituida, es decir se
trata de una persona jurdica plena, o de otra aun no consolidada jurdicamente
por entero, pues la personalidad jurdica ntegra se adquiere cuando se inscribe
en el Registro respectivo el acta fundacional y los estatutos. Se debe tenerse
en cuenta que durante el periodo previo al de la plena adquisicin de
personalidad jurdica son necesarios actos jurdicos y econmicos, que pueden
ser manipulados dolosamente y, por tanto ser generadores de
un comportamiento susceptible de ser incluido en un delito societario. Ejemplo:
la formulacin de cuenta de gastos de constitucin intencionalmente

incorrecta; sin olvidar que una vez adquirida plena capacidad jurdica la
sociedad se subroga en el patrimonio fundacional y que en todo caso, los
promotores son responsables de su gestin previa a la inscripcin.
Los tipos penales, en su mayora exigen que el autor sea un administrador, ello
convierte a estos delitos en delitos especiales, normalmente propios.
La discusin doctrinaria sobre la responsabilidad penal de las personas
jurdicas ha sido superada, prevaleciendo el principio de que slo la persona
natural libre y consciente puede ser sujeto activo del delito.
Como seala el profesor Vctor Prado Saldarriaga[3]se reconoce que a la
persona jurdica no les falta capacidad de actuar: actan y reaccionan a travs
de sus rganos, cuyas acciones y omisiones son consideradas como las
del grupo. Lo que no existe en la persona jurdica, segn el criterio tradicional
en la Europa continental, es la culpabilidad en el sentido de reprobacin moral.
Y como el Derecho Penal contemporneo no admite responsabilidades por un
hecho totalmente ajeno, una ficcin penal pura contradira principios rectores
del mismo Derecho Penal moderno: los de culpabilidad e individualidad.
De all que como la persona jurdica necesita de personas individuales para
realizar sus actividades, stas se encuentran propensas a cometer infracciones
ilcitas por lo que corresponde al derecho penal ponerle lmites.
El Cdigo Penal de 1924, abarcaba solamente a las sociedades annimas y
cooperativas, pero el Cdigo Penal de 1991, abarca en general a todas las
personas jurdicas, pues todas ellas estn expuestas a que en su seno se
realicen diversas acciones delictivas.
El bien jurdico protegido en todas las hiptesis del artculo 198 del Cdigo
Penal es el mismo al igual que el sujeto pasivo.
El bien jurdico protegido
Como el legislador lo ubica dentro del ttulo perteneciente a los delitos contra
el patrimonio, se deduce que el bien jurdico protegido es el patrimonio social,
como una universalidad jurdica, como seala Mirabete, en su Manual de
Derecho Penal, 1985, Sao Paulo pg. 309. Siguiendo a Fragoso, que
la tutela jurdica est dirigida a la proteccin de los intereses patrimoniales de
los accionistas o socios de una persona jurdica. El perjuicio ocasionado al
patrimonio social puede ser con una efectiva disminucin del patrimonio social
o con dejarse de obtener determinadas ganancias, etc.
De otro lado tambin se protege la tutela de la fe pblica, en el sentido de
confianza, honestidad y buena fe en los negocios, pues aunque en forma
secundaria, la buena fe es lesionada en las diversas figuras delictivas del
artculo 198 del Cdigo Penal.

El delito de fraude en las Personas Jurdicas, al igual que en delito de estafa,

requiere un engao, siendo caracterstica especial de este tipo, que
la accin tienda a perjudicar el patrimonio de una persona jurdica o lesionar el
patrimonio de un tercero, utilizando algn fraude en la persona jurdica.
Desde un entendimiento de mayor comprensin normativa, no solo ha de
identificarse el patrimonio social (activos y pasivos), de la persona jurdica,
desde aspectos de individualidad, en cuanto a los sujetos afectados, sino
tambin desde una visin supraindividual (indirectamente), el funcionamiento
de la actividad econmica, que se refleja en la actuacin de la persona jurdica
en el circuito socio-econmico[4]
La lesin al bien jurdico se hace efectiva con la disminucin del patrimonio
social, dejndose de obtener utilidades o ponindose en peligro el patrimonio
social o las potenciales utilidades. De ah que la interpretacin ms
conveniente, resulta ser aquella que engloba no solo la lesin efectiva, sino
tambin el peligro de lesin, pues permite cubrir mayores supuestos de
administracin fraudulenta. En consecuencia el delito enhermenutica es un
delito de peligro concreto pues para su real verificacin o consumacin
requiere solo la puesta en peligro del patrimonio de la persona jurdica o de
terceros[5]
Sujeto activo
El tipo legal del artculo 198, seala taxativamente quienes pueden ser sujetos
activos, razn por la que se advierte que nos encontramos frente a figuras
delictivas propias, en la que la relacin funcional entre la accin y el sujeto
activo es imprescindible.
Se conoce tambin como un delito especial, porque slo puede ser cometido
por quien rene la calidad de fundador, miembro del directorio o del consejo de
administracin o del consejo de vigilancia, gerente, administrador o liquidador
de una persona jurdica.
Estas exigencias cobran sentido en razn de que las conductas incriminadas
presuponen un nivel de decisin y participacin al interior de la persona
jurdica. Se trata de un tipo penal alternativo dada la multiplicidad de los
comportamientos criminalizados y descritos en los ocho incisos de la norma.[6]
Fundador: Son aquellos que otorgan la escritura constitutiva y suscriben las
acciones o los firmantes de fundacin, esto en cuanto a
las Sociedades Annimas y en las otras personas jurdicas, se llama
fundadores, a aquellos que otorgan la escritura pblica o tambin llamados
promotores en las sociedades regulares, tal como lo seala Montoya Manfredi,
Ulises; Derecho Comercial, Lima 1988, pg 199.

Miembro del directorio: No se necesita ser socio para desempear

la funcin de director salvo que el estatuto as lo exija. La funcin principal del
director es la gestin social con carcter permanente. Estos miembros estn
autorizados para adoptar las decisiones sobre todos los asuntos que no estn
atribuidos o reservados a la junta general o a otro rgano social. Pueden
cometer cualquiera de las acciones delictivas previstas, uno o ms directores.
Consejo de administracin: Existen algunas personas jurdicas que cuentan
con un conjunto de personas autorizadas a representarlas y encargadas de la
gestin social, por medio de la escritura de constitucin social. En las
cooperativas es el rgano responsable de la administracin.
Consejo de vigilancia: rgano colegiado para ciertas personas jurdicas, es
obligatorio para las sociedades con ms de cincuenta accionistas, con un
determinado capital, es decir se toma en cuenta un criterio numrico de socios
o de volumen de capital. En las cooperativas es el rgano fiscalizador.
Gerente: Es aquella persona encargada de la administracin directa e
inmediata de la persona jurdica y es el ejecutor de las decisiones y
resoluciones del rgano superior, ya sea del directorio o de la junta general de
socios. El cargo de gerente est basado en la confianza y es revocable en
cualquier momento por el rgano de quien eman su nombramiento. El cargo
le faculta autonoma en sus decisiones, sin necesidad de consentimiento o de
ratificacin de otro rgano superior.
Administrador: Son personas naturales que representan y gestionan los
negocios de la persona jurdica.
Liquidador: La disolucin de la persona jurdica, produce la cesacin
del contrato y la extincin de la relacin social, estando autorizados para
pretender la restitucin en dinero o en especies de las respectivas
aportaciones. Se constituye as en el representante legal de la sociedad
encargada de realizar las operaciones propias de la liquidacin.
Sujeto pasivo
Es la persona jurdica, no se requiere que los actos antes mencionados
produzcan la imposibilidad de satisfacer sus compromisos o lo coloquen en la
necesidad de ser disuelta.
En relacin causal, si se afecta a la persona jurdica directamente se est
lesionando a los intereses de los accionistas, socios o asociados y a los terceros
interesados.
Los terceros interesados vienen a ser aquellos afectados mediante
falsas comunicaciones. Que pueden ser, los futuros socios, los posibles
acreedores y ms directamente los acreedores.

ELEMENTO SUBJETIVO DEL TIPO

En este aspecto, se requiere ineludiblemente el Dolo (que se concibe como
la conciencia y voluntad del sujeto de realizar el hecho tipificado objetivamente
en la figura delictiva.
Pero el texto legal no hace referencia a ningn elemento subjetivo del tipo, no
se exige un nimo de lucro en el sujeto activo, a pesar de que en la mayora de
los casos ste ocurrir.
SUPUESTOS TPICOS:
Las Conductas defraudatorias de los que se sirve el sujeto activo para
perjudicar al sujeto pasivo, los tenemos claramente definidos por el art. 198
del Cdigo Penal los cuales son ocho:
1. Ocultar a los accionistas, socios, asociados o terceros interesados
la verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances,
reflejando u omitiendo en los mismos beneficios o prdidas o usando
cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las partidas
contables.
En este aspecto el comportamiento consiste en ocultar a personas interesadas
la situacin real de la persona jurdica, mediante cualquier engao que
suponga alguna variacin en las partidas contables. Entendindose por ocultar,
toda accin u omisin destinada a esconder o disimular un determinado hecho.
La ocultacin de la situacin real tiene que hacerse por cualquier medio que
suponga una variacin de las partidas contables; para el efecto el Cdigo Penal
indica como posibles medios de variacin: el falseamiento de balances, reflejar
u omitir en ellos los beneficios o prdidas.
Ocultacin de la persona jurdica falseando balances.
El balance es la anunciacin del activo y del pasivo, y el resultado de su
confrontacin. El balance indica el estado del activo y del pasivo de la persona
jurdica, que permite por comparacin con balances de periodos anteriores,
seguir la marcha de los negocios o apreciar que existen ganancias o prdidas.
La importancia del balance para el tipo legal es su funcin informativa, que
reposa en los principios de claridad, veracidad, unidad, continuidad y
prevencin o prudencia, por lo que permite conocer la verdadera situacin
econmica de la persona jurdica.
Tipo objetivo

Se configura cuando se informa en asamblea o en junta general, con falsedad,

en forma inexacta, u ocultando hechos que deben informarse por ser
de inters.
Seala Antolisei, Falso balance se da cuando no se indican en los activos bienes
que efectivamente forman parte del patrimonio social.
Es pues el falso balance aquel en el que se omite circunstancias que deben
hacerse figurar o se asientan otras que no coinciden con la realidad;
determinando una confusin o engao de la situacin econmica de la persona
jurdica.
Para Fragoso, este tipo de delito se da por comisin y omisin, debiendo
referirse a hechos de importancia, es decir hechos que puedan influir sobre la
economa de la persona jurdica.
Sujeto activo
Especialmente en este tipo de delito, como seala Sebastin Soler, el agente
es el director, el gerente o el administrador y liquidador, personas que tienen
en sus manos las facultades de administrar, gestionar y dirigir a la persona
jurdica.
Tipo subjetivo:
Este tipo eminentemente dolosa, es decir tiene que tener intencin manifiesta
de reflejar u omitir beneficios y prdidas o usar cualquier otro engao que
suponga aumento o disminucin del patrimonio social.
Garca Rada, seala, la desproporcin entre el valor real y el sealado en el
balance o inventario, debe exceder a toda prudente rebaja del activo o del
aumento del pasivo de la persona jurdica, para que se presente el dolo.
Es pues la voluntad consciente, dirigida a afirmaciones falsas o a ocultaciones
fraudulentas, con la finalidad de causar un perjuicio a la persona jurdica o a
terceros.
Consumacin
Para algunos, se consuma tan solo con el falso informe, independiente con el
resultado lesivo, perfeccionndose cuando el balance llega a conocimiento de
los sujetos pasivos. No siendo necesario que estos caigan en el engao. Otros
piensan que se consuma cuando se hace de conocimiento de los sujetos
pasivos mediante su lectura.
2. Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona
jurdica. Al igual que en el anterior comportamiento la accin realizada por el
sujeto activo va dirigido a no reflejar la verdadera situacin de la persona

jurdica. El medio de que se vale el sujeto activo es emitir datos falsos, siendo
este punto el que permite diferenciar este supuesto del contemplado en el
inciso anterior, que es ms restringido al aumento o disminucin de las
partidas contables. Comprende, por tanto, el proporcionar cualquier dato falso
que no implique el aumento o disminucin de las partidas contables.
La ley prev diversas formas de asegurar a los accionistas y socios la
debida informacin del balance y la supervisin del mismo, mediante el
derecho de inspeccionar la contabilidad de la persona jurdica y de pedir
informacin sobre el curso de las operaciones sociales, este derecho de
informacin se encuentra limitado, cuando a criterio del directorio
la publicidad de los datos solicitados perjudica a los intereses de la persona
jurdica. Pero esta limitacin no funciona si la solicitud est apoyada por la
cuarta parte del capital pagado.
Tipo Objetivo
Cuando se rene la asamblea de accionistas o socios, el directorio eleva para
su conocimiento la memoria anual sobre la marcha de los negocios de la
persona jurdica, acompaando datos concretos y precisos de su estado
econmico.
Los interesados pueden recabar datos para hacerse una idea de la institucin
antes de concurrir a la junta general.
Siendo que los accionistas propietarios del capital social, es deber de los
administradores enterarlos del movimiento econmico, mediante
informaciones peridicas y en la oportunidad que se le requiera. Cualquier
falsedad en estos datos configura delito.
Antolisei seala que la puesta a disposicin de datos puede ser tanto en forma
escrita como verbal, y la falsedad debe ser concreta y precisa.
Sujeto activo:
Soler seala, esta figura puede ser cometida nicamente por el fundador,
director, administrador y liquidador que de acuerdo a ley o los estatutos est
encargado para autorizar o publicar los datos que los interesados soliciten.
Tipo subjetivo:
Es totalmente dolosa, su intencin es proporcionar datos falsos con el nimo de
causar un perjuicio a la persona jurdica o a terceros, el acto debe ser
ejecutado a sabiendas, es decir, como advierte Soler, con conocimiento de su
ilegalidad y del perjuicio que puede generar.
Consumacin y tentativa

Se consuma cuando el dato falso llega a conocimiento de los destinatarios, no

siendo necesario que estos caigan en el engao o en la confusin.
Como delito de peligro, se consuma cuando la falsedad aparece en un
documento social y alcanza publicidad, aunque no se cause perjuicio efectivo.
La tentativa se da cuando se ordena la publicidad, pero por circunstancias
ajenas a la voluntad del agente no llega a los destinatarios de la misma.
3. Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones
de acciones, ttulos o participaciones. Art. 198, 3 CP.- El comportamiento
consiste en cualquier accin u omisin que realice el sujeto activo tendente a
falsear la verdadera cotizacin de acciones, ttulos o participaciones. El medio
del cual se vale el sujeto activo es el engao.
Accin: Parte del capital social de la sociedad annima, en la que se rene un
conjunto de derechos y obligaciones del accionista en contribucin de su
aporte.
Ttulo: En unos casos, representa los derechos de los accionistas a quienes se
ha reembolsado el importe de sus acciones, en otros casos, representa los
beneficios atribuidos a los fundadores en compensacin de
los servicios prestados para la constitucin de la sociedad, o las participaciones
acordadas a los trabajadores.
Participacin: Es la medida del derecho de los socios, se da en las sociedades
de responsabilidad limitadas, y en las sociedades civiles, sean lucrativas o no.
Tipo objetivo:
El agente utiliza mentiras o falsificaciones, normalmente operaciones ficticias.
La accin delictuosa, advierte Creus, tiene que estar orientada a presentar a la
accin, ttulo o participacin con un valor que realmente no tiene o no podr
alcanzar en el mercado.
En nuestra legislacin est prohibido la emisin de acciones sin valor nominal.
Fragoso afirma que las falsas cotizaciones de cualquier empresa dar
indicacin errnea sobre la situacin econmica, atrayendo capitales e
induciendo a error a aquellos que realicen transacciones con la persona
jurdica.
Sujeto activo
Puede ser un miembro del directorio, el gerente y el administrador en el caso
de las sociedades civiles.

Tipo subjetivo
Es netamente dolosa, y un dolo directo, es decir que los ttulos fueron emitidos
irregularmente, se ofreci engaosamente como medio para lograr su
colocacin
Consumacin
Con la emisin de las acciones o las participaciones, basta con ponerlos en
circulacin para que se configure el delito, siendo irrelevante su adquisicin o
no.
4. Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la misma
Persona jurdica como garanta de crdito. Art. 198, 4 CP.- El comportamiento
consiste en aceptar -acceder, admitir - acciones o ttulos de la persona jurdica
como garanta de un crdito. En s, la conducta slo es antijurdica cuando los
propios estatutos de la persona jurdica no permita tal posibilidad.
La sociedad no puede otorgar prstamos con garanta de sus propias acciones,
bajo responsabilidad del directorio, la que tiene por finalidad, evitar que la
sociedad se confe en un ttulo cuyo valor podra desaparecer por prdidas en
los negocios.
Tipo objetivo
La accin tpica consiste en aceptar las acciones o los ttulos de la misma
persona jurdica como garanta de algn crdito, cuando est expresamente
prohibido por ley y por los estatutos.
Los accionistas, socios y asociados, no pueden beneficiarse con prstamos
dejando como garantas los ttulos o las acciones de la persona jurdica a la que
pertenecen. Pues sera como afirma Mirabete, acreedora y fiadora al
mismo tiempo.
Pues llegado el caso, la persona jurdica se vera obligada a rematar sus
propias acciones en caso de incumplimiento, perjudicndose ella y los terceros
interesados.
Sujeto activo
Un miembro del directorio o los administradores en el caso de sociedades
civiles.
Tipo subjetivo

Es doloso, se requiere la existencia de un dao o peligro concreto, tratndose

de un delito presunto, basta el conocimiento de la irregularidad de la
operacin.
Consumacin
Cuando se realiza la operacin por medio de la cual el beneficiario recibe el
prstamo y deja en garanta las acciones o ttulos de la misma persona jurdica.
5. Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades
inexistentes.- El comportamiento consiste en fraguar maquinar o tramar
balances, esto es, El sujeto activo realiza determinados actos para alterar los
balances, que acabarn siendo falsos, con la finalidad de distribuir utilidades
reflejadas en los balances adulterados.
Para proceder al reparto de utilidades se requiere que necesariamente que
ellas existan.
Tipo objetivo
El sujeto activo, tiene que mejorar el activo social, con el fin de hacer aparecer
cantidades inexistentes o simuladas, sobrevalorando los elementos contenidos
en el activo, mejorando los ttulos en cartera, disminuyendo u omitiendo las
cargas del activo.
Garca Rada seala, puede presentarse dos premisas; que el balance no arroje
utilidades, a pesar de lo cual el directorio declara que existen y ordena
su distribucin o que mediante balances falsos el directorio declare utilidades y
los reparta, configurndose el delito en ambos supuestos.
El balance, como equilibrio de valores, exige la contraposicin de los asientos
del pasivo a los del activo. Por ello, para equilibrar ambas cuentas, debe
agregarse al pasivo el exceso del activo sobre l o sea, el resultado neto. De
este modo, la utilidad viene a situarse al mismo lado del pasivo, sin que pueda
reputrsele como tal.[7]
Sujeto activo
Solo lo realiza el directorio, pues ste es el rgano social que en cada ejercicio
econmico, declara si hay o no utilidades y dispone su distribucin, esto en las
sociedades annimas y en las sociedades civiles y cooperativas sern los
administradores.
Tipo subjetivo
Es dolosa, pues se tiene conocimiento que la distribucin de utilidades est en
desacuerdo con la realidad econmica de la persona jurdica.

Consumacin y tentativa
Se consuma en el momento de la distribucin de las utilidades o dividendos, no
habiendo necesidad que el agente obtenga un provecho econmico efectivo. Es
decir cuando el accionista posee las utilidades inexistentes.
La tentativa se da cuando se fragua un balance para hacer aparecer utilidades
que en la realidad no se han dado, pero que por otras causas no se ha
efectivizado la distribucin.
6. Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin,
consejo directivo u otro rgano similar, acerca de la existencia de intereses
propios que son incompatibles con los de la persona jurdica Art. 198, 6 CP
El comportamiento consiste en omitir comunicar a estos mismos rganos que
tiene negocios afines con los de la persona jurdica, dado que los intereses del
sujeto activo y la persona jurdica son incompatibles.
Sujeto activo
Un miembro del directorio, consejo de administracin, consejo directivo o el
gerente.
Tipo subjetivo
Es doloso, configurndose con el conocimiento de la oposicin de intereses,
entre el autor y la persona jurdica y no hacindolo saber al rgano
correspondiente, teniendo la intencin de causar un perjuicio a la persona
jurdica.
Consumacin
Cuando se omite o no se hace saber que hay un conflicto de intereses, entre el
autor y la persona jurdica de la cual el agente es su representante. No es
necesario que el dao o perjuicio sea efectivo.
7. Asumir prstamos para la persona jurdica.- El comportamiento
consiste en asumir prstamos para la persona jurdica. Se considera que la
actuacin del sujeto activo tiende a causar un perjuicio a la persona jurdica;
Ejemplo: en el caso de que no puede hacer frente posteriormente a dicho
prstamo.
Asumir prstamos para la persona jurdica no est prohibido, siempre que se
realicen por los cauces normales y la publicidad necesaria que seala la ley y
los estatutos respectivos.

Los prstamos para la persona jurdica deben tener la aprobacin de la junta

general, o de la asamblea general o en todo caso de los miembros de los
rganos respectivos.
Tipo objetivo
Cuando se asume prstamos para la persona jurdica sin haber seguido los
principios de veracidad y publicidad que la ley o los estatutos sealan.
El agente realiza prstamos sin poner en conocimiento a los rganos
competentes para la persona jurdica, con el nimo de causarle perjuicio a la
misma.
Sujeto activo
Puede ser un miembro del directorio, o del consejo de administracin en
personas jurdicas de carcter civil o el gerente.
Tipo subjetivo
Es doloso, el agente tiene conocimiento que est actuando sin tomar en cuenta
los procedimientos normales, que le imponen la ley o los estatutos.
Consumacin
En el momento en que el prstamo se concreta o se efectiviza, no es necesario
que el perjuicio se verifique realmente. Basta que el prstamo se realice para
que el delito se configure.
Es posible la tentativa, cuando se ha realizado todos los actos previstos para el
prstamo y por causas ajenas a la voluntad del agente, el prstamo no se
realiza.
8. Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona
jurdica.- Este comportamiento consiste en usar el patrimonio de la persona
jurdica para provecho propio o de tercero, lo cual supone una infraccin del
principio general de la autonoma de las personas jurdicas, acogido, ms
concretamente en el art. 78 del C.C., segn el cual los miembros de la persona
jurdica no tienen derecho sobre su patrimonio.
Tipo objetivo
Consiste en prstamos de bienes, dinerarios o no, que se hagan los
administradores o presten a terceros, sin que se tengan el permiso necesario
de la junta general, la asamblea de socios o el rgano correspondiente.
Tambin con el simple uso de los bienes.
Sujeto Activo

Pueden cometer los directores, gerentes, administradores y liquidadores.

Tipo subjetivo
Es doloso, el agente tiene conocimiento de la ilicitud del acto y sin embargo lo
realiza, el dolo es especfico, el acto va dirigido a obtener un provecho.
Consumacin
Con el solo hecho de usar el patrimonio social sin el conocimiento y
autorizacin de la junta general o asamblea de socios.
Si existiese autorizacin o ratificacin posterior es irrelevante, pues el delito se
consuma con la sola realizacin de la conducta prohibida.
Salinas Siccha, dice que el delito se consuma en el momento que el agente
comienza a usar en su provecho personal o de un tercero algn bien de la
persona jurdica sin contar en su caso, con la respectiva autorizacin del
rgano correspondiente, La autorizacin o ratificacin posterior es irrelevante
penalmente, pues el delito ya se habr perfeccionado, la conducta puede
quedar en grado de tentativa, como es el caso cuando el agente es puesto al
descubierto cuando se dispone a usar el bien sin tener autorizacin.[8]
LA PENA
Despus del debido proceso, de encontrarse responsable de cualquiera de las
conductas descritas, se establece pena privativa de libertad no menor e un ao
ni mayor de cuatro aos, correspondiendo al juzgador graduar el quantum de
la pena al momento de individualizarla en el caso concreto.