Daño Reparacion Jose Luis Diez PDF

CAPITULO IV
DE LA REPARACION DE LOS DAOS

EXTRACONTRACTUALES
1. IDEAS PRELIMINARES
En el Captulo I de esta obra estudiamos al dao como un elemento que debe concurrir para que surja la responsabilidad civil
extracontractual.1 Ahora, sin embargo, discurrimos sobre la base
de que existe tal responsabilidad, asistindole, por ende, a la vctima la accin civil destinada a obtener que el autor del delito o
cuasidelito civil le repare los perjuicios que le irrog.2 Lo dicho
resulta ser consecuencia de la funcin reparatoria que entre nosotros se asigna a la responsabilidad civil extracontractual.
Nuestro ordenamiento positivo concuerda con lo expresado. Al respecto el art. 2314 del Cdigo Civil indica que el que
ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a
otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que
le impongan las leyes por el delito o cuasidelito, y el art. 2329
del mismo cuerpo legal aade que por regla general todo
dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona debe ser reparado por sta.
De las disposiciones reseadas se desprende que la reparacin del dao es el principal efecto que nuestro legislador le asigna a la
responsabilidad delictual o cuasidelictual civil.
1 Tradicionalmente se consideran como elementos de la responsabilidad

civil extracontractual la capacidad delictual o cuasidelictual del autor, el dolo o
la culpa, el dao y la relacin de causalidad.
2 En este sentido vase C. de Santiago, 18 de abril de 1980. Rev., t. 77,
sec. 2, pg. 28.
152
EL DAO EXTRACONTRACTUAL
Por lo dems, ello lo reafirma el art. 10 del Cdigo de Procedimiento Penal, el que, despus de dejar sentado que la
accin penal derivada de un delito se concede para impetrar la
averiguacin de todo hecho punible y sancionar, en su caso, el
delito que resulte probado, agrega que en el proceso penal
podrn deducirse tambin, con arreglo a las prescripciones de
este Cdigo, las acciones civiles que tengan por objeto reparar
los efectos civiles del hecho punible, como son, entre otras, las que
persigan la restitucin de la cosa o su valor, o la indemnizacin
de los perjuicios causados.3
En el terreno jurisprudencial nuestra Corte Suprema recoge estos principios, sealando que la responsabilidad es la obligacin en que se coloca una persona para reparar adecuadamente
todo dao o perjuicio causado.4 Aadiendo que ella ser civil
cuando se origina en la transgresin de una norma jurdica
que afecte al inters de una determinada persona.5
La fuente de la responsabilidad civil la consigna el art. 1437
del Cdigo Civil y est en la comisin de un hecho ilcito
ajeno a todo vnculo anterior pero mediando dolo o imprudencia, situacin a la que se refieren, entre otros, los arts. 2314
y 2329 del mismo texto legislativo.6
De conformidad con lo establecido en los artculos 2314,
2320 y 2329 del Cdigo Civil, el que ha ocasionado un dao
est obligado a repararlo, afirma en forma concluyente la Corte de Apelaciones de Santiago.7 Obligacin que se ha entendi-
3 El inc. 3 del art. 10 del C. P. P. reza, finalmente en consecuencia, podrn

intentarse ante el juez que conozca del proceso penal las acciones civiles que
persigan la reparacin de los efectos patrimoniales que las conductas de los
procesados por s mismas hayan causado o que puedan atriburseles como consecuencias prximas o directas, de modo que el fundamento de la respectiva
accin civil obligue a juzgar las mismas conductas que constituyen el hecho
punible objeto del proceso penal. Sobre accin civil en el proceso penal vase
Domnguez Puig, Mara Gabriela, Las acciones civiles en el proceso penal (Estudio
crtico de jurisprudencia. Chile 1940-1966), Carlos E. Gibbs A., Santiago, Chile,
s. f., aunque escrita antes de las reformas recientes al Cdigo de Enjuiciamiento
Criminal en la materia.
4 C. S., 6 de noviembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 181.
5 Idem.
6 Idem.
7 C. de Santiago, 30 de agosto de 1950. Gaceta de los Tribunales, 2 sem. de
1950, pg. 509.
DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES
153
do nacer justamente el da en que ste (el dao) se produce,

en que ocurre el hecho ilcito.8
Adems, se sostiene que la vctima de un delito tiene derecho a ser indemnizado de los daos causados por la infraccin
penal, siendo ste un derecho adquirido que ingresa a su patrimonio desde que el hecho ha acontecido.9
En teora la vctima de un dao puede resignarse a sufrirlo o
pretender obtener una reparacin, la que lograr celebrando
una transaccin con el responsable o ejercitando en su contra la
accin civil de responsabilidad extracontractual.
Estas ltimas alternativas las reconoce nuestra Corte Suprema al afirmar que tanto la determinacin del perjuicio como
la apreciacin de su valor deben hacerse en la sentencia si de
comn acuerdo no lo han hecho las partes.10
Especficamente en lo relativo a la nocin de reparacin del
dao, la Corte aludida, en fallo de 16 de octubre de 1970, cita
palabras de Arturo Alessandri Rodrguez, para expresar que
ella consiste en restituir las cosas al estado anterior, como si el
dao no hubiera existido, restablecer en el patrimonio de la
vctima el valor destruido por el hecho ilcito.11 Conceptualizacin que nos parece acertada, porque tiene la virtud de comprender las dos formas posibles de reparacin, es decir tanto
aquella denominada en especie (que se cumple al restituir
las cosas al estado anterior, como si el dao no hubiera existido) y la llamada en equivalente (que se logra al restablecer
en el patrimonio de la vctima el valor destruido por el hecho
ilcito).
Orlando Tapia Surez elabora una nocin de reparacin
del dao de similares alcances, sealando que sta es la reintegracin, sea efectiva o ficticia, de la vctima al estado y a los
derechos de que gozaba antes de haber experimentado el dao,
como tambin la incorporacin a su patrimonio de aquello
8 C.
S., 1 de julio de 1971. Rev., t. 68, sec. 4, pg. 137.

S., 7 de diciembre de 1966. Rev., t. 63, sec. 4, pg. 359, cons. 23, sentencia que agrega que este derecho a la indemnizacin no est comprendido
entre los efectos que, segn el N 3 del art. 93 del C. P., se extinguen con la
amnista.
10 C. S., 1 de julio de 1971. Rev., t. 68, sec. 4, pg. 137. En el mismo sentido, C. S., 27 de julio de 1921. Rev., t. 21, sec. 1, pg. 26.
11 C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424, cons. 21.
9 C.
154
que, estando en vas de adquirir, le fue impedido por el delito

o cuasidelito cometido por otro.12
2. DE LA REPARACION DEL DAO MATERIAL

EXTRACONTRACTUAL
En seguida estudiaremos la reparacin del dao material analizando para ello los siguientes aspectos:
1. La forma de la reparacin;
2. La extensin de la reparacin;
3. La determinacin de la reparacin;
4. El momento en que se coloca el juez para avaluar el
dao material extracontractual;
5. Las variaciones del dao material extracontractual;
6. Los intereses en la indemnizacin del dao material extracontractual;
7. El hecho de la vctima como causal de exoneracin parcial de responsabilidad civil extracontractual, y
8. Facultades de los jueces del fondo y de la Corte Suprema
en materia de reparacin del dao material extracontractual.
2.1. LA FORMA DE
LA REPARACIN
Como adelantamos, un dao extracontractual puede ser reparado de dos diversas formas: en especie o en equivalente.
Al decir de Ricardo de Angel Yagez, la reparacin en especie,
in natura o especfica consiste en la remocin de la causa del
dao y en la realizacin de la actividad necesaria para reponer
las cosas o bienes daados a su estado primitivo.13 Con ella la
vctima resulta efectivamente restablecida en la situacin en
que se encontraba al momento de la comisin del delito o
cuasidelito,14 no quedando del acto ilcito sino el recuerdo;
sus efectos se borrarn; el dao desaparecer realmente.15
12
Tapia Surez, ob. cit., N 168, pg. 214.

De Angel Yagez, Ricardo, La responsabilidad civil, pg. 321, 2 edicin,
Publicaciones Universidad de Deusto, Bilbao, 1989.
14
Tapia Surez, ob. cit., N 170, pg. 215.
15
Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. III, vol. 1, N 2.302, pg. 480.
13
155
Para lograr estos resultados se ordenar al demandado cumplir su obligacin positiva, abstenerse del acto que fuere contrario a su obligacin negativa, o destruir lo que haya hecho
contraviniendo esta obligacin.16
Por lo dicho, parece lgico considerar a sta como la primera y natural forma de reparacin.
Si bien la reparacin en especie aparece como la ms ventajosa para la vctima, puede suceder que ella resulte materialmente imposible, por ser irreparable el dao material17 o se le
oponga algn obstculo legal;18 en tales casos slo existir la
posibilidad de procurar a la vctima una compensacin por el
perjuicio sufrido a ttulo de reparacin en equivalente.19 Con este
objeto se adoptarn las medidas destinadas a procurarle una
ventaja que sea el equivalente del dao padecido.20
El equivalente puede no ser dinerario, como ocurre con la reposicin de un bien similar al daado, en el evento, eso s, que se
d la fungibilidad entre el bien daado o destruido y el que se
pretende entregar a cambio por el responsable del hecho daoso, como bien acota Eduardo Zannoni.21
Sin embargo, si la alternativa anterior resulta imposible de
materializar o simplemente no se recurre a ella, la vctima podr obtener que el responsable sea condenado al pago de una
cierta suma de dinero representativa del valor del perjuicio.22-23
En tal evento hablaremos con propiedad de indemnizacin pecuniaria, equivalente que a su vez puede revestir dos modalidades: pago de un capital (es decir de una cantidad alzada que
16
Idem, t. III, vol. 1, N 2.303, pg. 481.

As suceder en la mayora de los casos de daos en las personas y de
daos materiales que impliquen la destruccin definitiva de una cosa, sea sta
total o parcial.
18
Como ocurre cuando el dao causado a la vctima es el resultado del acto
ejecutado por una persona que se encuentra autorizada para ello, sea por disposicin legal, sea por una autoridad administrativa (Tapia Surez, ob. cit., N 171,
pg. 217).
19
Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 440, pg. 534.
20
Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. III, vol. 1, N 2.302, pg. 480.
21
Zannoni, ob. cit., N 64, pg. 222.
22
En este sentido, C. S., 9 de enero de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 13.
23
Se ha dicho que se utiliza el dinero porque ste es una comn medida de
valores que permite al afectado procurarse el equivalente que juzgue adecuado
(Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. III, vol. 1, N 2.321, pg. 502).
17
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el autor del dao debe pagar a la vctima de una sola vez)24 o

de una renta vitalicia o temporal.
La indemnizacin aparece as como una especie dentro
del gnero reparacin del dao, siendo errneo entender
que sean conceptos sinnimos,25 por mucho que aqulla sea la
ms comn forma de reparacin decretada en la prctica.
En el Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil se habla
tanto de indemnizacin (arts. 2314, 2315, 2316, 2323, 2328 y
2331) como de reparacin (art. 2329). A nuestro entender,
ello debe ser considerado una errnea asimilacin de conceptos efectuada por el legislador, que en ningn caso puede implicar que en los preceptos en que se utiliza la expresin
indemnizacin se est excluyendo la posibilidad de reparacin en especie, toda vez que ella es la forma ms adecuada de
resarcimiento, la cual, por lo dems, fue recogida expresamente en varias disposiciones del mismo cuerpo legal (por ejemplo, en los arts. 936, 945, 2328 inc. 2, 2333 y 2334 del C. C.).
La ley nacional no obliga a que el dao extracontractual
sea reparado en especie o en equivalente, salvo en la situacin
ya vista del art. 2331 del Cdigo Civil, que impide, nicamente,
la posibilidad de obtener indemnizacin pecuniaria.26 En los
dems casos la vctima podr optar por una u otra forma de
reparacin, en la medida, eso s, que la reparacin in natura
sea material y jurdicamente posible. El juez, por su parte, debe
atenerse a esa decisin. El principio adoptado en materia contractual, de que los perjuicios se indemnizan en dinero, no
tiene, por ende, aplicacin en materia extracontractual.27
Nuestra jurisprudencia reconoce la existencia de todas las
posibles formas de reparacin antes indicadas. En tal sentido
nuestra Corte Suprema cit a los catedrticos franceses Henri y
Lon Mazeaud y Andr Tunc, quienes sealaron que la vcti-
24 Alessandri
Rodrguez, ob. cit., N 448, pg. 540.

As lo sostiene Alessandri Rodrguez en su ob. cit. N 446, pg. 540. La
Corte de Santiago tambin incurre en una confusin al decir que reparar un
dao es restablecer en el patrimonio de la vctima el valor destruido por el
hecho ilcito, ya que con ello se excluye tanto la reparacin en especie como la
en equivalente no dinerario (C. de Santiago, 30 de agosto de 1950. Gaceta de los
Tribunales, 2 sem. de 1950, pg. 509, cons. 23).
26 Al respecto vase Captulo II, 6.
27 En este sentido, Tapia Surez, ob. cit., N 170, pg. 216.
25
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ma tiene derecho a exigir la supresin del dao o, si ello es

imposible, una compensacin igual al perjuicio,28 aadiendo
que la indemnizacin concedida por el juez no puede reparar
el perjuicio sino cuando se le permite a la vctima reponer las
cosas en su estado, sustituir en su patrimonio con un objeto
semejante o equivalente al que ha salido del mismo o aquel
que no haya ingresado por la culpa del responsable.29
Puntualmente, en lo que respecta a la reparacin en especie, los jueces nacionales entienden que ella procede en nuestro derecho.30 Prueba de ello son los casos de sustraccin de
especies, en los cuales se ordena al responsable restituirlas (resarcimiento in natura ) o pagar su valor (equivalente dinerario), indemnizando a su vez a la vctima de todos los perjuicios,
de conformidad con lo que prescribe el art. 2314 del Cdigo
Civil.31
Los equivalentes no pecuniarios tampoco son desconocidos
para los tribunales chilenos; as, en un caso de expropiacin
arbitraria, la Corte de Apelaciones de La Serena orden al
autor (a la sazn gobernador del entonces Departamento de
Freirina) a reponer a la vctima 420 quintales, de 46 kilos, de
harina flor, de una calidad a lo menos mediana, de acuerdo
con lo dispuesto en el artculo 1509 del Cdigo Civil (bienes
similares a los expropiados).32
Particulares equivalentes no dinerarios se han reconocido
en relacin a ciertos daos morales.33
No obstante lo que acabamos de decir, el examen de la
jurisprudencia nos revela con claridad que entre nosotros la
indemnizacin pecuniaria es la ms utilizada forma de reparar
daos materiales extracontractuales.
28 C.
S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424, cons. 21.
29 Idem.
30 En este sentido, C. S., 13 de septiembre de 1913. Rev., t. 12, sec. 1, pg. 68.
La misma Corte seal: la obligacin de reparar el perjuicio causado por el
hecho ilcito debe ser completa, igual al dao producido, en tal forma que
permita reponer a la vctima las cosas al estado en que se encontraban antes de
la comisin del delito, como si el dao no se hubiera producido (C. S., 29 de
mayo de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 61); resultados que slo se logran con una
reparacin en especie.
31 C. S., 4 de agosto de 1942. Rev., t. 40, sec. 1, pg. 135.
32 C. de La Serena, 12 de abril de 1960. Rev., t. 57, sec. 4, pg. 201.
33 Al respecto vase Cap. IV, 3.1 y Tapia Surez, ob. cit., N 172, pgs. 217 y 218.
158
Se sostiene que en nuestra legislacin civil toda indemnizacin importa una obligacin de resarcir o compensar en dinero los daos y perjuicios causados por un acto doloso o
culpable de que pueda resultar responsable determinada persona, lo que para fijar o determinar el monto pecuniario de tal
obligacin hace necesario medir o avaluar en dinero la extensin de los daos o perjuicios que deben compensarse.34
La indemnizacin pecuniaria se traduce as en el pago de
una suma de dinero que debe resarcir todo el dao causado
con el hecho ilcito, en forma tal que el ofendido quede en
condiciones equivalentes a las que habra tenido de no haberse
producido el hecho daoso.35
La generalidad de las indemnizaciones se decretan bajo la
forma de un capital, rara vez se condena al pago de una renta,36 aun cuando en doctrina se ha entendido que el juez podra hacerlo incluso en el evento que se le haya demandado el
pago de un capital,37 gozando igualmente de libertad para determinar la fecha desde la cual se debe y su forma de pago,
pero sin que pueda fijar una fecha anterior al delito o cuasidelito (ya que en ese momento todava no hay dao) o a la
sealada en la demanda (fallara ultra petita).38
Jurisprudencialmente se ha sostenido que si la vctima demanda una cantidad mensual como lucro cesante, sin indicar
fecha de inicio, procede acceder a tal solicitud a contar de la
fecha del delito o cuasidelito.39 Solucin que es compatible
con el postulado de que en ese instante se genera la obligacin
de reparar.40
34 Cons. 11 de la sentencia de la C. de Santiago de 10 de septiembre de

1940, publicada con la sentencia de la C. S. de 26 de agosto de 1941. Rev., t. 39,
sec. 1, pg. 203.
35 C. S., 27 de septiembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 155.
36 Se puede mencionar, tangencialmente, un fallo de la C. Pedro Aguirre
Cerda en que se dispuso como indemnizacin por lucro cesante el pago de la
suma que resulte del importe de un ingreso mnimo mensual por el plazo de
diez aos, aunque no aparece una fecha inicial para el cmputo (C. Pedro
Aguirre Cerda, 14 de marzo de 1988. Rev., t. 85, sec. 4, pg. 26).
37 En este sentido, Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 449, pgs. 541 y 542, y
Tapia Surez, ob. cit., N 174, pgs. 218 y 219.
38 Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 451, pgs. 542 y 543.
39 C. S., 4 de enero de 1971. Rev., t. 68, sec. 1, pg. 1.
40 En esta lnea, C. S., 1 de julio de 1971. Rev., t. 68, sec. 4, pg. 137.
159
En cuanto a la moneda en la cual se fijan las indemnizaciones

no han existido dudas: ella es siempre la moneda chilena, por
gozar sta de curso legal en nuestro territorio. Aunque se han
acogido demandas en que se solicita el pago de una determinada cantidad de dlares, siempre se indica que el pago debe
hacerse en su equivalente en pesos o moneda legal chilena al
da del pago.41
Consignaremos, finalmente, que en una ocasin se solicit
el pago de una indemnizacin en el signo monetario escudo
y durante la tramitacin de la causa ste se sustituy por el
peso, resolvindose en definitiva acceder al pago de una suma
de dinero en pesos, ya que era la moneda de curso obligatorio al dictarse la decisin.42
2.2. LA EXTENSIN DE LA REPARACIN. PRINCIPIO

DE LA REPARACIN INTEGRAL
2.2.1. Enunciado
Numerosas sentencias nacionales afirman que entre nosotros
rige el llamado principio de la reparacin integral o completa,43 el
cual ordena que la reparacin que se decrete debe ser exacta41 Decimoctavo Juzgado Civil de Santiago, juez don Juan Polanco Gonzlez,
13 de diciembre de 1988. Jurisprudencia al Da, t. II, pg. 1031. En el mismo
sentido, C. S., 6 de noviembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 5, pg. 326.
42 C. de Valparaso en fallo confirmado por la C. S. el 29 de noviembre de
1977. F. M. N 228, pg. 346.
43 As, vanse C. de Santiago, 30 de agosto de 1950. Gaceta de los Tribunales, 2 sem. de 1950, pg. 509; C. de Iquique, 13 de agosto de 1963. Rev., t. 60,
sec. 4, pg. 374; C. de Chilln, 5 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85,
cons. 34; C. S., 26 de noviembre de 1970. Rev., t. 67, sec. 1, pg. 535; C. S., 6 de
noviembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 181; C. S., 29 de mayo de 1973. Rev.,
t. 70, sec. 4, pg. 61; C. S., 25 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 51; C. de
Concepcin, 8 de julio de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 226; C. S., 18 de marzo
de 1976. F. M. N 208, pg. 25; C. S., 7 de mayo de 1980. Rev., t. 77, sec. 4,
pg. 63; C. Pedro Aguirre Cerda, 17 de septiembre de 1982. Rev., t. 79, sec. 4,
pg. 227; C. S., 27 de octubre de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 121, y C. S., 9 de
mayo de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 67. En muchas otras sentencias se alude a
este principio para fundamentar la admisin del reajuste de las indemnizaciones
por daos extracontractuales, al respecto vanse Cap. IV, 2.5.2.5. y mismo
Cap., 3.5.1.
160
mente igual al dao sufrido. En tal sentido se ha resuelto que

la reparacin debe ser completa, igual al dao que se produjo, de tal forma que permita a la vctima reponer las cosas al
estado en que se hallaban antes de la comisin del delito que
la afect; debiendo quedar su patrimonio como si el dao no
se hubiera producido.44
El principio recin mencionado slo se cumple cuando se
permite a la vctima reponer las cosas al estado en que se
hallaban antes de la comisin del delito que la afect (reparacin en especie) o devolviendo a su patrimonio una cantidad,
ventaja o valor semejante al del perjuicio (reparacin en equivalente), por cuanto la vctima tiene derecho precisamente a
aquello,45 a menos que la ley, excepcionalmente, ordene lo
contrario.46
En nuestro derecho el principio de la reparacin integral
encuentra asidero en el art. 2314 del Cdigo Civil y, muy especialmente, en el inc. 1 del art. 2329, que reza: Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por sta.
El profesor Ramn Domnguez Aguila hace ver que para
afirmar con propiedad si en un sistema jurdico se reparan
efectivamente todos los daos es menester indagar sobre dos
aspectos:
a) Cul es la nocin de dao que se tiene, y si dentro de sta
se cubren efectivamente todas las alteraciones a la situacin existente antes del hecho daoso (punto de vista cualitativo), y
b) Si en el hecho se reparan todos los daos sufridos, lo
que, mirado desde el punto de vista de la indemnizacin pecuniaria, consiste en saber si en equivalencia monetaria se hace
pagar al hechor la integridad de aquello que en un cierto
sistema se considera que son daos.47
Como vimos, en Chile se entiende generalizadamente por
dao, la lesin a un inters,48 por lo que al menos desde un
44 C. S., 10 de enero de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 4. En el mismo sentido

vanse, C. de Santiago, 9 de mayo de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 151, y C. S., 10
de octubre de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 240.
45 C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424.
46 C. de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 66, cons. 13.
47 Domnguez Aguila, Consideraciones..., pgs. 136 y 137.
48 Al respecto vase Cap. I, 1.4.1.
161
punto de vista cualitativo el principio en anlisis parece concretarse. No obsta a lo dicho la existencia de limitaciones mnimas y lgicas que impiden que todo inters lesionado sea
reparable.49
Asimismo, desde el punto de vista cuantitativo, la reparacin
debera ser integral. No existen limitaciones genricas al aludido
principio; por ende, los jueces deben darle aplicacin. No obstante ello, agudas vacilaciones jurisprudenciales nos demuestran lo
contrario; como ocurre, por ejemplo, con los mltiples criterios
de cmputo de los reajustes e intereses en materia extracontractual50 y de fijacin de una suma indemnizatoria frente a idnticos
daos morales y materiales, lo que implica que en algunas de
estas situaciones la indemnizacin dej de ser completa.
2.2.2. Consecuencias del principio de la reparacin integral

La Corte de Apelaciones de Chilln abord este punto en sentencia de 5 de octubre de 1970, sealando que para que la
reparacin del dao sea completa es preciso: 1 Que la cuanta
de la indemnizacin se determine por la extensin del dao y
no por la gravedad del delito; 2 Que la reparacin comprenda
todos los perjuicios que haya sufrido la vctima y que sea consecuencia necesaria y directa del hecho ilcito; y 3 Que la reparacin no sea inferior ni superior al dao causado.51
La enumeracin hecha por esta Corte de Apelaciones concuerda con las tres consecuencias que la doctrina le ha reconocido al principio de la reparacin integral.52 De ellas nos pasamos
a ocupar.
2.2.2.1. Gravedad del hecho y monto de la reparacin
La primera consecuencia que genera el principio en anlisis
manda que el monto de la reparacin sea fijado en atencin
49
Al respecto vase Cap. I, 3.

Al respecto vanse Cap. IV, 2.5.2.8. y mismo Cap. 3.5.2.
51
C. de Chilln, 5 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85, cons. 39.
52
Al respecto vase Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 454, pg. 545.
50
162
a la extensin del dao, prescindiendo de la gravedad del

hecho, a menos que la ley expresamente disponga lo contrario. 53-54 Ello por cuanto en materia extracontractual es intrascendente que el hechor del dao obre con dolo o culpa,55
a diferencia de lo que sucede en el campo contractual, segn lo prescriben los arts. 1547 inc. 1 y 1558 del Cdigo
Civil.
La Corte Suprema, en fallo de 16 de octubre de 1970,
seal que al determinarse el monto indemnizatorio se hace
necesario tener presente que se trata de una reparacin y no
de una pena. 56 Casi veinte aos ms tarde esta Corte vuelve
53 C. de Chilln, 5 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85, cons. 39;
C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424, cons. 24, y C. de
Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 66, citando a Alessandri
Rodrguez.
54 A la condena a pagar daos se le han atribuido distintas funciones en
derecho comparado; as, se ha entendido que puede ser reparatoria, sancionatorio e incluso reconocedora de un derecho. Al respecto vase Domnguez Aguila,
Consideraciones..., pg. 134. Entre nosotros, sin embargo, se le asigna primordialmente un rol reparador; aunque ya se comienzan a ver sentencias que, en el
fondo, llevan incluida la idea de sancin; as, por ejemplo, en momentos en que
redactbamos esta obra nos enteramos por la prensa de que un juzgado de
Valparaso haba condenado a la Ilustre Municipalidad de dicha ciudad a pagar
una indemnizacin de $ 570.000.000 en favor de la viuda e hijos de un transportista que result muerto a raz del volcamiento del camin en que viajaba, el que
se produjo a consecuencia del mal estado del camino, hecho que se imput a
negligencia de dicha Corporacin. No obstante que en definitiva se lleg a un
avenimiento entre las partes, por una suma menor a la indicada, ello no impidi
al abogado demandante, Gonzalo Yuseff Sotomayor, el calificar a la sentencia
como ejemplificadora para los organismos que no cumplen su deber de servicio
pblico. Sin conocer mayores antecedentes, el solo monto fijado como indemnizacin nos hace pensar que este abogado extrae correctas conclusiones del fallo
(El Mercurio, 8 de julio de 1994, Cuerpo C, pg. 1).
55 Se ha dicho que en materia extracontractual la distinta gravedad de la
culpa no tiene influencia en cuanto al monto de la reparacin, pues no se
admitira en este campo distinguir si es grave, leve o levsima (Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 455, pg. 545); toda falta de diligencia o cuidado, por levsima
que sea, engendra responsabilidad (Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 26, pg. 48).
Nosotros, sin embargo, pensamos que, no habiendo grados de culpa en materia
extracontractual, la existencia o no de la imprudencia debe establecerse teniendo presentes normales parmetros de comportamiento, siendo impropio requerir esmeradas diligencias, ms an cuando el art. 44 del Cdigo Civil especifica
que culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve.
163
sobre el punto, expresando que de los arts. 2314, 2315, 2316,

2329 del Cdigo Civil y 10 y 11 del Cdigo de Procedimiento
Penal surge la idea de que la indemnizacin de perjuicios a
que la ley obliga a los causantes o participantes de un delito
no es propiamente una pena, sino un resarcimiento de los
daos causados por la accin delictual o cuasidelictual a la
vctima de l.57
Si en los hechos se decretare una reparacin de monto
superior al dao sufrido, los jueces generarn un enriquecimiento sin causa para la vctima del hecho ilcito58 y una pena
para el responsable.
Si bien todo lo consignado anteriormente fue extrado de
decisiones de nuestros jueces, no es menos cierto que en la
prctica stos consideran la gravedad del hecho para determinar el monto de la reparacin. Aunque no se diga, la culpabilidad del autor pesa en la balanza que fija el quantum
reparatorio.59
Lo recin dicho se constata al ver que ante idnticos daos
nuestros jueces han decretado dismiles indemnizaciones. La
gravedad del hecho seguramente es uno de los antecedentes
que marcan las diferencias (en materia de dao moral esto se
manifiesta con mayor nitidez,60 llegndose a reconocer expresamente el carcter sancionatorio de la indemnizacin respectiva61).
57 C.
S., 7 de enero de 1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 1.

de Chilln, 5 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85.
59 As, por ejemplo, C. S., 24 de junio de 1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 95, y
F. M. N 259, pg. 168. En este sentido vanse, adems, Domnguez Aguila, Consideraciones..., pg. 133, y Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 455, pg. 546, especialmente, notas 5 y 6, en donde allega interesante jurisprudencia anterior a
1940, como, por ejemplo, Rev., t. 21, sec. 1, pg. 1053, cons. 23; Rev., t. 22, sec. 1,
pg. 912, cons. 10; Rev., t. 25, sec. 1, pg. 501, cons. 6; Rev., t. 31, sec. 1, pg. 144,
cons. 6.
60 Vase Domnguez Aguila, Consideraciones..., pg. 157, nota 133, en donde, dada la enorme disparidad de criterios para fijar indemnizaciones ante idnticos perjuicios, llega a tildar la situacin de justicia al ojo.
61 C. de Santiago, 14 de septiembre de 1990. Gaceta Jurdica N 123, pg. 45.
La misma Corte, en fallo de 4 de septiembre de 1991 (Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141),
siguiendo las palabras de Fernando Fueyo Laneri, consider expresamente la
gravedad del hecho ilcito para determinar el monto de la reparacin del dao
moral.
58 C.
164
2.2.2.2. Contenido de la reparacin

La Corte de Apelaciones de Chilln seal que la reparacin
ser completa en relacin a su contenido cuando comprenda
todos los perjuicios que haya sufrido la vctima y que sean
consecuencia necesaria y directa del hecho ilcito.62
En relacin al dao material, lo anterior implica que debern resarcirse los que recaen en las personas y en las cosas, el
dao emergente y el lucro cesante; los perjuicios previstos e
imprevistos y los actuales y futuros; pero nunca los indirectos o
eventuales.
El fallo que otorga una indemnizacin que no cubre todos
los daos sufridos por la vctima no satisface el derecho a la
reparacin y no cumple con el deber legal de fijar un monto
que resarza todos los perjuicios que a aqulla le ha significado
el hecho ilcito, ha dicho la Corte Suprema.63
A continuacin veremos los distintos rubros de perjuicios
materiales que existen, y la posibilidad de que puedan resultar
reparados.
i. Daos materiales en las personas y en las cosas
El dao material puede ser de dos clases: en las personas y en
las cosas; ambos igualmente reparables.64
ii. Dao emergente y lucro cesante
En materia extracontractual el nico precepto del Cdigo Civil
que hace alguna referencia a la extensin del dao a reparar
es el art. 2329, indicando que por regla general todo dao que
pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe
ser reparado por sta.
No obstante esta omisin legislativa, nuestros jueces han
entendido uniformemente que la indemnizacin de los perjuicios materiales extracontractuales comprende tanto el dao
emergente como el lucro cesante, desde que la generalidad de
62 C.
de Chilln, 5 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85, cons. 39.
S., 20 de junio de 1975. F. M. N 199, pg. 72.
64 Vase Cap. I, 7.
63 C.
165
los trminos del art. 1556 del Cdigo Civil65 permite sostener
que esa disposicin rige respecto de todo tipo de obligaciones,
sean o no contractuales.66
En esta lnea nuestro mximo tribunal sostuvo que aunque
no existe en el Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil una
regla semejante a la contenida en el art. 1556 de su texto,
sobre ser indemnizables tanto el dao emergente como el lucro cesante, razonando a pari se debe convenir que ningn
inconveniente se divisa para que aquel principio no el precepto
que lo contiene tenga tambin aplicacin en el mbito extracontractual, de manera que la indemnizacin de los daos
materiales extracontractuales comprenda los perjuicios emergentes y los provenientes del lucro cesante.67
En otro fallo la misma Corte reitera que el art. 1556, aunque
est referido a las obligaciones contractuales, se limita a sentar
un principio de carcter general que obliga a decidir que de no
indemnizarse ambos tipos de perjuicios, la reparacin sera incompleta.68 Conclusin que se reafirma al contemplar el
art. 2331, disposicin que demuestra que el legislador manej
los conceptos de dao emergente y lucro cesante en el
Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil.
As las cosas, resulta claro que en materia extracontractual
han de repararse estos dos rubros de perjuicios materiales: el
dao emergente y el lucro cesante. Y en ello concuerdan autores69 y jueces.70
65 El art. 1556 del C. C. prescribe: La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado
el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
66 C. S., 6 de agosto de 1992. Gaceta Jurdica N 146, pg. 34, cons. 8. En el
mismo sentido, C. S., 27 de junio de 1961. Rev., t. 58, sec. 1, pg. 204; C. de
Concepcin, 19 de agosto de 1965. Revista de Derecho y Ciencias Sociales,
Universidad de Concepcin, N 136, pg. 85, cons. 55, y C. de Chilln, 5 de
octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85, cons. 35.
67 C. S., 28 de julio de 1987. Rev., t. 84, sec. 5, pg. 217, cons. 10.
68
C. S., 26 de noviembre de 1970. Rev., t. 67, sec. 1, pg. 535. En el mismo
sentido, C. S., 27 de junio de 1961. Rev., t. 58, sec. 1, pg. 204, y C. S., 19 de
diciembre de 1962. Rev., t. 59, sec. 1, pg. 469 (aunque a raz de un juicio sobre
responsabilidad contractual).
69 Al respecto vanse, Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 457, pg. 547, y
Tapia Surez, ob. cit., N 197, pgs. 238 y 239.
70 As, por ejemplo, vanse C. S., 27 de junio de 1961. Rev., t. 58, sec. 1,
166
Lo dicho sin embargo no debe hacer creer que en toda

indemnizacin han de incluirse daos emergentes y el lucro
cesante por el mero hecho de que el art. 1556 disponga que la
indemnizacin comprende ambos rubros de perjuicios;71 el lmite est en la prueba.
Los jueces chilenos entienden que el dao emergente es el
empobrecimiento, prdida o disminucin real y efectiva experimentada por el patrimonio de la vctima de un delito o cuasidelito civil, a consecuencia de ste.72 La Corte de Apelaciones
de Chilln en el considerando 37 del fallo de 5 de octubre de
1970 cita palabras del tratadista Chironi, autor para quien este
perjuicio consiste en la diferencia que hay entre el patrimonio en una situacin anterior a la lesin sufrida y el patrimonio
despus de experimentado el perjuicio.73 Por su parte, la Corte de Apelaciones de Concepcin consider que al tener aplicacin en esta materia el art. 1556 es posible definir al dao
emergente de la manera como lo hace Orlando Tapia Surez
en su clsica Memoria de Prueba, o sea, como la prdida
efectiva experimentada por la vctima de un delito o cuasidelito a consecuencia de ste.74
A su turno, la jurisprudencia conceptualiza al lucro cesante
como lo que se dej de percibir a consecuencia del delito75 o
como la diferencia entre la entidad del patrimonio tal como
estaba en el momento de la injuria y la que tendra por medio
del aumento que no se ha realizado, por causa directa del
pg. 204; C. S., 19 de diciembre de 1962. Rev., t. 59, sec. 1, pg. 469, y C. S., 26
de noviembre de 1970. Rev., t. 67, sec. 1, pg. 535.
71 C.
S., 9 de mayo de 1973. Rev., t. 70, sec. 1, pg. 26.

C. S., 19 de diciembre de 1955. Rev., t. 52, sec. 1, pg. 444, cons. 130;
C. S., 26 de noviembre de 1970. Rev., t. 67, sec. 1, pg. 535; C. S., 2 de marzo de
1977. F. M. N 220, pg. 25, y C. de Santiago, 7 de diciembre de 1984. Rev., t. 81,
sec. 4, pg. 266.
73 C. de Chilln, 5 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85.
74 C. de Concepcin, 19 de agosto de 1965. Revista de Derecho, Universidad
de Concepcin, N 136, pg. 85, cons. 55, citando a Tapia Surez.
75 En este sentido, C. S., 19 de diciembre de 1955. Rev., t. 52, sec. 1, pg. 444;
C. S., 26 de noviembre de 1970. Rev., t. 67, sec. 1, pg. 535; C. S., 4 de enero de
1971. Rev., t. 68, sec. 1, pg. 1, cons. 2; C. S., 23 de mayo de 1977. Rev., t. 74,
sec. 4, pg. 281, y C. Pedro Aguirre Cerda, 6 de octubre de 1986. Rev., t. 83,
sec. 4, pg. 248.
72
167
hecho ilcito, y que sin l, ciertamente se hubiese obtenido,

citando tambin palabras de Chironi.76-77
En base a los conceptos vertidos se ha resuelto que:
las molestias e incomodidades de un juicio no constituyen perjuicios materiales indemnizables;78
si se ha destruido un camin que generaba rentas para su
dueo, ser dao emergente el valor de este vehculo y lucro
cesante lo que se dej de percibir;79
la desvalorizacin que sufre un bien daado, no obstante las refacciones, es un perjuicio emergente que debe ser
reparado;80
no puede sostenerse que lo que se haya invertido en
educar, alimentar y criar a un hijo sea dao emergente para el
padre y que lo pierda con motivo de su muerte, porque su
patrimonio no queda disminuido por la muerte del hijo en
cuanto a los gastos ya realizados;81
La prdida producida por no haber podido dar clases
durante cierto tiempo la madre por el dolor moral que le
produjo la muerte del hijo, no constituye propiamente dao
emergente sino lucro cesante, dado que representa utilidades
que dejaron de percibirse a consecuencia del cuasidelito;82
si un joven ingeniero resulta muerto, y no desempeaba
ningn empleo ni perciba rentas, no tiene fundamento la pretensin del padre que pide ser indemnizado de las sumas que
aqul le pudo aportar de no haber ocurrido el hecho ilcito;83
76 C.
de Chilln, 5 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85.

Despus de sentadas estas nociones resulta atingente traer a colacin las
siguientes palabras de los Mazeaud y Tunc: Qu es, en el fondo, reparar sino
volver a colocar a la vctima en una situacin equivalente a la anterior al dao?
Para eso se precisa indemnizarle no solamente en lo que haya perdido, sino de
lo que se le haya impedido ganar (ob. cit., t. III, vol. 1, N 2.361, pg. 552).
78 C. de Santiago, 31 de marzo de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 42.
80 C. de Antofagasta, 29 de abril de 1987. Rev., t. 84, sec. 2, pg. 50. En el
mismo sentido, C. de Santiago, 12 de agosto de 1942. Rev., t. 40, sec. 2, pg. 33;
C. S., 24 de junio de 1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 95, y F. M. N 259, pg. 168.
81 C. de Concepcin, 19 de agosto de 1965. Revista de Derecho y Ciencias
Sociales, Universidad de Concepcin, N 136, pg. 85, cons. 55.
82 C. de Santiago, 26 de mayo de 1944. Rev., t. 41, sec. 2, pg. 41.
Sociales, Universidad de Concepcin, N 136, pg. 85, cons. 63. Al respecto este
fallo cita al autor Antonio M. Borrel y Soler (Derecho Civil Espaol, t. III, pg. 608)
77
168
el perjuicio consistente en las lesiones sufridas como

consecuencia de la colisin entre dos vehculos; especialmente
en los dolores e incomodidades que se produjeron y en las
secuelas de las mismas no constituye dao emergente sino
que ms bien son situaciones comprendidas dentro del concepto de dao moral.84
iii. Daos previstos e imprevistos
El art. 1558 del Cdigo Civil dispone que el deudor ser
responsable de los perjuicios directos previstos al tiempo
del contrato, a menos que pueda imputrsele dolo, evento
en el cual incluso responder de los perjuicios directos
imprevistos.
A simple vista se aprecia entonces que el art. 1558 delimita
la extensin de la responsabilidad en materia contractual, sin
que dicha regla pueda tener aplicacin en materia extracontractual,85 ya que, no existiendo un vnculo anterior entre la
vctima y el autor del dao, no han podido stos ponerse de
acuerdo sobre las consecuencias que el delito o cuasidelito es
capaz de acarrear, ni tampoco han estado en condiciones de
prever dichas consecuencias.86-87 Por ende, en el mbito extra-
quien expresa que en caso de dao consistente en la muerte de una persona

bien la muerte determina una disminucin de los ingresos de la casa, o no. En
el primer caso el autor del dao debe abonar, a ttulo de indemnizacin, dicha
disminucin de ingresos (...). Pero si la muerte debida al accidente ocurre a una
persona que, desde el punto de vista econmico, pudiese llamarse improductiva,
aquella indemnizacin no tendra razn de ser. En un caso semejante, la C. de
Santiago seal que por ser meras conjeturas no es posible indemnizar a ttulo
de lucro cesante los socorros que una madre habra dejado de percibir a raz de
la muerte de su hijo de quince aos, estudiante de liceo, y que sta calcula
haciendo estimaciones de lo que el occiso le habra proporcionado despus de
finalizados sus estudios y por el trmino medio de expectativas de vida que hay
en Chile (C. de Santiago, 26 de mayo de 1944. Rev., t. 41, sec. 2, pg. 41).
84 C.
de Santiago, 7 de diciembre de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 266.

mismo ha dicho la jurisprudencia, por ejemplo, en C. S., 14 de abril de
1953. Rev., t. 50, sec. 4, pg. 40.
86 Tapia Surez, ob. cit., N 201, pg. 242.
87 Consideramos correcto el afirmar que en materia delictual y cuasidelictual civil las partes no han podido prever las consecuencias del ilcito, pero ello
bien pudo haberlo hecho el autor. Sin embargo, esto ltimo no tendr mayor
85 Lo
169
contractual de la responsabilidad civil, la obligacin de reparar

se extiende a todos los perjuicios que sean una consecuencia
directa y necesaria del hecho ilcito.
Sobre el particular la Corte Suprema ha dicho que en las
obligaciones cuasidelictuales no se limita la responsabilidad al
dao previsible, como pasa con las contractuales. Lo que es
perfectamente explicable si se considera que estas ltimas dependen exclusivamente de la voluntad de las partes, mientras
que en las cuasidelictuales se gestan con prescindencia de la
voluntad del obligado.88
iv. Dao actual, dao futuro y dao eventual
Sern reparables tanto el dao actual como el futuro con tal
que resulten probados, pero nunca el eventual. Aunque este
ltimo puede tener trascendencia jurdica cuando se trate de
un dao contingente o cuando el peligro de un dao futuro
incide negativamente en el valor del bien que incumbe, pudiendo aceptarse en el primero de estos casos la adopcin de
medidas preventivas (incluso la interposicin y acogida de un
recurso de proteccin) y, en el segundo, la reparacin de la
desvalorizacin que ello genere.89
v. Daos directos e indirectos
Como hemos sealado, slo los daos directos son reparables,
porque respecto de los indirectos falta un elemento bsico de
la responsabilidad civil extracontractual, cual es la relacin de
causalidad entre el perjuicio y el hecho ilcito.90
importancia, desde que l siempre deber responder de todos los perjuicios que
caus y que sean una consecuencia necesaria y directa de su actuar, slo que en
dicho evento su culpa es nicamente ms grave, su responsabilidad ms cierta
(Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. III, vol. 1, N 2.370, pg. 562).
88 C.

Cap., I, 4.2.1.
90 Vase Cap. I, 5.
89 Vase
170
2.2.2.3. Equivalencia entre el dao y la reparacin

En variadas oportunidades los tribunales han dejado establecido que la reparacin es integral o completa cuando su monto
es exactamente igual a la cuanta del dao,91 desde que a la
vctima no debe concedrsele ms de lo que haya sufrido; pero
tampoco menos.92
Acorde con ello, nuestra Corte Suprema expresa que la
indemnizacin pecuniaria debe ser del mismo valor que el
dao producido, en tal forma que despus de la indemnizacin el patrimonio del afectado quede en un estado idntico al
que tena antes de la produccin.93
En nuestro ordenamiento positivo existen situaciones en
donde se constata la vigencia de este principio (ms all de los
arts. 2314 y 2329 del C. C.). Tal es el caso de la Ley de Accidentes del Trabajo (Ley 16.744), que, estableciendo un tarifado de
prestaciones para el evento de que ocurran esos accidentes,
dispone que cuando el accidente o enfermedad se deba a culpa o dolo de la entidad empleadora o de un tercero, sin perjuicio de las acciones criminales que procedan, la vctima y las
dems personas a quienes el accidente o enfermedad cause
dao podrn reclamar al empleador o terceros responsables
del accidente, tambin las otras indemnizaciones a que tengan
derecho, con arreglo a las prescripciones del derecho comn,
incluso el dao moral (art. 69). 94
i. Beneficios obtenidos por el autor del dao
En el supuesto de que el autor del dao hubiere obtenido un
provecho superior al dao sufrido por la vctima, esta ltima
91 En este sentido, C. de Santiago en fallo de 30 de agosto de 1950. Gaceta
de los Tribunales, 2 sem. de 1950, pg. 509, y C. de Chilln, 5 de octubre de
1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85, cons. 39.
93 C. S., 30 de septiembre de 1976. Rev., t. 73, sec. 4, pg. 220, y F. M.
N 214, pg. 225.
94 De hecho as sucede, entendindose que son competentes para conocer
de estas acciones los jueces del trabajo. Vase, por ejemplo, C. S., 13 de agosto
de 1991. Rev., t. 88, sec. 3, pg. 71. Aunque no se ha debatido judicialmente,
somos de la idea de que en muchos casos, dentro de los daos morales a que
alude esta norma, se podrn incluir los perjuicios estticos, como categora
especfica, diversa del pretium doloris.
171
no podra pretender que se le otorgue una reparacin de monto mayor que el dao efectivamente sufrido, puesto que ese
beneficio no le ha significado ningn empobrecimiento. A su
turno, el autor del dao no podr impetrar una reduccin de
la reparacin a que deba ser condenado a pretexto de que el
hecho ilcito no le procur ningn beneficio o uno nfimo.95
Nuestra jurisprudencia no se ha pronunciado sobre el punto; cuando lo haga debiera tener presente lo apuntado.
ii. Beneficios obtenidos por la vctima del dao
Se seala que si el delito o cuasidelito genera provechos o
beneficios para la vctima, es necesario deducir su valor al del
dao para as lograr que la reparacin que en definitiva se
decrete sea igual al perjuicio efectivamente sufrido. La reduccin de la reparacin es posible en este caso.96
Antes de 1940 la jurisprudencia chilena aplic en variadas
oportunidades lo dicho en el prrafo anterior;97 con posterioridad a ese ao slo un par de sentencias tienen relacin con la
materia.
En tal sentido la Corte de Apelaciones de Valparaso dijo
que en caso de haber sido resarcido el demandante con el
valor de reemplazo del bien deteriorado (o sea con la suma
de dinero que sustituye totalmente ese bien), el principio de la
reparacin ntegra se cumple optando entre: abandonar en
favor de los demandados el bien daado o avaluarlo y deducir
el valor resultante de aquel correspondiente al precio de compra; puesto que de lo contrario la vctima estara obteniendo
un beneficio del hecho ilcito. En el caso concreto se adopt la
segunda alternativa.98
Por su parte, la Corte de Apelaciones Presidente Aguirre
Cerda tambin tom en cuenta los beneficios obtenidos por la
95
En este sentido, Alessandri Rodrguez, ob. cit. N 461, pgs. 553 y 554; en
donde cita gran cantidad de autores en apoyo a sus dichos (vase especialmente
nota 1, pg. 554).
96
En este sentido, Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 462, pg. 554.
97
Al respecto vase Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 462, notas 3, 4 y 5.
98
C. de Valparaso, 18 de junio de 1976 (especialmente cons. 22). Citada
por Jorge Lpez Santa Mara, Obligaciones y contratos ante la inflacin, N 56,
pgs. 124 a 127, Editorial Jurdica de Chile, 2 edicin, 1980.
172
vctima en el fallo de 20 de junio de 1989, que fij en $ 600.000

la indemnizacin que deba pagarse al dueo de un automvil
que result deteriorado en un accidente de trnsito, suma que
result de deducir del avalo fiscal del bien ($ 750.000) el
valor en que fue vendido ($ 150.000) debido a lo dispendioso
que era repararlo.99
No obstante lo anotado, la Corte Suprema estim en una
ocasin que no exista el vicio de ultra petita en la sentencia
que condenaba al pago del valor total del bien deteriorado, sin
considerar para nada los restos que debieron quedar como
propiedad de la demandante.100
iii. Excepciones
Nuestros jueces han dicho que slo por mandato legal la reparacin puede ser superior o inferior al dao realmente sufrido
por la vctima.101 Los casos en que ello se puede presentar
sern objeto de nuestro estudio.
Casos en que la reparacin puede ser inferior al dao
El juez no podra decretar una reparacin cualitativa o cuantitativamente menor que el dao causado, desde que estara
contraviniendo con ello el principio de la reparacin integral,
regla general en la materia.
Pese a ello, se ha entendido que el legislador puede establecer casos especficos en que la reparacin sea inferior al
perjuicio sufrido por la vctima.
En nuestro ordenamiento positivo existen ciertas limitaciones cuantitativas a la reparacin de los daos impuestas bajo la
forma de topes indemnizatorios. As, en los arts. 992 a 1000 del
Cdigo de Comercio (Seccin Cuarta, del prrafo 3, del Ttulo V
de su Libro III) se establecen una serie de limitaciones a la
responsabilidad del transportador martimo por los perjuicios
99
C. Pedro Aguirre Cerda, 20 de junio de 1989. Gaceta Jurdica N 108,
pg. 82.
100
C. S., 4 de enero de 1971. Rev., t. 68, sec. 1, pg. 1 (aunque no queda
claro si efectivamente esos restos quedaron en poder del actor; y, en caso afirmativo, cul era su valor).
101
C. S., 29 de noviembre de 1968. Rev., t. 65, sec. 4, pg. 323, cons. 10.
173
que pudiera causar (en caso de averas y retrasos). El art. 998

seala que los lmites de responsabilidad consagrados en ese
prrafo son aplicables a cualquiera accin que se intente en su
contra, sea que se funde en responsabilidad contractual o extracontractual o en cualquier otra causa.
En el Cdigo Aeronutico (Ley 18.916 aprobada el 19 de
enero de 1990, y publicada el 8 de febrero del mismo ao)
tambin se han establecido limitaciones de responsabilidad,
esta vez relacionadas con el transporte areo (captulos I a IV
del Ttulo IX). Sin embargo, los efectos de ellas se ven en gran
parte morigerados por su art. 172, que expresa en su inc. 1:
En todo caso, el afectado por el dao podr demandar una
indemnizacin superior a los lmites sealados en el Cdigo, si
probare dolo o culpa del transportador, del explotador o de
sus dependientes, cuando estos actuaren durante el ejercicio
de sus funciones, aadiendo en su inc. 2: Cualquier estipulacin en contrario para fijar lmites de indemnizacin inferiores a los establecidos en este Cdigo, se tendr por no escrita.
Asimismo, en lo que respecta al transporte areo internacional existen limitaciones de responsabilidad, establecidas en
el Convenio de Varsovia de 1929 y su Protocolo de La Haya de
1955 (especialmente en el art. 22 del Convenio) normas vigentes en Chile al ser ratificadas por el D. L. 2.381, de 4 de diciembre de 1978, y publicadas en el Diario Oficial el 13 de agosto
de 1979.102
Generalmente las motivaciones que se tienen para establecer a priori topes indemnizatorios no son de ndole jurdica,
sino sustancialmente polticas y econmicas, siendo as, debe
ser el legislador, quien, en cada caso, y valorando las repercusiones que para la economa o la conveniencia del Estado y la
sociedad toda tienen determinadas actividades, resuelva establecer lmites a la reparacin de los daos que por el riesgo de
esas actividades pueda irrogarse a terceros.103
Eduardo Zannoni hace presente que estas limitaciones de
responsabilidad no han sido siempre aceptadas en forma pac-
102 Cuya vigencia entre nosotros ha sido reconocida tambin por la jurisprudencia; vase as, C. de Santiago, 9 de marzo de 1987. Gaceta Jurdica N 81,
pg. 48.
103 Zannoni, ob. cit., N 72-1, pg. 254.
174
fica; al respecto seala que la Corte de Casacin italiana, en

fallo de 1979, sostuvo que era inconstitucional la limitacin de
la responsabilidad del transportador areo internacional sancionada en el Convenio y Protocolo antes aludidos, por atentar
a los arts. 2 y 3 de la Constitucin de ese pas, que consagran
el principio de la igualdad ante la ley.104
Nos parece que la solucin dada al problema de las limitaciones de responsabilidad por la Corte de Casacin italiana es
extremadamente importante, desde que su razonamiento podra extenderse analgicamente entre nosotros a todos los casos
en que se establezcan topes de responsabilidad, entendindose
que ellos atentan en contra de un principio de derecho pblico
como es el de la igualdad ante la ley, establecido en el N 2 del
art. 19 de nuestra Constitucin Poltica, por cuanto no resulta
igualitario que a ciertos damnificados por hechos ilcitos les est
vedado acceder a una reparacin plena, derecho que asiste a la
generalidad de las vctimas. El cumplimiento del principio de la
reparacin integral tendra as fundamento constitucional.
Casos en que la reparacin puede ser superior al dao
Arturo Alessandri Rodrguez seala que esta situacin se presenta a raz de las llamadas penas privadas, es decir aquellos
eventos en que la ley, en inters de la vctima y no de la sociedad, pretende castigar al culpable, ms que reparar el dao
causado; como ocurre, por ejemplo, en los arts. 171, 809, 1256,
1231, 1428, 1768 del Cdigo Civil.105
Por nuestra parte, pensamos que esta problemtica puede
surgir tambin a raz de los delitos de contrabando o fraude aduanero, por cuanto es comn que al ventilarlos nuestros tribunales decreten, a ms del comiso de las mercaderas objeto del
ilcito, el pago de una indemnizacin destinada a enterar el
monto de los derechos aduaneros dejados de percibir por la
vctima, que es el Fisco.106
104
Idem, pg. 253 (vase en especial nota 68 de la citada obra de este
autor).
105 Alessandri

El pago de estos derechos ha sido catalogado de dao emergente. Al
respecto vase C. S., 5 de diciembre de 1963. Rev., t. 60, sec. 4, pg. 563. No
obstante lo dicho, es del caso consignar que en una oportunidad nuestra C. S.
106
175
Si se entiende que en estos casos el comiso tiene el carcter

de sancin penal, nada hay de excepcional, desde que indemnizacin y pena son cuestiones independientes, con fines diversos.
Pero si al comiso se le asigna un rol indemnizatorio y l se
decreta conjuntamente con el pago del total de los derechos
aduaneros eludidos, el Fisco, en definitiva, recibira una reparacin superior al dao que efectivamente le irrog el hecho
ilcito.
Los pronunciamientos de nuestros jueces en la materia no
son uniformes. Por una parte se seala que tratndose de un
delito penal de contrabando o fraude aduanero, el comiso de la
mercadera es sancin penal; y no pueden resarcirse con el valor
del remate de las mercaderas decomisadas los perjuicios irrogados al Fisco, los que deben ser pagados por el autor del dao
civil en conformidad a lo dispuesto en los arts. 2314, 2315, 2316,
2329 del Cdigo Civil y 10 y 11 del Cdigo de Procedimiento
Penal.107 Pero, a la inversa, se sostiene que el comiso envuelve de
por s una evidente finalidad indemnizatoria.108
Por lo visto, el problema de determinar la funcin que cumple el comiso no est resuelto, y es difcil que en un tiempo
cercano se arribe a alguna conclusin, desde que la baja en los
impuestos de importacin ha desincentivado la comisin de los
delitos de contrabando y fraude aduanero, siendo escasas las
sentencias que en los ltimos aos se refieren a la materia.
seal que los derechos de aduana que determina el Arancel Aduanero, son
slo un antecedente que debe servir al tribunal para fijar la real indemnizacin
que se deba al que ha sufrido el dao, agregando que en estos procesos al
ejercitarse la accin civil de indemnizacin de perjuicios no se estn cobrando
los derechos de aduana (...) sino aquella indemnizacin que permita al que ha
sufrido el perjuicio reponer la situacin al mismo estado que exista antes de
cometerse el delito (C. S., 4 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 39, y F. M.
N 173, pg. 43).
107 C. Pedro Aguirre Cerda, 26 de diciembre de 1983. Gaceta Jurdica N 46,
pg. 93. En el mismo sentido, C. S., 21 de abril de 1961. Rev., t. 58, sec. 4,
pg. 74; C. S., 11 de junio de 1963. Rev., t. 60, sec. 4, pg. 269; C. S., 12 de abril
de 1972. Rev., 69, sec. 4, pg. 25, y C. S., 25 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4,
pg. 51.
108 C. de Iquique, 18 de junio de 1953. Rev., t. 50, sec. 4, pg. 81. En el
mismo sentido, C. de Iquique, 12 de marzo de 1958. Rev., t. 55, sec. 4, pg. 23, y
C. de Iquique, 5 de abril de 1960. Rev., t. 57, sec. 4, pg. 137.
176
2.2.3. La reparacin puede ser moratoria

Solamente en las hiptesis de reparacin en especie se logra
cumplir con el ideal de hacer desaparecer todos los efectos del
hecho daoso; sin embargo, no es fcil encontrar situaciones
en las cuales se pueda adoptar una medida de esta ndole; de
ordinario se recurrir a la indemnizacin pecuniaria, la cual
reemplaza en el patrimonio de la vctima el valor destruido a
consecuencia del delito o cuasidelito: compensatorio se torna all
el carcter de la reparacin.109
Pero el solo retardo en compensar a la vctima le genera un
perjuicio, el que por aplicacin del principio de la reparacin
integral o completa tambin deber resarcrsele, en el entendido de que todo capital devenga, por lo general, un inters. La
reparacin entonces ser moratoria, como bien lo reconoce nuestra Corte Suprema.110-111
2.2.4. Constitucin en mora
En sentencia de 4 de noviembre de 1971 la Corte Suprema
dej establecido que una diferencia sustancial entre la responsabilidad contractual y la extracontractual o delictual, radica
en la constitucin en mora del deudor; respecto de la primera,
el Cdigo Civil y la doctrina universal han consagrado el requisito de la constitucin en mora al deudor mediante el requerimiento del acreedor que le reclama el cumplimiento de la
obligacin retardada. Con respecto a las obligaciones provenientes de delitos o cuasidelitos, ninguno de los preceptos del
Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil precitado, establece el requisito de la constitucin en mora, puesto que por la
naturaleza misma de la responsabilidad extracontractual el autor de un delito o cuasidelito queda obligado a indemnizar el
109
En este sentido, C. S., 27 de noviembre de 1965. Rev., t. 62, sec. 1,
pg. 445, y C. S., 6 de noviembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 181. En doctrina es de la misma idea Zannoni; vase ob. cit., N 29, pg. 108.
110
C. S., 9 de enero de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 13; confirmando fallo
de la C. de Santiago.
111
Mayores explicaciones sobre esta materia se encuentran en Cap. IV, 2.6 y
mismo Cap., 3.6.
177
perjuicio que caus por la comisin del hecho ilcito que es su

fuente.112
En consonancia con lo anterior, numerosos fallos dejan sentado que slo son aplicables en el mbito contractual de la
responsabilidad civil los arts. 1551, 1557 y 1559 del Cdigo Civil, que establecen el requisito de la constitucin en mora113,
desde que el autor de un delito o cuasidelito queda obligado
a indemnizar el perjuicio que caus por la sola comisin del
hecho ilcito que es su fuente, es decir, el principio que genera
la obligacin de indemnizar radica en el hecho ilcito que ocasiona dao y que la ley obliga a repararlo.114 La fecha en que el
hecho ilcito se produjo y no circunstancias posteriores115 es
lo que debe considerarse para el clculo de una integral indemnizacin del perjuicio, sentencia nuestra Corte Suprema.116
2.3. D ETERMINACIN DE LA REPARACIN117
2.3.1. Enunciado
El planteamiento general de la materia ha sido abordado con
precisin por nuestra Corte Suprema en fallo de 3 de septiembre de 1974, el cual seala: El monto de la reparacin depender de la estimacin del dao, porque es su resarcimiento lo
que determina ese monto, a menos que la ley, en forma expresa, disponga algo distinto.118
112 C. S., 4 de noviembre de 1971. Rev., t. 68, sec. 4, pg. 270. En el mismo
sentido, C. S., 27 de septiembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 155.
113 En este sentido, C. S., 9 de enero de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 13, y
C. S., 9 de mayo de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 67. Implcitamente estn en
esta lnea C. S., 14 de junio de 1945. Rev., t. 43, sec. 1, pg. 26, y C. de Santiago,
10 de enero de 1953. Rev., t. 50, sec. 2, pg. 11.
114 C. S., 21 de agosto de 1974. F. M. N 189, pg. 152. En el mismo sentido,
C. S., 9 de mayo de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 67.
115 Como sera la constitucin en mora.
116 C. S., 9 de mayo de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 67.
117 Si bien hablamos de determinacin de la reparacin, es lo cierto que la
mayora de los fallos que veremos se refieren a los problemas suscitados en la
determinacin de la indemnizacin pecuniaria, y a ellos se dirigirn nuestros
comentarios.
118 C. S., 3 de septiembre de 1974. F. M. N 190, pg. 185, cons. 8. En el
mismo sentido, C. S., 19 de julio de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 77, cons. 13.
178
Seis aos antes esta Corte haba consignado que al fijarse el

monto de la indemnizacin debe considerarse exclusivamente
el dao sufrido por la vctima en s misma.119 Somos de la idea
de que con este pronunciamiento el tribunal supremo est aceptando que el perjuicio se avale in concreto, esto es atenindose a
la situacin personal de la vctima, sin que el autor del perjuicio
pueda pretender eximirse de su obligacin de reparar todo el
perjuicio sosteniendo que otro habra sufrido menos.120
2.3.2. Factores que el juez debe considerar y factores
de que debe prescindir
El principio que debiera regir en la materia lo enuncia Alessandri Rodrguez indicando que al avaluar el dao el juez deber tomar en cuenta todos aquellos factores que influyan en
l o lo constituyan y prescindir de los que sean extraos.121
La Corte Suprema ha dicho que la determinacin del dao
en las personas es una materia especialmente compleja, cuyo
monto est sujeto a influencias de mltiples factores y algunos
de ellos de carcter condicional, como la salud y la vida, la
conservacin de las aptitudes para el trabajo, etc..122
Si el dao recae en una cosa, se considerar su valor intrnseco y no el de afeccin123 (aunque l bien podra considerarse
en la determinacin del dao moral).
Tanto el dao en las personas como aquel que recae en las
cosas pueden traducirse en un dao emergente y en un lucro
cesante, la avaluacin especfica de estos se ver ms adelante.124
2.3.3 Situacin social, pecuniaria y de familia de las partes
La Corte de Apelaciones de Temuco, en fallo de 29 de junio de
1972, cita palabras de Arturo Alessandri Rodrguez, para quien,
119 C.
S., 29 de noviembre de 1968. Rev., t. 65, sec. 4, pg. 323, cons. 10.
respecto vase Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. III, vol. 1, N 2.392, pg. 588.
121 Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 473, pg. 562.
124 Vase Cap. IV, 2.3.4.
120 Al
179
sea que el dao recaiga en las personas o en las cosas, sea

moral o material, en principio, el juez debe prescindir de la
situacin social, de fortuna y de familia de la vctima y del
autor del delito o cuasidelito; cualquiera que ella sea, la reparacin debe ser total.125
Inspirada en esas mismas ideas la Corte Suprema establece
que infringe los arts. 2314 y 2329 del Cdigo Civil la sentencia que
reduce el monto de la indemnizacin fijada en primera instancia
por la sola consideracin de que el reo no goza de gran solvencia
econmica, pues el quantum de la indemnizacin debe medirse
por el dao causado y no por la hacienda del agente.126
Al referirse a la materia los Mazeaud y Tunc consignaron
que el juez no tiene que practicar la caridad con el responsable, ni siquiera a expensas de una vctima muy acaudalada,
Ricos y pobres tienen derecho a una reparacin igual, que
comprende todo el perjuicio.127
En Chile el profesor Jorge Lpez Santa Mara sostiene la
tesis contraria, al entender que tanto la posicin econmica de
la vctima del dao como la del autor deben ser consideradas
por el juez al fijar el monto de la indemnizacin.128 En tanto
que Nestor Letelier Lazo slo es partidario de tomar en cuenta
la posicin econmica del responsable, y ello en el especfico
caso de que ste tenga escasos recursos monetarios y pocos
bienes patrimoniales y la vctima se halle en un plano econmico muy superior.129
Se ha postulado tambin que si la situacin pecuniaria o de
familia de la vctima influye en la extensin del dao, ella debe
considerarse al determinar el monto efectivo del perjuicio; aunque esto de ningn modo autorizara al juez a aumentar o
reducir la indemnizacin, una vez conocido ese monto.130
125 C.
de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 66.

S., 29 de noviembre de 1968. Rev., t. 65, sec. 4, pg. 323.
127 Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. III, vol 1, N 2.396, pg. 590.
128 Lpez Santa Mara, Jorge, La posicin econmica de la vctima y del
autor del dao como elemento para la fijacin del monto de la indemnizacin,
en Revista de Ciencias Jurdicas N 1, Valparaso, 1971, pgs. 95 a 103.
129 Letelier Lazo, Nstor, Ensayo crtico de la jurisprudencia en materia de responsabilidad civil extracontractual, N 129, pg. 328, Memoria de Prueba, Universidad
de Chile, 1952.
130 Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 474, pg. 566, en donde se contienen
ejemplos de ello.
126 C.
180
2.3.4. Avaluacin del dao emergente y del lucro cesante

Para avaluar el dao emergente nuestros jueces se atienen a las
pruebas que acreditan la existencia de los desembolsos, prdidas o deterioros que lo constituyen. As, por ejemplo, se considerarn tasaciones, informes periciales, facturas, boletas de
gastos, etc.; antecedentes que dejan en condiciones de determinar su monto con exactitud y comodidad.
Proceder de esta manera es una tendencia constante. As
tratndose de un dao en las personas, se consideran los gastos
mdicos realizados,131 como son los desembolsos efectuados por
concepto de hospitalizacin y el valor de los medicamentos.132 Y
si en definitiva se produce la muerte de la vctima directa se
obliga al autor del delito o cuasidelito civil al pago del valor del
nicho, de la lpida del mismo y del servicio funerario.133
Si los daos emergentes provienen de un perjuicio en las
cosas la reparacin se determina en relacin al valor intrnseco
de stas y no al de afeccin.134
No obstante lo dicho, en recientes fallos se ha sostenido que
estando acreditada la existencia del dao emergente, los tribunales deben apreciar y deducir su monto, aun cuando no se haya
rendido prueba sobre el particular,135 criterio que compartimos.
131 As, por ejemplo, vanse, C. S., 24 de junio de 1984. Rev., t. 77, sec. 4,
pg. 95; C. S., 13 de octubre de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 109, y C. de San
Miguel, 20 de junio de 1989. Gaceta Jurdica N 108, pg. 82.
132 C. de Santiago, 26 de noviembre de 1962. Rev., t. 60, sec. 4, pg. 32.
134 As, por ejemplo, vanse C. de Santiago, 10 de abril de 1961. Rev., t. 58,
sec. 4, pg. 58, y C. S., 4 de enero de 1971. Rev., t. 68, sec. 1, pg. 1.
135 C. S., 23 de mayo de 1977. Rev., t. 74, sec. 1, pg. 281, y F. M. N 222,
pg. 108; C. S., 21 de enero de 1988. Rev., t. 85, sec. 4, pg. 1, y C. de Santiago, 8
de noviembre de 1994. Gaceta Jurdica N 173, pg. 138. En este ltimo y muy
reciente fallo, su considerando 1 deja establecido que con el mrito de las
declaraciones de testigos se encuentra suficientemente acreditado en autos que
a consecuencia de la colisin materia de autos el automvil (...) de propiedad
del querellante result con diferentes daos en su parte trasera, los que se
advierten en las fotografas no objetadas agregadas en el expediente, y su considerando 2 concluye que si bien en autos no se encuentra acreditado el monto
al cual ascenderan los perjuicios materiales sufridos por el automvil de la
actora, habindose establecido fehacientemente la naturaleza de dichos daos,
esta Corte se encuentra en situacin de apreciar prudencialmente su valor, el
que se estima en una suma ascendente a la fecha del presente fallo a $..., sobre
el particular vase tambin, Cap. III, 1.2.
181
Las contadas sentencias que han reparado el lucro cesante lo

hacen bajo la forma de un capital, el que se determina en
atencin a antecedentes tales como la edad de la vctima y el
monto de lo que ganaba;136 aunque tambin se ha ordenado el
pago de una suma de ingresos mnimos mensuales por un
determinado plazo.137 Si no se indic en la demanda el momento desde el cual se debe pagar una renta mensual por
lucro cesante, ella empieza a correr desde la fecha del ilcito y
por todo el tiempo en que se priv del bien que generaba la
ganancia.138
La regulacin prudencial del lucro cesante no puede basarse en meras conjeturas,139 sino en antecedentes ciertos sobre
las ganancias que antes del hecho ilcito obtena la vctima, y la
posibilidad razonable de haber seguido percibindolas de no
haber ocurrido el evento daoso.
As, en un caso de lesiones, se regul su cuanta atendiendo a la magnitud de ellas, a la disminucin de su capacidad
laboral (que llev a la prdida del trabajo estable), a la imposibilidad de conseguir un trabajo permanente y a la preparacin
y posibilidades del actor en atencin a su profesin.140
Ahora, si el hecho ilcito doloso o culposo del que es vctima una persona repercute en otras que vivan a sus expensas o
de los auxilios que le proporcionaba, deber considerarse el
monto de tales expensas o auxilios, sin que la indemnizacin
pueda ser equivalente al total de las rentas o utilidades que
perciba la vctima directa (aun cuando vivieran juntos), dado
que aqulla deba invertir necesariamente parte de esas rentas
o utilidades en la satisfaccin de sus propias necesidades. Lo
anterior rige tambin en el caso de que la vctima directa haya
pg. 79. En el mismo sentido, C. S., 20 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4,
pg. 160, y C. de Santiago, 10 de enero de 1984. Gaceta Jurdica N 44, pg. 71
(aunque all no se hacen mayores anlisis sobre por qu se fij en una determinada suma el monto del lucro cesante).
137 C. Pedro Aguirre Cerda, 14 de marzo de 1988. Rev., t. 85, sec. 4, pg. 26.
140 Sentencia de la jueza titular de Santiago doa Carmen Miranda Parraguez, el 30 de septiembre de 1986, y confirmada por la C. de Santiago el 15 de
marzo de 1988 y por la C. S. el 22 de marzo de 1989. Gaceta Jurdica N 105,
pg. 20.
182
destinado parte de sus rentas o utilidades al sustento de otras

personas distintas al actor.141
No obstante los casos mencionados, es lo cierto que, por lo
general, los tribunales rechazan la reparacin del lucro cesante, porque analizan con suma estrictez la prueba de su existencia.142 A su entender, los rasgos de eventualidad que siempre le
son inherentes obstan al cumplimiento del requisito de la certeza.143-144 Postura a todas luces criticable, desde que la eventualidad que le es propia no hace posible exigir a su respecto
sino una razonable certeza.145 Por lo dems, para evaluar el
lucro cesante slo se exige que se proporcionen antecedentes
ms o menos ciertos que permitan determinar una ganancia probable que deja de percibirse.146
Se ha llegado a sostener incluso que, an constando la
existencia del lucro cesante, su indemnizacin debe ser rechazada si no est probado el monto preciso de las ganancias frustradas.147
Al discurrir de la manera recin expuesta se comete un
grave error, ya que se olvida que en la responsabilidad extracontractual los jueces han de buscar el modo equitativo y prudencial de fijar el monto de la reparacin de un dao material
cuya existencia est probada (sea dao emergente o lucro cesante), por cuanto la existencia del dao, el modo de reparacin y la forma de calcular su indemnizacin son representativos
de fases distintas del juicio indemnizatorio.148
Si la vctima de un hecho ilcito doloso o culposo acredita
que perciba ingresos y que, salvo excepcionales circunstancias,
era racional que los siguiera percibiendo, la existencia del lucro cesante se encontrar probada y los jueces debern regular
su monto, desde que no puede exigirse a su respecto una prue-
141 Alessandri

Cap. III, 1.1.
143 Vase Cap. I, 3.5.
144 En este punto vase Domnguez Aguila y Domnguez Benavente, Comentarios..., en Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N 192, pgs. 214
a 216.
145 Vase Cap., I, 3.5.
147 Vase Cap. III, 1.2.
148 En este sentido, Santos Briz, ob. cit., t. II, pg. 981.
142 Vase
183
ba de certeza absoluta.149 Por lo dems, se ha entendido que el

art. 173 del Cdigo de Procedimiento Civil no rige en esta
materia.150
Acorde con lo recin expresado resulta ser un fallo de la
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, el que, despus de dar
por acreditada la existencia de lucro cesante, resuelve apartarse de las dudosas y poco precisas pruebas que en el caso aport
el demandante para el calculo de la indemnizacin respectiva,
adoptando, en definitiva, una modalidad prevista por el legislador para el clculo del subsidio de cesanta (D. F. L. 150, de
1982), por ameritarlo las similares circunstancias que se daban
entre la situacin regulada por ese cuerpo positivo y el caso
concreto a resolver, y ello aun cuando su aplicacin no haba
sido impetrada por las partes.151
La solucin dada por esta Corte austral resulta ser del todo
interesante, pues reafirma la idea de que, probada la existencia
de un dao, los tribunales tienen suficientes facultades como
para fijar prudencialmente un monto indemnizatorio.
Por su parte, la Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo
de 11 de junio de 1958, utiliza tambin un mtodo novedoso
de clculo del monto de la indemnizacin por lucro cesante, al
aplicar de oficio las normas que el Cdigo del Trabajo estableca para el evento de muerte de un obrero en un accidente del
trabajo, al caso de muerte de un obrero en un accidente de
trnsito (en su concepto rige el aforismo legal a una misma
razn corresponde una misma solucin); fijando en definitiva
una cantidad global de dinero (por cuanto eso se le solicit),
que sumada a los intereses que se estimaba producira, fuera
equivalente al total de lo que habran percibido los demandantes a ttulo de rentas vitalicias (frmula utilizada en el Cdigo
del Trabajo).152
149 Domnguez Aguila y Domnguez Benavente, Comentarios..., en Revista

de Derecho Universidad de Concepcin, N 192, pg. 215, y vase Cap. I, 3.5.
pg. 79.
151 C. de Punta Arenas, 7 de abril de 1993. Extractado y comentado por
Domnguez Aguila y Domnguez Benavente, en Comentarios..., en Revista de
Derecho, Universidad de Concepcin, N 192, pg. 214 a 216.
152 C. de Santiago, 11 de junio de 1958. Rev., t. 55, sec. 4, pg. 209.
184
Estos ejemplos de innovadores modos de calcular el quantum indemnizatorio del lucro cesante nos demuestran que cuando se tienen las ideas claras y hay creatividad, necesariamente
se deben encontrar los caminos para arribar a soluciones justas, objetivo que debiera ser primordial en todos quienes estn
encargados de aplicar el derecho.
Para calcular el monto de la indemnizacin por lucro cesante somos partidarios de comenzar tomando en cuenta un
ideal, como es el total de las ganancias que se esperaban obtener, en base al cual el juez podr fijar prudencialmente una
suma en todo caso menor, desde que tal perjuicio ser siempre
probable o, a lo menos, razonablemente probable.
As, si en caso de muerte de una persona se demanda la
indemnizacin de un lucro cesante, ste deber determinarse
considerando el monto de los ingresos que perciba, la edad
que tena, su expectativa de vida, el lapso por el cual se esperaba seguir obteniendo esos ingresos, el porcentaje que de ellos
destinaba a los perjudicados; antecedentes de cuya relacin se
obtendr un total ideal de lo que se dej de percibir, el que
slo ser un parmetro en base al cual, en definitiva, el tribunal fijar el monto al cual asciende la indemnizacin.
2.4. MOMENTO EN QUE SE COLOCA EL JUEZ PARA AVALUAR
EL DAO MATERIAL
Es claro que el juez avala los perjuicios materiales en la sentencia; all determina el quale y el quantum (es decir, en qu
consisten dao emergente o lucro cesante y su valor expresado en dinero);153 pero ello no implica que deba hacerlo, necesariamente, en relacin a ese tiempo presente (el de la
sentencia), pudiendo recurrir a otras alternativas, como situarse en un tiempo pasado (por ejemplo, el de la comisin del
hecho ilcito, el de la realizacin del dao o el de la demanda)
o incluso en uno futuro (aquel en que se espera que se
verifique el dao futuro).
El Cdigo Civil no resolvi este problema y urge hacerlo,
para dar respuesta a cuestiones conexas, como son: la determi153 As, por lo dems, lo ha dicho la C. S. en fallo de 1 de julio de 1971.
Rev., t. 68, sec. 4, pg. 137.
185
nacin de la poca a que deben estar referidas las probanzas

de estos perjuicios y la fijacin del instante en que han de
comenzar a computarse los reajustes e intereses de las sumas
establecidas como indemnizacin de los mismos.
En la mayora de los derechos extranjeros con que usualmente se coteja el nuestro se estiman los daos y su monto
expresado en dinero en relacin a una fecha actual, como es
aquella en que el juez dicta sentencia. Tal es el caso de la doctrina y
jurisprudencia argentina,154 francesa155 e italiana.156 En Espaa
Santos Briz es del mismo sentir.157
En ocasiones nuestra Corte Suprema sigue este criterio.
As, en sentencia de 16 de octubre de 1970, despus de indicar
que en principio la indemnizacin debe regularse segn el
monto que tuviera al momento del hecho ilcito, analiza las
variaciones del perjuicio, concluyendo que tanto la determinacin del dao como la apreciacin de su valor deben hacerse
en la sentencia, pues slo as la indemnizacin representar
exactamente el valor de la reparacin completa que considera
la ley: la de todo el perjuicio sufrido por la vctima.158
No nos satisface esta tesis, porque obliga a que la avaluacin estimativa que realiza el actor en su demanda, las objeciones que a sta le formule el demandado y las probanzas
respectivas, se tengan que proyectar a una fecha futura, variable, en muchos casos incierta y, por ende, desconocida: la de la
sentencia; olvidando, de paso, que a lo imposible nadie est
obligado.
La jurisprudencia nacional, en algunas de las contadas ocasiones en que se ha referido en forma expresa a la materia
154 As opinan en general Eduardo Zannoni, ob. cit., Nos 72 a 84, pgs. 243 a
285 (en especial vase la nota 2 de la pg. 244, en donde cita abundante jurisprudencia en apoyo a esta tesis) y Orgaz, ob. cit., Nos 43 y 44, pgs. 163 a 171.
155 En este sentido Mazeaud y Tunc, en ob. cit., t. III, vol. 1, N 2.405 a 2.425,
pgs. 613 a 655; y Marty, Gabriel y Raynaud, Pierre, Droit Civil, t. II, vol. 1, N 515,
pg. 563, Libraire du Recueil Sirey, Paris, 1962. La jurisprudencia francesa despus de un comienzo vacilante adopta esta postura, particularmente a partir de
1942; al respecto vase Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. III, vol. 1, pgs. 633 a 638.
156 Al respecto vase a Santos Briz, ob. cit., t. I, pg. 320, nota 321.
157 Idem, t. I, pgs. 320 a 321.
158 C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg., 424, cons. 22. En el
mismo sentido C. S., 29 de noviembre de 1977. Rev., t. 74, sec. 4, pg. 314 y F.
M., N 228, pg. 346; C. S., 7 de noviembre de 1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 601,
y C. de Santiago, 8 de noviembre de 1994. Gaceta Jurdica N 173, pg. 138.
186
entiende tambin que el juez, por regla general, debe regular

el monto de la indemnizacin del dao material situndose en
el momento de ocurrir el hecho ilcito.159 La misma opinin sustenta
entre nosotros Arturo Alessandri Rodrguez.160
Tampoco compartimos este criterio; desde ya diremos que
no todos los daos materiales se producen coetneamente con
el hecho ilcito; existen algunos que se verifican con posterioridad y en estos casos sera ilgico avaluarlos situndose en un
momento en que an no han existido.
En 1970 el distinguido profesor de esta Facultad don Bernardo Gesche Mller consignaba que en nuestra prctica judicial se est al valor de la moneda en la fecha del dao, pues
los litigantes acostumbran solicitar una indemnizacin consistente en una suma alzada de dinero, y los jueces ordenan pagar el monto que resulte conforme al mrito de las pruebas
rendidas. Sin embargo, en el hecho se discute y prueba un
dao en monedas de pocas muy diferentes y ello puesto que
los demandantes estiman los daos reclamados en la moneda
de la fecha de su demanda y, adems, conscientes del proceso
de desvalorizacin monetaria durante el juicio, exageran su
avaluacin. Por otra parte, los testigos y peritos del proceso
evalan los daos en la moneda de la fecha de sus declaraciones o informes. El juez a su vez se atiene a las pruebas rendidas
sobre el monto de los daos. En consecuencia, en la prctica
judicial nuestros tribunales fijan las indemnizaciones en la moneda de la fecha en que se rindieron las pruebas sobre el monto de los
daos sufridos por el demandante.161 El examen hecho por este
profesor desafortunadamente contina teniendo validez veinticinco aos despus.
Por nuestra parte, creemos que para avaluar los perjuicios
materiales el juez debe colocarse en el momento en que stos se
produjeron, pues el derecho a la reparacin y la obligacin correlativa nacen al producirse el dao162 (ni antes, ni despus);163
159 En este sentido, C. S., 1 de julio de 1971. Rev., t. 68, sec. 4, pg. 137,
cons. 13, y C. S., 6 de noviembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 181.
161 Gesche Mller, Bernardo, Jurisprudencia dinmica, N 25, pg. 54, Editorial Jurdica de Chile, 1971.
162 Para afirmar lo anterior se parte lgicamente de la base de que concurren los otros elementos de la responsabilidad civil extracontractual. Se debe
187
ms aun cuando es en ese instante que existen las constancias

materiales que lo constituyen y los factores econmicos que en
ese mismo momento determinaban su valor164, y que permiten probarlo.165 En una oportunidad nuestro mximo tribunal
sigui implcitamente este criterio.166
En caso de daos materiales actuales (sean dao emergente o lucro cesante) no ser complejo aplicar nuestro postulado,
porque ellos ya se han producido con anterioridad a la presentacin de la demanda y a esa fecha sus efectos perniciosos
tambin se han manifestado completamente, por lo cual debieran existir los antecedentes necesarios para hacer la avaluacin
exacta en relacin a ese tiempo pasado.
As, en caso de daos emergentes actuales stos se avaluarn en relacin al momento en que se produjo la respectiva
destruccin, deterioro o desembolso; tratndose de lucro cesante actual, ste se avaluar en relacin a la poca en que
debi haber ingresado al patrimonio de la vctima la ganancia
frustrada, como, por lo dems, se desprende de un fallo de
nuestra Corte Suprema.167
En caso de perjuicios materiales futuros (sean dao emergente o lucro cesante) el panorama pudiera ser algo ms oscuro, siendo necesario recordar que stos son los que al tiempo
tener presente adems, en apoyo a lo afirmado, que a la sentencia que condena

a la reparacin se le ha reconocido un carcter declarativo, esto es, que el
derecho de la vctima nace con ocasin del acaecimiento del dao, no ms
tarde (De Angel Yagez, Ricardo, ob. cit., pg. 322) ni ms temprano, agregamos nosotros. En este sentido vase tambin, Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. III.,
vol. 1, N 2.413, pgs. 621 y 622.
163
As lo dice, por lo dems, la C. S. en fallo de 1 de julio de 1971. Rev.,
t. 68, sec. 4, pg. 137.
164 Domnguez Aguila, y Domnguez Benavente, Jurisprudencia Comentada, en Revista de Derecho, Universidad de Concepcin, N 191, pg. 175.
165 Por estas consideraciones somos tambin contrarios a que se avalen los
perjuicios materiales en relacin a la fecha de la notificacin de la demanda,
como en alguna oportunidad lo sostuviera la C. S. (13 de octubre de 1983. Rev.,
t. 80, sec., 4, pg. 109).
166 C. S., 27 de septiembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 155, cons. 5.
167 C. S., 2 de marzo de 1977. F. M. N 220, pg. 25, en el cual ordena iniciar
el cmputo de las sumas adeudadas por lucro cesante desde el momento en que
se dej de percibir el ingreso en el patrimonio de la vctima.
188
de la presentacin de la demanda ya se han producido y existen

por estar reunidas las circunstancias que los hacen inevitables,
pero cuyas consecuencias perniciosas se manifestarn en lo
sucesivo. El juez debe fijar la especie y el valor en dinero de
estos daos colocndose en el momento en que se produjeron. 168 As, en caso de un dao emergente futuro el juez debe
situarse en el momento en que aparece como cierta la destruccin, el deterioro o el desembolso futuro; y en caso de un
lucro cesante futuro, el juez debe avaluarlo colocndose en el
instante en que con razonable certeza se establece que hay una
ganancia posterior a la demanda frustrada a consecuencia del
hecho ilcito.
Expuestas ya estas ideas slo nos queda abogar porque en
un futuro cercano nuestros jueces se encarguen de estudiar
derechamente y con detencin esta materia, nico modo de
lograr criterios slidos y uniformadores en una problemtica
que, no obstante sus mltiples proyecciones, se encuentra hoy
sumida en el olvido.
2.5. VARIACIONES DEL DAO MATERIAL
En fallo de 16 de octubre de 1970 la Corte Suprema dej
constancia de que puede ocurrir que el dao en s mismo, o
bien su valor, aumenten o disminuyan despus de ocurrido el
hecho (ilcito), pero antes de la sentencia.169
Con dicho pronunciamiento se aborda la problemtica relativa a las variaciones del perjuicio material, las que pueden
consistir en aumentos o disminuciones, tanto de su contenido
como de su valor.
Si vara el contenido del dao, se habla de variacin intrnseca.
A su turno, la variacin extrnseca es la que afecta el valor
del perjuicio.
Al fallo aludido es necesario hacerle dos precisiones: primero, que estas variaciones propiamente se presentan despus
168
Al operar de esta manera se puede decir que el juez realiza una funcin
proftica, puesto que sintetiza una serie de datos fcticos del pasado para
proyectarlos al futuro (Zannoni, ob. cit, N 80, pg. 277).
169
C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424, cons. 20.
189
de la fecha en que el dao inicialmente se produjo (lo que no

siempre coincide con el hecho ilcito) y, adems, que incluso
pueden generarse despus de la sentencia.
En seguida estudiaremos las variaciones del dao en forma
separada.
2.5.1. Variaciones intrnsecas del dao material
La Corte Suprema ha reconocido que el dao en sus elementos intrnsecos puede aumentar o disminuir entre la ocurrencia del hecho ilcito y el momento en que el juez dicta
sentencia.170 Esas variaciones debern ser consideradas por el
juez cuando tengan por causa el hecho ilcito, pues el responsable debe reparar slo el dao que sea consecuencia directa y
necesaria de su culpa; pero si, por el contrario, no se da esa
causalidad, el juez deber considerar exclusivamente el perjuicio inicial, el dao resultante del hecho y prescindir de esas
variaciones.171
Si bien aceptamos el grueso de lo dicho por nuestro tribunal supremo, haremos una precisin: en verdad las variaciones
del dao slo ocurren despus de la fecha en que ste inicialmente se produjo y no desde que acaeci el hecho ilcito.
Hecha la salvedad, diremos que las agravaciones intrnsecas
pueden consistir tanto en un aumento o agravacin del perjuicio, como en una disminucin o mejora del mismo. Ejemplo de
lo primero lo constituye la muerte de quien slo haba quedado
herido a consecuencia de un hecho ilcito o la agravacin de
una incapacidad o enfermedad originada por un delito o cuasidelito civil; en tanto que el desaparecimiento de tales enfermedades o incapacidades es ejemplo de la segunda situacin.
Para analizar la trascendencia jurdica de las variaciones
intrnsecas tradicionalmente se distingue entre las que se producen antes de dictarse sentencia definitiva y las posteriores a
ese instante. Se seala al respecto que:
a) Si ellas (sean aumentos o disminuciones) se producen antes de
la sentencia definitiva, deben ser consideradas en esta resolu-
170 C.
171 Idem.
190
cin, en tanto tengan por causa el hecho ilcito, es decir en la

medida que haya relacin de causalidad.172 Si las variaciones
no tienen por causa el hecho ilcito, el juez deber considerar
exclusivamente el perjuicio inicial, el dao resultante del hecho y prescindir de esas variaciones.173
b) Si ellas (sean aumentos o disminuciones) se producen despus
de dictada la sentencia definitiva carecen de toda influencia jurdica desde que la autoridad de cosa juzgada impide hacer cualquier consideracin al respecto.174 En nuestra jurisprudencia
no existe fallo alguno que se refiera a esta situacin.
No obstante lo dicho, pensamos que la trascendencia jurdica de las variaciones intrnsecas del dao se debe analizar
distinguiendo entre:
a) Variaciones intrnsecas del dao aludidas en la demanda o en
la contestacin de la demanda175 (ya sea que se hayan producido a
esas fechas o se estime que se verificarn en lo sucesivo): En la medida que resulten acreditadas deben ser consideradas en la sentencia definitiva.
Especficamente en relacin a las mejoras creemos que estn
en lo cierto los Mazeaud y Tunc cuando afirman que ellas
deben ser consideradas siempre, tengan o no por causa la culpa, pues si no, el juez reparara un dao no sufrido.176
b) Variaciones intrnsecas del dao no mencionadas en la demanda ni en la contestacin de la demanda: No podrn ser consideradas en la sentencia definitiva por la lgica congruencia que
debe existir entre esta resolucin y aqullos escritos, como bien
sostuvo en una oportunidad nuestra jurisprudencia.177
172
Alessandri Rodrguez, ob. cit. N 476, pg. 567. El cual fue citado por la
C. S. en fallo de 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424.
173
C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424, cons. 20.
174
Alessandri Rodrguez, ob. cit. N 478, pg. 569 y Ducci Claro, ob. cit.,
N 306, pg. 194.
175
Nos referimos a estos dos escritos, por cuanto pensamos que ser el
demandante quien invoque las agravaciones del dao en su demanda, en tanto
que se referir a las disminuciones el demandado cuando conteste ese escrito.
176
Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. III, vol. 1, N 2.412-2, pgs. 619 y 620.
177
En este sentido se ha fallado que no cabe considerar en la sentencia que
resuelve una demanda reparatoria los gastos en que incurri el actor despus de
trabada la litis, y ello no obstante que pudieran ser consecuencia de las lesiones
que produjo el hecho ilcito (C. S., 24 de marzo de 1981, confirmando sentencia
de primer grado. Rev., t. 78, sec. 5, pg. 35).
191
Estimamos que las agravaciones del dao producidas despus de presentada la demanda que impetr la reparacin del
perjuicio inicial pueden ser fundamento de nuevas demandas
reparatorias, desde que en verdad constituyen nuevos perjuicios, distintos a los primitivamente causados y respecto de los
cuales no ha habido discusin judicial. No obsta a lo dicho la
autoridad de cosa juzgada de la sentencia dictada en el primer
juicio, porque la cosa pedida178 que se presenta en l (reparacin del perjuicio inicial) es distinta a la existente en el pleito
sobre la agravacin (reparacin de ese perjuicio nuevo que es
la agravacin); y no existiendo identidad de cosa pedida, no
podr haber cosa juzgada, debiendo aplicarse por ende el principio de la reparacin integral.
Los Mazeaud y Tunc estn en esta lnea, afirmando que la
agravacin de una lesin es una causa de daos y perjuicios
distinta de la lesin en s misma,179 representativa de un nuevo perjuicio sobre el cual no se ha fallado.180 Sostienen incluso
la posibilidad de revisin en el evento de que haya obrado una
transaccin entre las partes.181
En Espaa, Santos Briz182 y De Angel Yagez183, son tambin de esta opinin, extendiendo esta alternativa al caso en
que no se trate de meras agravaciones del dao inicialmente
producido, sino derechamente de nuevos perjuicios. Los tribunales espaoles en varias ocasiones han seguido este criterio;184
lo que tiene mxima importancia si se considera que en ese
pas el plazo de prescripcin de la accin de responsabilidad
extracontractual es de un ao solamente, a partir del momento en que el agraviado tuvo conocimiento del dao (art. 1968
del C. C. espaol), resultando factible que se manifiesten agra-
178 O sea el beneficio jurdico inmediato que se reclama y al cual se pretende tener derecho (C. S., 11 de diciembre de 1937. Rev., t. 35, sec. 1, pg. 238,
citada por Gaete Fuenzalida, Andrs Esteban, en Reflexiones sobre la cosa juzgada,
pg. 104, Seminario de Titulacin para optar al grado de Licenciado en Ciencias
Jurdicas y Sociales, Universidad de Concepcin, 1985).
179 Mazeaud y Tunc, ob. cit., t. I, vol. 1, N 229, pg. 323.
180 Idem, t. III, vol. 1, N 2.406, pg. 614.
181 Idem, t. I, vol. 1, N 227, pgs. 321 a 323.
182 Santos Briz, ob. cit., t. I, pgs. 320 y 321.
183 De Angel Yagez, ob. cit., pgs. 324 a 327.
184 Vanse sentencias analizadas por De Angel Yagez, Ricardo, ob. cit.,
pgs. 324 a 327.
192
vaciones del dao inicial o nuevos daos una vez ya vencido

este plazo, las que quedaran sin reparar si no se siguiera el
criterio por ellos defendido.
En caso de disminucin de un dao se afirma que no se
puede proceder a la revisin sin chocar con la autoridad de
cosa juzgada, porque reducir lo abonado por daos y perjuicios y reconocido por la primera sentencia sera decidir que
los primeros jueces han incurrido en un error; eso sera declarar que el perjuicio es menos importante de lo que, no obstante, haban reconocido como definitivo, puesto que haban
otorgado una reparacin definitiva de ellos.185
2.5.2. Variaciones extrnsecas del dao material.
Incidencia de la desvalorizacin monetaria
2.5.2.1. Planteamiento general del problema
Anteriormente sealamos que el juez debe avaluar el perjuicio
material colocndose en el momento en que ste se produjo.
Luego fijar en relacin a esa poca su valor expresado en
dinero.186
Sin embargo, el valor del perjuicio puede aumentar o disminuir despus de producido. En ese caso se habla de variacin extrnseca del dao, la que debe ser considerada por el
juez al fijar el monto de la indemnizacin.187
En Chile las variaciones del valor del dao se producen,
esencialmente, a consecuencia de la desvalorizacin o depreciacin monetaria que origina la inflacin, fenmeno econmico pblico y notorio entre nosotros,188 que afecta el valor de
la moneda, disminuyndola en su significacin o cualidad real,
o sea, en su grado de utilidad o aptitud como medida para el
intercambio de bienes.189
185 Mazeaud
y Tunc, ob. cit., t. III, vol. 1, N 2.406, pg. 614.

Cap. IV, 2.4.
188 Los tribunales han repetido que la inflacin es un hecho pblico y notorio en nuestro pas, al respecto vanse, C. de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev.,
t. 69, sec. 4, pg. 66, cons. 30, y C. S., 4 de agosto de 1976. F. M. N 213, pg. 191.
189 C. de Valparaso, 25 de junio de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 116.
186 Vase
193
La desvalorizacin monetaria, como muchos otros fenmenos econmicos, tiene trascendencia jurdica y, especficamente en materia de indemnizacin de daos extracontractuales,
no podr ser eludida por el juez al regular su monto, ya que a
consecuencia de ella el signo monetario valdr menos en el
instante en que se paga que cuando se produjo el dao (en el
cual el juez se situ para avaluarlo), debiendo as dar ms
dinero a fin de restituir al perjudicado los valores perdidos
mediante el acto delictual,190 por cuanto no puede sostenerse
que el dao sea cabalmente resarcido con un signo monetario
de un valor equivalente al monto de los perjuicios, cuando
stos fueron ocasionados, con igual suma, pero con un signo
monetario que ha perdido gran parte de su valor, siendo que
el dao patrimonial se ha mantenido inalterable.191 Ms an
cuando la depreciacin monetaria es un hecho pblico y notorio para la Corte Suprema.192
Si se tiene presente que transcurre un lapso ms o menos
prolongado entre el momento en que el dao se produjo y el
da del pago efectivo de la indemnizacin, lo dicho adquiere
mayor importancia.193 En este sentido nuestro mximo tribunal expresa que es innegable la repercusin que en el proceso
puede tener el fenmeno de la desvalorizacin monetaria cuando se refiere a una indemnizacin reparatoria, puesto que su
sola dilacin expone a sus consecuencias, no se modifica el
dao pero s el monto de la indemnizacin que ha de repararlo expresado en moneda.194
Nuestro Cdigo Civil no regul los efectos jurdicos de la
depreciacin monetaria, ya que en la poca de su entrada en
190 C.
S., 27 de septiembre de 1972. Rev., t. 69 sec. 4, pg. 155.

En tal sentido, C. S., 29 de mayo de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 61, y
C. S., 30 de septiembre de 1976. F. M. N 214, pg. 225.
192 C. S., 2 de marzo de 1977. F. M. N 220, pg. 25, y C. S., 29 de noviembre
de 1977. F. M. N 228, pg. 346. La misma Corte, en fallo de 16 de octubre de
1970 seal, que la desvalorizacin de la moneda es un hecho establecido por
los jueces del fondo (Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424).
193 Ms an cuando se instituy como mala prctica, en perodos de creciente inflacin, el dilatar los juicios por parte de los demandados, a objeto de, en
definitiva, abonar un valor menor al que en verdad estaban obligados.
194 As, vanse, C. S., 4 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 39, y F. M.
N 173, pg. 43, y C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424,
cons. 30.
191
194
vigencia la estabilidad econmica era uno de los signos de los

tiempos.195
Sin embargo, en este siglo la situacin vari. Desde la dcada del cincuenta la inflacin comenz a llegar a niveles elevados, lo que, unido al nominalismo imperante, repercuta
negativamente en los acreedores de obligaciones en dinero.196
En el mbito contractual se instituyeron mecanismos legales,
convencionales y jurisprudenciales de correccin monetaria.197
Tratndose del pago de sumas de dinero por concepto de
indemnizacin de perjuicios materiales extracontractuales, fue
nuestra jurisprudencia la que sin necesidad de modificacin
legal alguna encontr los mecanismos necesarios para paliar
los efectos de la depreciacin monetaria. Ello se logr, principalmente, reajustando dichas sumas en la misma proporcin
en que aument el Indice de Precios al Consumidor (I.P.C.)
determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas entre la
fecha en que el juez se situ para avaluarlo (aqulla en que se
produjo, en nuestro concepto) y, por regla general, la del pago
efectivo de la indemnizacin; procedimiento que constituye
una de las formas en que ordinariamente se regulan los efectos jurdicos de la inflacin.198
En relacin a la reajustabilidad se ha dicho que en perodos econmicos en que la inflacin distorsiona los valores nominales de los bienes es prudente y posible reajustar las cifras
numricamente demandadas para aproximarlas al valor real de
los daos cuya indemnizacin se pretende.199
La primera sentencia nacional que acept la correccin
monetaria en la responsabilidad extracontractual fue la dictada por la Corte de Apelaciones de Concepcin el 27 de mayo
de 1969.200 Antes nuestros jueces la rechazaban.201
195 Lpez
Santa Mara, ob. cit., pg. 107.

Sobre la evolucin de la inflacin en Chile en la segunda mitad de este
siglo vase Lpez Santa Mara, ob. cit., Nos 7 a 9, pgs. 18 a 22.
197 Al respecto vase Lpez Santa Mara, ob. cit., segunda parte, Nos 25 a 46,
pgs. 55 a 100.
198 C. S. , 4 de agosto de 1976. F. M. N 213, pg. 191.
199 C. de Santiago, 15 de abril de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 33.
200 C. de Concepcin, 27 de mayo de 1969. Revista de Derecho y Ciencias
Sociales, Universidad de Concepcin, Nos 148-149, pg. 99, y Rev., t. 66, sec. 4,
pg. 203.
201 En doctrina existen tendencias contrarias a la reajustabilidad en el mbito
196
195
2.5.2.2. Sentencia dictada por el juez titular del Primer

Juzgado Civil de Santiago, don Ramn Briones Toledo,
el 28 de noviembre de 1961
Destacamos este fallo por cuanto ya en 1961 acoge una demanda que solicita reajustar unas pensiones vitalicias decretadas en
sentencia de 10 de septiembre de 1942 como indemnizacin
por la muerte de un pariente cercano (padre y cnyuge de los
actores), respecto de las cuales no se haba establecido ningn
mecanismo tendiente a contrarrestar la desvalorizacin monetaria que en los hechos las afectaron durante ms de dos dcadas, convirtindolas en verdaderos sarcasmos, al decir del
juez Briones.
Teniendo en consideracin la equidad y el enriquecimiento sin causa, don Ramn Briones acept la peticin de reajuste,202 consignando, adems, que no haba cosa juzgada entre el
primitivo juicio (que fij la renta) y el actual (sobre su reajustabilidad).
No obstante lo acabado de los razonamientos de este juez,
la Corte de Apelaciones de Santiago y la Corte Suprema fueron contrarias a su fallo.203 Lo cual no es de extraar si se tiene
extracontractual de la responsabilidad civil; sobre el particular vase un resumen de

argumentos en tal sentido en Lpez Santa Mara, ob. cit., N 48, pgs. 108 y 109.
202 Al respecto se dijo en el fallo de primera instancia: Si no puede responsabilizarse a los particulares del agudo proceso inflacionario ni de la falta de
solucin legislativa a sus desquiciadores efectos en la vida econmica, pueden y
deben los tribunales, como rganos destinados a dar aplicacin al derecho,
otorgar proteccin jurdica, restablecer la normalidad en los casos que se someten a su veredicto y que, como el presente, tienen su sustentacin en los principios de la equidad ms elemental. Por ltimo, sta debe apreciarse tambin en
relacin con la situacin de enriquecimiento sin causa que en el hecho est
favoreciendo injustamente a la empresa demandada... (cons. 8 de la sentencia
de primera instancia).
203 El fallo de primera instancia, el de la C. de Santiago de 19 de junio de
1963 y el de la C. S. de 23 de diciembre de 1963, aparecen en Rev., t. 60,
sec. 1, pg. 407. Este caso ha sido suficientemente comentado, por lo cual no
entraremos en detalles. As, puede consultarse a Gesche Mller, ob. cit., pgs. 57
a 59; Fueyo Laneri, en Interpretacin y juez, pgs. 60 a 67, Universidad de Chile,
Centro de Estudios Ratio Iuris, Santiago, 1976, y Correccin monetaria, pgs. 46 a
48, Editorial Temis, Bogot, 1978, y Lpez Santa Mara, ob. cit., N 47, pgs. 103
a 106.
196
en cuenta que todava en 1972 este ltimo tribunal afirmaba

que el legislador no ha establecido reajustes para esta clase de
obligaciones, por cuanto la moneda circulante tiene poder liberatorio para toda clase de obligaciones en su simple valor
numrico y cada vez que se ha querido otorgar un valor compensatorio por la desvalorizacin monetaria se ha hecho mediante ley.204
2.5.2.3. Sentencia dictada por la Corte de Apelaciones
de Concepcin el 27 de mayo de 1969205
En este ya clebre caso, caratulado Contra Mario Csar Cohen
Sabando y otros, infraccin al trnsito y daos en choque y
lesiones, el actor, seor Elfried Schmidt, solicit en su demanda que se le indemnizara el dao que el responsable de un
accidente de trnsito le caus, y que haca consistir en la destruccin de su vehculo (valorizado en E 13.500), ms la suma
que corresponda por desvalorizacin monetaria operada desde
la fecha del cuasidelito hasta la del pago de la indemnizacin.
El juez de primera instancia slo conden al demandado a
pagar la suma de E 13.500.
Ambas partes apelaron, el demandante impetrando especficamente que se le abonara tambin lo relativo a la desvalorizacin monetaria.
Al respecto, en el considerando 8 de la sentencia de la
Corte de Apelaciones de Concepcin se lee que en cuanto al
monto bsico del dao, esto es, al valor que los daos causados
tenan al tiempo de ocurrir el accidente, como ya se dijo, la
sentencia de primera instancia debe ser confirmada en cuanto
fija este valor en la suma de E 13.500; y en relacin a lo que
se cobraba por concepto de la desvalorizacin monetaria tal
204 C.
S., 10 de enero de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 1.

Sobre este fallo pueden consultarse los comentarios hechos por Bernardo
Gesche Mller primer jurista chileno en abogar con energa por la correccin
monetaria al aparecer publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tambin en artculo contenido en la Revista de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad de Concepcin, Nos 148-149, pgs. 3 y siguientes, y en su ob. cit., N 22,
pgs. 48 a 52. Sobre esta sentencia vase adems a Fueyo Laneri, Correccin monetaria, pgs. 52 a 54, y Lpez Santa Mara, ob. cit., N 49, pgs. 110 a 112.
205
197
peticin no apareca amparada por alguna disposicin legal

que la justificara, aunque aade: Sin embargo, no puede desconocerse la evidencia de que la desvalorizacin monetaria es un
hecho cierto, y son evidentes tambin los perjuicios injustificados
que este fenmeno causa a la mayora de las personas, como
tampoco puede negarse el beneficio que acarrea a otros.
Ante esta situacin, la autonoma de la voluntad ha hecho
que frecuentemente las personas en sus contratos eludan fijar
precios con pago diferido en moneda corriente, y lo hagan en
cosas, productos o mercaderas que de ordinario no estn afectos a desvalorizacin. El mismo es el fundamento de los contratos en que se fijan precios o cnones en base al sueldo vital de
los empleados particulares, o se recargan con porcentajes que
compensen la desvalorizacin de nuestra moneda; y todos estos sistemas en que no se contrata ni se paga en base a moneda
legal de curso forzoso son expresa o tcitamente aceptados por
la autoridad.
Todo lo anterior justificaba para esta Corte la peticin del
demandante en orden a que se le abonara lo que corresponda
por la disminucin del poder adquisitivo de nuestro signo monetario, desde que es atinado tratar de que la indemnizacin
efectivamente elimine el dao causado, lo que no se lograra si se
dispusiere nicamente el pago de valores, que, como en la
especie, se han fijado con gran antelacin; debiendo, sin embargo, limitarse al aumento por desvalorizacin monetaria a la
fecha de la sentencia de trmino, ya que cualquier aumento
posterior a ella atentara a la institucin de la cosa juzgada.
En definitiva, se confirm la sentencia apelada con declaracin de que la suma que, segn el fallo en alzada, los querellados Mario Cohen Sabando y Mario Pia Seplveda deben
pagar como indemnizacin de perjuicios al querellante Elfried
Schmidt, se aumentar con las cantidades que correspondan a
la desvalorizacin monetaria que, de acuerdo con las estadsticas oficiales, se haya producido entre la fecha del accidente
que origin este proceso y aquella en que quede ejecutoriada
esta sentencia, segn liquidacin que se efectuar en el cumplimiento de la sentencia.206
206 C. de Concepcin, 27 de mayo de 1969. Revista de Derecho y Ciencias
Sociales, Universidad de Concepcin, Nos 148-149, pg. 99, y Rev., t. 66, sec. 4,
pg. 203.
198
La Corte Suprema, por resolucin de 4 de septiembre de

1969, declar sin lugar el recurso de queja deducido por la
demandada, quedando as a firme el comentado fallo de la
Corte de Apelaciones de Concepcin.
2.5.2.4. Sentencia dictada por la Corte Suprema
el 16 de octubre de 1970207
Si bien la Corte de Apelaciones de Concepcin acogi por
primera vez la reajustabilidad en el mbito extracontractual de
la responsabilidad civil, seguramente el fallo que ms repercusin ha tenido entre nuestros jueces fue el dictado por la Corte
Suprema el 16 de octubre de 1970, debido a su amplia difusin
y a lo slido de sus razonamientos.208
En el proceso respectivo una persona demand al responsable de un accidente de trnsito la indemnizacin de los daos materiales y morales que le irrog, ms el reajuste de las
sumas que se fijaren por dichos conceptos a partir del da del
hecho ilcito y hasta la fecha del pago efectivo o de la sentencia
de trmino.
En lo concerniente a la reajustabilidad la demanda fue rechazada tanto por el Cuarto Juzgado de Mayor Cuanta en lo
Criminal de Santiago como por la Corte de Apelaciones de la
misma ciudad, fundndose ambos tribunales en la inexistencia
de un precepto legal que ameritara acceder a tal peticin.
En contra de ella el demandante interpuso recursos de
casacin en la forma y en el fondo, basndose este ltimo en
que, al no disponerse el pago de reajustes, se habran infringido los arts. 2314, 2317 y 2329 del Cdigo Civil en relacin con
los arts. 19 a 24 del mismo cuerpo legal y 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales, preceptos que establecen la obligacin de
207 C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424, con comentario
al pie de Fernando Fueyo Laneri.
208 En este fallo se realiza uno de los mayores y ms enjundiosos anlisis
jurisprudenciales sobre el dao extracontractual del que tengamos conocimiento. En nota puesta al pie de esta sentencia Fernando Fueyo Laneri recuerda un
atingente pensamiento atribuido a Carnelutti: La Corte de Casacin tiene esa
naturaleza singular y ambivalente: mitad juez y mitad maestro. No slo juzga
sino que orienta para juzgar, del todo aplicable al caso.
199
indemnizar todo dao causado por efecto de un delito o cuasidelito, en el entendido de que el legislador pretende que con
la indemnizacin el agraviado quede en igual situacin a la
que tena antes del hecho ilcito.
La Corte Suprema, basndose en el principio de reparacin integral, estableci que al determinarse el monto de la
indemnizacin debern considerarse las diversas circunstancias que sobrevengan en el curso del juicio y que puedan influir favorable o desfavorablemente en su apreciacin y no
atenerse exclusivamente al avalo pretrito (de los daos). El
dao no ha cambiado; es su valor el que ha variado como
consecuencia de haberse modificado el poder adquisitivo de la
moneda; su depreciacin produce ese aumento de valor, y como
la vctima tiene derecho a la ntegra reparacin, tales variaciones han debido considerarse, si as se solicita y en la medida en
que se hayan establecido en el proceso (cons. 33).
Luego desestima lo dicho por el tribunal de apelacin en
orden a que la peticin de reajuste debe ser rechazada por no
existir un precepto en la legislacin positiva que la haga procedente, por constituir en verdad esta solicitud una cuestin de
carcter patrimonial propuesta ante tribunal competente, que
debe resolverse no obstante la falta de ley que en forma expresa se remita a ella; lo contrario importara desconocer el contenido de los arts. 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales y 170
N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil(cons. 26).
La Corte Suprema expone tambin diversos preceptos legales que muestran de un modo claro la tendencia legislativa a la
reajustabilidad, lo que evidencia el propsito de mantener el
valor originario de las prestaciones y contrarrestar, en parte, el
desequilibrio derivado de la desvalorizacin monetaria.
Esta Corte concluye dar por infringidos los preceptos legales
que el recurso dice quebrantados, en especial los arts. 2314 y
2329 del Cdigo Civil, que obligan a reparar todo dao derivado
de un delito o cuasidelito, mandato que no se cumple como es
debido si la indemnizacin no repara en su integridad el dao
sufrido (cons. 36), acogindose as el mencionado recurso.
Dictando sentencia de reemplazo, ordena reajustar las sumas concedidas como indemnizacin de los daos materiales
sufridos por el actor, segn la variacin que haya experimentado el I.P.C. entre el momento de producirse el dao y la dictacin de esta sentencia.
200
En relacin con la solicitud de reajuste de las sumas decretadas como indemnizacin de los daos morales se dijo que este
mecanismo correctivo slo puede otorgarse respecto de aquellos rubros que signifiquen un deterioro susceptible de ser avaluado en virtud de antecedentes probatorios que los establezcan;
pero no en lo que respecta a la reparacin del dao moral,
que encuentra su fundamento en el sufrimiento de una persona en su sensibilidad fsica o en sus sentimientos. La ley entrega su reparacin a la prudencia del juez, quien deber
considerar el pesar o dolor de la vctima en atencin a la naturaleza y extensin del dao; todo ello impide considerarlo en
la solicitud de reajuste de otros valores que pueden ser establecidos por medios legales de prueba, que permiten determinar
su monto de un modo absoluto (cons. 5 de la sentencia de
reemplazo).
El abogado integrante Pedro Jess Rodrguez emiti un
interesante voto de minora rechazando limitar el cmputo del
reajuste a la fecha de la sentencia de reemplazo, por cuanto en
su concepto ste debe extenderse hasta el momento del pago
de la reparacin decretada. Tiene para ello presente que la
reparacin completa solamente se cumple de modo cabal y
efectivo cuando la equivalencia del valor del dao y la indemnizacin existe al momento del pago, porque slo entonces el
incremento patrimonial que recibe la vctima retrotrae la situacin de sta a la que tena antes del hecho ilcito, agregando
que al decidir que el reajuste no tiene lugar despus de la
sentencia que fija el monto de la indemnizacin se hacen recaer en la vctima los efectos de la desvalorizacin monetaria
ocurrida despus de la regulacin judicial, y con esto se aparta
del razonamiento bsico que sirve de sustento a la doctrina del
fallo, porque se (sic) asegura la equivalencia de valores al momento del pago, ni por ende el resarcimiento ntegro del dao.
El seor Rodrguez aade ms adelante: A los tribunales
corresponde en defecto de los interesados determinar el objeto de la obligacin de indemnizar cuando se cumple mediante una suma de dinero, y con ese fin pueden fijar una suma
alzada, pero ningn precepto les prohbe sealar una cantidad
ilquida y dejar librada la determinacin final del valor adeudado, al momento de su ejecucin, mediante simples operaciones aritmticas que ordenen verificar con los datos y
antecedentes oficiales que proporcionen organismos pblicos
201
como la Direccin de Estadsticas y Censos sobre materias

que la ley les confa.
Previene, adems, el abogado integrante que para acoger
el recurso y declarar procedente el pago de reajuste, slo tiene
en cuenta lo dispuesto en los artculos 2314, 2317 y 2329 del
Cdigo Civil, que bastan para concluir que la indemnizacin
debe ser reajustada; y que prescinde de lo preceptuado en los
artculos 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales y 170 N 5 del
de Procedimiento Civil, porque slo son aplicables a falta de
ley que resuelva la contienda, lo que no ocurre en la especie.
2.5.2.5. Argumentos que han utilizado los tribunales
para aceptar el reajuste en el mbito extracontractual
de la responsabilidad civil
Despus de aparecer publicadas las sentencias recin analizadas los jueces chilenos reconocieron generalizadamente que la
desvalorizacin monetaria era un hecho pblico y notorio en
nuestro pas, cuyos efectos deban paliarse de algn modo al
ordenar indemnizar daos extracontractuales; y con esa finalidad proceden a decretar el pago de reajustes, fundados en dos
argumentos distintos:209
a) En una primera poca se estim que, aun cuando no
existieran preceptos positivos que hicieran procedente la peticin de reajuste, ella deba ser aceptada por razones de justicia
y equidad, al no poder desconocerse la evidencia de que la
desvalorizacin monetaria es un hecho cierto, y son evidentes
tambin los perjuicios injustificados que este fenmeno causa
a la mayora de las personas, como tampoco puede negarse el
beneficio que acarrea a otras.210 Era una cuestin patrimonial
209 La C. S. expresamente reconoci esta diversidad de fundamentos en fallo
de 27 de septiembre de 1972, al expresar que quienes estiman que no hay
precepto de la legislacin positiva sobre el reajuste, encuentran su fundamento
jurdico en la equidad, a la que debe acudirse con arreglo al N 5 del artculo
170 del C. P. C.; y quienes estiman que la cuestin est resuelta, hallan su
fundamento en los arts. 2314, 2317 y 2329 del C. C., que obligan a indemnizar
todo perjuicio (Rev., t. 69, sec. 4, pg. 155).
210 C. de Concepcin, 27 de mayo de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 203.
Tambin recurre, entre otros argumentos, a la equidad la C. S., en el considerando 34 del fallo de 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424.
202
sometida a la decisin del tribunal que deba ser resuelta, no

obstante falta de ley que en forma expresa se remitiera a ella,
pues lo contrario importara desconocer lo preceptuado en los
arts. 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales y 170 N 5 del
Cdigo de Procedimiento Civil.211
b) Posteriormente se sostuvo que el solo principio de la reparacin integral o completa consagrado por los arts. 2314, 2317 y
2329 del Cdigo Civil amerita decretar el pago de reajustes en
la responsabilidad civil extracontractual.212
En tal sentido la Corte Suprema dijo que como la indemnizacin debe ser completa, no sera tal si se ordenara restituir
al perjudicado un valor equivalente al monto del perjuicio al
momento de producirse, no obstante el proceso inflacionario,
porque el resto del patrimonio no daado aumentara de valor
en obedecimiento a las leyes econmicas que no pueden eludirse, y en cambio el patrimonio daado, en pugna con estas
leyes, mantendra un valor inmutable, por debajo del valor del
resto de los bienes, lo que pone de relieve la necesidad del
reajuste para obtener la total indemnizacin.213
211 C.
sentencias acuden al principio de la reparacin integral o
completa (arts. 2314 y 2329 del Cdigo Civil) para fundamentar el pago de
reajustes en materia extracontractual; en este sentido: C. S., 16 de octubre de
1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424 (en especial vase el voto disidente del abogado integrante Pedro Jess Rodrguez); C. de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev.,
t. 69, sec. 4, pg. 66; C. S., 27 de septiembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 155;
C. S., 4 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 39, y F. M. N 173, pg. 43; C. S.,
25 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 51; C. S., 29 de mayo de 1973. Rev.,
t. 70, sec. 4, pg. 61; C. S., 19 de julio de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 77; C. S., 3
de septiembre de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 266, y F. M. N 190, pg. 185; C.
S., 8 de enero de 1975. F. M. N 194, pg. 306; C. S., 23 de enero de 1975. F. M.
N 194, pg. 292; C. S., 17 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 157; C. S. 30
de septiembre de 1976. F. M. N 214, pg. 225; C. S., 14 de abril de 1977. F. M.
N 221, pg. 67; C. S., 7 de mayo de 1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 63; C. S., 27 de
octubre de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 121; C. S., 10 de enero de 1985. Rev.,
t. 82, sec. 4, pg. 4, y F. M. N 314, pg. 798; C. de Santiago, 9 de mayo de 1985.
Rev., t. 82, sec. 4, pg. 151; C. S., 10 de octubre de 1985. Rev., t. 82, sec. 4,
pg. 240, y C. de Santiago, 4 de noviembre de 1991. Gaceta Jurdica N 137,
pg. 81.
213 C. S., 23 de enero de 1975. F. M. N 194, pg. 292. En el mismo sentido
fall esta Corte el 17 de junio de 1975 (Rev., t. 72, sec. 4, pg. 157) y el 31 de
octubre de 1975 (F. M. N 203, pg. 217).
212 Innumerables
203
Accediendo a la correccin monetaria este mismo tribunal

indica en otro caso: El dao producido por el hecho ilcito
debe ser reparado de acuerdo a lo dispuesto en los artculos
2314 y 2329 del Cdigo Civil; y dicha reparacin debe ser completa, igual al que fuera ocasionado. De modo que permita reponer las cosas al estado en que se encontraban a la fecha del
ilcito; es decir, debe volver al patrimonio de la vctima una
cantidad semejante a la que constituye el dao. De este modo, al
efectuarse su determinacin, deben considerarse las diversas circunstancias que sobrevengan en el curso del litigio y que puedan influir favorable o desfavorablemente en su apreciacin; y
no atenerse nicamente al avalo pretrito distante del momento en que el juez en definitiva ha de regular el monto.214
Lo dicho anteriormente se reafirma con un fallo de 6 de
noviembre de 1972, en el cual la Corte Suprema indic que la
indemnizacin del dao causado por un hecho ilcito ha de
ser compensatoria del mal ocasionado, por referirse adems
a una deuda de valor.215 Estas son tambin llamadas deudas
pecuniarias de valor, que son aquellas que tienen por objeto
restituir, compensar o entregar un valor econmico determinado, a diferencia de las deudas pecuniarias nominales, cuyo
objeto es entregar una cantidad determinada de dinero. Respecto de las primeras rige el nominalismo monetario; en cambio, tratndose de las segundas, la desvalorizacin monetaria
impone un reajuste proporcional de la cantidad numrica de
monedas adeudadas, pero no a ttulo de desvalorizacin, sino a
ttulo de reactualizacin del valor adeudado.216
La reajustabilidad en materia extracontractual se ha impuesto de tal manera que la Corte de Apelaciones de Valparaso ha dicho que el estar acorde con el principio de la
indemnizacin completa de los perjuicios ha reconocido vigencia a otro principio: el de la reajustabilidad de la prestacin indemnizatoria.217
214 C.
S., 27 de octubre de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 121.

216 Gesche Mller, ob. cit., N 8, pgs. 23 y 24. Si bien esta distincin fue
hecha por la doctrina y jurisprudencia alemanas; este autor cree que est contenida tambin en nuestro derecho (ob. cit., N 37, pgs 74 a 76).
217 C. de Valparaso, 18 de junio de 1976. Citado por Lpez Santa Mara, en
ob. cit., N 56, pgs. 124 a 127.
215 C.
204
2.5.2.6. A qu se aplica el reajuste?

Examinada la jurisprudencia sobre el punto, ella nos revela que
en nuestro pas los reajustes se aplican a las indemnizaciones
decretadas en forma de capital, por cuanto en los ltimos veinticinco aos son muy escasas las sentencias que ordenan indemnizar mediante el pago de una renta o pensin peridica.
Slo dos casos tienen alguna relacin con la reajustabilidad
de una renta o pensin peridica; tales son: el fallado el 28 de
noviembre de 1961 por el juez titular del Primer Juzgado Civil
de Mayor Cuanta de Santiago, don Ramn Briones Toledo, ya
analizado, y el resuelto por la Corte de Apelaciones de Santiago el 28 de enero de 1983.
Como ya vimos, en el primero se orden reajustar una pensin vitalicia indemnizatoria fijada anteriormente en otro juicio; pero la Corte de Apelaciones de Santiago y la Corte Suprema
fueron contrarias a ello.218
En el segundo caso mencionado, en un fallo muy interesante, se considera que las peticiones contenidas en una demanda en que se pide la condena de una caja de previsin al
pago de reajustes e intereses, o a lo que el tribunal determine,
con el fin de resarcir la prdida sufrida por la desvalorizacin
monetaria experimentada entre la poca en que debi pagarse
y aquella en que efectivamente se pagaron una pensin de
jubilacin y un desahucio, concedidos y pagados con notorio
retardo, constituyen peticiones propias de una demanda de
indemnizacin de perjuicios extracontractuales, como lo reconoce el demandante al citar, en apoyo a sus pretensiones, los
arts. 2314 y siguientes del Cdigo Civil.
En consecuencia, tales peticiones no son propias de una
causa del trabajo....
Resolvindose en definitiva invalidar de oficio la sentencia
pronunciada, y reponer la causa al estado de proveerse la demanda con sujecin a las disposiciones legales que reglan el
procedimiento del juicio ordinario civil y por el juez no inhabilitado que corresponda.219 Ignoramos la suerte que corri esta
218 El fallo de primera instancia, el de la C. de Santiago de 19 de junio de
1963 y el de la C. S. de 23 de diciembre de 1963, aparecen en Rev., t. 60, sec. 1,
pg. 407. Adems vase Cap. IV, 2.5.2.2.
219 C. de Santiago, 28 de enero de 1983. Rev., t. 80, sec. 3, pg. 51.
205
demanda, pero consideramos atingente consignar que sta se

puede fundar en peticiones tan novedosas como las antes descritas.
2.5.2.7. Reajuste en base al Indice de Precios
al Consumidor (I.P.C.)
Por regla general, cuando los tribunales nacionales ordenan
reajustar sumas fijadas como indemnizacin de daos materiales utilizan el Indice de Precios al Consumidor como ndice
representativo de la desvalorizacin monetaria.
El I.P.C. se calcula comparando los precios mensuales de
los bienes y servicios de una canasta de productos, que se mantiene fija durante el perodo de vida til del ndice, con respecto a los precios de esos mismos artculos en el perodo base.220
Jurisprudencialmente se reajusta el valor del dao material
en la misma proporcin en que aumente el I.P.C. en un perodo determinado, pero sin que exista un criterio nico de fijacin en cuanto a la fecha en que ste se inicia y aquella en que
culmina; como pasamos a examinar.
2.5.2.8. Cmputo del reajuste
En seguida expondremos las distintas fechas iniciales y finales
del perodo reajustable que han fijado nuestros jueces.
i. Fecha de inicio
Desde los siguientes instantes la jurisprudencia nacional ha
iniciado el computo del reajuste de las sumas fijadas como
indemnizacin de daos materiales extracontractuales:
a) Desde la fecha de la comisin del hecho ilcito. As, se
ha empezado a reajustar desde la fecha de la comisin, eje-
220 Bravo Lpez, Sandra Vernica, La inflacin y los mecanismos de reajustabilidad que contempla la ley chilena, pg. 42, Seminario de Titulacin, Universidad de
Concepcin, 1991. En este trabajo se analiza adems la metodologa de clculo
del I.P.C., pgs. 42 y 43.
206
cucin o perpetracin del delito221 y desde la fecha del accidente. 222

b) Desde el mes en que comenzaron a producirse los perjuicios.223
c) Desde la fecha en que se produjeron los hechos que
motivaron los daos.224
d) Desde que los daos se produjeron.225
e) Desde el mes que antecede al da de la presentacin de
la demanda.226
f) Desde la fecha de la denuncia del delito.227
g) Desde la fecha de la interposicin de la demanda.228
221 C. S., 4 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 39, y F. M. N 173,
pg. 43; C. S. 25 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 51; C. S., 29 de mayo de
1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 61; C. S., 19 de julio de 1973. Rev., t. 70, sec. 4,
pg. 77 (indicndose al pie de esta sentencia que con fecha 26 de septiembre de
1973, este tribunal fall en el mismo sentido en causa rol N 18.372); C. S., 18 de
marzo de 1976. Rev., t. 73, sec. 4, pg. 125, y F. M. N 208, pg. 25; C. Pedro
Aguirre Cerda, 17 de septiembre de 1982. Rev., t. 79, sec. 4, pg. 227; C. S., 9 de
mayo de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 67; C. S., 10 de enero de 1985. Rev., t. 82,
sec. 4, pg. 4, y F. M. N 314, pg. 798; C. de Santiago, 9 de mayo de 1985. Rev.,
t. 82, sec. 4, pg. 151; C. de Santiago, 25 de junio de 1986. Rev., t. 83, sec. 4,
pg. 155; C. de Santiago, 4 de noviembre de 1991. Gaceta Jurdica N 137, pg. 81
(en donde adems se expresa que la obligacin de indemnizar nace al perpetrarse el hecho ilcito respectivo y tal resarcimiento ha de ser total y completo, lo
que no se conseguira si el reajuste se otorga a contar de la fecha de dictacin
del fallo, ocurrida aos despus), y C. de San Miguel, 23 de junio de 1992. Rev.,
t. 89, sec. 4, pg. 172.
222 C. de Concepcin, 8 de julio de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 226; C. S.,
14 de abril de 1977. F. M. N 221, pg. 67; C. S., 1 de junio de 1977. F. M.
N 223, pg. 133, y C. S., 29 de noviembre de 1977. F. M. N 228, pg. 346.
223 C. S., 30 de septiembre de 1976. F. M. N 214, pg. 225.
224 C. S., 4 de enero de 1977. F. M. N 218, pg. 362.
225 C. S., 2 de marzo de 1977. F. M. N 220, pg. 25 (es destacable que en
este fallo se haya establecido que en lo relativo al lucro cesante el reajuste debe
comenzar a computarse desde la poca en que se dejaron de percibir los valores
para incrementar a la sazn su patrimonio, es decir desde que se produjo). En el
mismo sentido, C. S., 23 de enero de 1975. F. M. N 194, pg. 292.
226 C. de San Miguel, 23 de marzo de 1989. Gaceta Jurdica N 107, pg. 108.
228 C. S., 6 de octubre de 1976. F. M. N 215, pg. 254; C. S., 14 de abril de
1977. F. M. N 221, pg. 67 (en relacin al rubro desvalorizacin); C. S., 23 de
mayo de 1977. F. M. N 222, pg. 116; C. Pedro Aguirre Cerda, 26 de diciembre
de 1983. Gaceta Jurdica N 46, pg. 93 (redactada por Fernando Fueyo Laneri);
C. de Punta Arenas, 13 de junio de 1989. Gaceta Jurdica N 108, pg. 84, y C. de
San Miguel, 20 de junio de 1989. Gaceta Jurdica N108, pg. 82.
207
h) Desde el da de la notificacin de la demanda.229 En

caso que la demanda haya debido notificarse a ms de una
persona el cmputo del reajuste se ha iniciado tanto desde la
primera de estas actuaciones (eran dos personas solidariamente responsables),230 como desde la ltima.231
i) Desde la fecha de la notificacin de la demanda, pero
considerndose como primer ndice el del mes calendario anterior al del mes en que se notific la demanda.232
j) Desde la fecha del informe pericial que avalu estos daos materiales.233
k) Desde la fecha del fallo de primera instancia.234
l) Desde la fecha de la sentencia que determina en definitiva el monto de los daos;235 en el entendido de que ella es la
que determina el crdito236 y que slo ah ha venido a existir
jurdicamente la pretensin del actor, con su reconocimiento mediante la sentencia judicial.237
ii. Fecha de trmino
Hasta los siguientes instantes la jurisprudencia nacional ha computado el reajuste de las sumas fijadas como indemnizacin de
daos materiales extracontractuales:
229 C. S., 13 de octubre de 1975. F. M. N 203, pg. 205; C. S., 19 de junio de
1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 88 (habla de notificacin de la accin civil); C. S.,
13 de octubre de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 109; C. S., 27 de octubre de 1983.
Rev., t. 80, sec. 4, pg. 121; C. de Santiago, 30 de diciembre de 1985. Rev., t. 82,
sec. 2, pg. 129, y C. de Santiago, 5 de mayo de 1987. Rev., t. 84, sec. 2, pg, 62.
230 C. S., 23 de mayo de 1977. F. M. N 222, pg. 108.
231 C. de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 66.
232 C. S., 19 de julio de 1990. Gaceta Jurdica N 121, pg. 58.
233 C. S., 3 de diciembre de 1987. F. M. N 349, pg. 871, confirmando sentencia de primera instancia.
234 C. S., 16 de septiembre de 1975. F. M. N 202, pg. 175; C. S., 24 de junio
de 1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 95, y C. de Santiago, 28 de mayo de 1992. Gaceta
Jurdica N 143, pg. 99.
235 C. S., 11 de abril de 1977. F. M. N 221, pg. 66 (rebajndolos); C. de
Santiago, 18 de junio de 1990. Rev., t. 87, sec. 4, pg. 103 (aumentndolos); C. S.,
7 de noviembre de 1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 601 (cuyo cons. 6 seala que en
la sentencia el tribunal aprecia en forma equitativa los daos y los actualiza a fin
de ajustarlos en forma prudencial y razonable , lo que implica que en ese momento el juez hace una actualizacin mental, previa a la que opera en base al
I.P.C.), y C. de Santiago, 8 de noviembre de 1994. Gaceta Jurdica N 173, pg. 138.
237 C. S., 13 de enero de 1992. F. M. N 398, pg. 871.
208
a) Hasta el presente fallo definitivo. Se trataba de un recurso de casacin.238

b) Hasta la ejecutoriedad del fallo de trmino segn liquidacin que deber ser practicada en el cumplimiento de la
sentencia.239
c) Hasta el ltimo da del mes en que se dict el fallo. En
nota de la Redaccin se explica que la circunstancia de que el
tribunal en la parte considerativa limite el reajuste a la fecha
de la sentencia (27 de septiembre de 1972) pero mande pagarlos incluyendo ntegramente este mes se debe a que los ndices
se confeccionan el ltimo da de cada mes y no da por da.240
d) Hasta el da en que se practique la liquidacin de los
daos por el secretario del tribunal.241
e) Hasta el da en que quede ejecutoriada la liquidacin
del crdito practicada por el secretario del tribunal de primera
instancia, tomando en cuenta dicho reajuste.242
f) Hasta el mes anterior al pago efectivo de las sumas ordenadas pagar por concepto de daos materiales.243
g) Hasta la fecha del pago efectivo, total o definitivo
de la indemnizacin.244
238 C.

de Temuco, 29 de junio de 1972, Rev., t. 69, sec. 4, pg. 66.
241 C. S., 6 de octubre de 1976. F. M. N 215, pg. 254, y C. S., 14 de abril de
1977. F. M. N 221, pg. 67 (en lo que dice relacin con la desvalorizacin del
automvil siniestrado).
242 C. S., 25 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 51; C. S., 29 de mayo de
1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 61; C. S., 19 de julio de 1973. Rev., t. 70, sec. 4,
pg. 77 (al pie de esta sentencia, se indica que con fecha 26 de septiembre de
1973 la misma Corte, acogiendo un recurso de casacin en el fondo, resolvi en
el mismo sentido. El ingreso en la secretara de dicha Corte es el N 18.372), y C.
de Santiago, 4 de noviembre de 1991. Gaceta Jurdica N 137, pg. 81.
243 C. S., 22 de mayo de 1977. F. M. N 222, pg. 108; C. Pedro Aguirre
Cerda, 26 de diciembre de 1983. Gaceta Jurdica N 46, pg. 93; C. S., 10 de
enero de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 4, y F. M. N 314, pg. 798; C. de Santiago,
9 de mayo de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 151; C. de San Miguel, 23 de marzo
de 1989. Gaceta Jurdica N 107, pg. 108 (redactada por Fernando Fueyo Laneri), y C. de Santiago, 8 de noviembre de 1994. Gaceta Jurdica N 173, pg. 138.
244 C. S., 4 de abril de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 39, y F. M. N 173,
pg. 43; C. S., 20 de agosto de 1974. F. M. N 189, pg. 151; C. S., 21 de agosto de
1974. F. M. N 189, pg. 152; C. S., 23 de enero de 1975. F. M. N 194, pg. 292;
C. S., 18 de marzo de 1976. Rev., t. 73, sec. 4, pg. 125, y F. M. N 208, pg. 25;
C. S., 16 de septiembre de 1975. F. M. N 202, pg. 175; C. S., 4 de enero de
1977. F. M. N 218, pg. 362; C. S., 11 de abril de 1977. F. M. N 221, pg. 66;
239 C.
209
En fallo de la Corte Suprema de 16 de octubre de 1970 el

abogado integrante Pedro J. Rodrguez emiti un fundamentado voto de minora en este sentido.245
En otro fallo el mismo abogado integrante consign que,
de no procederse de esta manera, la desvalorizacin posterior
a la sentencia y hasta la fecha de pago perjudicara a la vctima,
ya que nicamente con el pago se extingue la obligacin de
indemnizar.246 Y en sentencia de 6 de noviembre de 1972, junto con el entonces Presidente de la Corte Suprema don Enrique Urrutia, apunt que slo siguiendo esta tesis se logra
realmente el incremento patrimonial del perjudicado sin sufrir
los efectos de la desvalorizacin monetaria.247
En la misma lnea, en la indemnizacin de los daos materiales originados por un delito de malversacin de caudales
pblicos, se orden reajustar estas sumas hasta la fecha del
reintegro248 o del entero pago en arcas fiscales,249 y en caso de
un delito de fraude aduanero se fija como la fecha final de la
correccin monetaria aquella en que dicha suma sea ntegramente satisfecha.250
h) Hasta el pago efectivo, considerndose como ltimo ndice el del mes calendario anterior al del mes en que se efecte el pago.251
C. S., 1 de junio de 1977. F. M. N 223, pg. 133; C. S., 29 de noviembre de

1977. F. M. N 228, pg. 346; C. S., 19 de junio de 1980. Rev., t. 77, sec. 4,
pg. 88; C. Pedro Aguirre Cerda, 17 de septiembre de 1982. Rev., t. 79, sec. 4,
pg. 227; C. S., 13 de octubre de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 109; C. S., 27 de
octubre de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 121; C. S., 9 de mayo de 1984. Rev.,
t. 81, sec. 4, pg. 67; C. de Santiago, 5 de mayo de 1987. Rev., t. 84, sec. 2,
pg. 62; C. S., 7 de enero de 1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 1; C. de San Miguel, 20
de junio de 1989. Gaceta Jurdica N 108, pg. 82; C. de Santiago, 18 de junio de
1990. Rev., t. 87, sec. 4, pg. 103, y C. de San Miguel, 23 de junio de 1992. Rev.,
t. 89, sec. 4, pg. 172.
245 Al respecto vase C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424,
cuyos considerandos pertinentes estn consignados infra Cap. IV, 2.5.2.4.
249 C. S., 30 de septiembre de 1976. F. M. N 214, pg. 225, y Rev., t. 73,
sec. 4, pg. 220.
250 C. Pedro Aguirre Cerda, 10 de abril de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 57.
251 C. S., 19 de julio de 1990. Gaceta Jurdica N 121, pg. 58.
210
iii. Nuestra posicin

En cuanto a la fecha inicial, nos parece lgico que ella sea la
misma en que el juez se coloca para avaluar el dao material,
porque desde ese momento en adelante comienzan a surgir
los efectos de la desvalorizacin de la moneda. Por ello estimamos que las sumas fijadas como indemnizacin de daos
materiales deben reajustarse desde el momento en que stos se
produjeron. Criterio escasamente seguido por nuestra jurisprudencia.
Por otro lado, consideramos que el reajuste deber computarse hasta que la indemnizacin sea pagada total y efectivamente a la
vctima. Unica manera de que sta quede a salvo de todas las
nocivas consecuencias de la desvalorizacin monetaria y se concrete el anhelo de la reparacin integral. Entre nuestros jueces
existe un cierto consenso en tal sentido.
Si bien aplaudimos la hora en que nuestros tribunales admitieron, sin necesidad de texto expreso, y por evidentes razones de justicia y equidad, la reajustabilidad en materia de
responsabilidad extracontractual, no podemos dejar de criticar
las profundas vacilaciones que han tenido en la fijacin de una
fecha inicial y de trmino del perodo reajustable (doce de las
primeras y ocho de las segundas). Buscando las causas de ello,
salta a la vista, primeramente, que los jueces no han resuelto el
problema de determinar el momento en que deben situarse
para avaluar los daos materiales, aspecto previo y fundamental para solucionar, entre otras cuestiones, la relativa al cmputo inicial del reajuste.
Adems, nuestro sistema procesal ha permitido el uso y
abuso del recurso de queja, situacin que lleva a la Corte
Suprema al abandono de la misin que ms propiamente le
compete, cual es: uniformar o a lo menos guiar a los dems
tribunales en la interpretacin jurdica, a travs del recurso
de casacin.
Todo lo dicho conduce a que la Corte Suprema y las Cortes
de Apelaciones fallen casos idnticos de maneras radicalmente
opuestas, olvidando que sus vacilaciones slo generan desconcierto en los tribunales inferiores, los abogados, los estudiosos
del derecho, y principalmente en las vctimas que, ms all de
entuertos jurdicos, buscan la reparacin total y efectiva de los
211
daos sufridos sin verse afectadas por los sinsabores de la desvalorizacin monetaria.252
Pronto debiera ser slo recuerdo la torre de Babel que los
jueces chilenos han creado en esta materia, porque no resulta
sano para la seguridad jurdica y el avance del derecho que todos
opinen y nadie se entienda. Cuando ello ocurra recin se cumplir el anhelo que la propia Corte Suprema se propuso en alguna
oportunidad, esto es, disponer el pago de los reajustes necesarios
para que en perodos de desvalorizacin monetaria se pueda reponer el patrimonio de la vctima en el mismo estado en que se
encontraba con anterioridad al dao, en forma tal que no resulte
menoscabada, ni tampoco enriquecida injustificadamente, porque la correccin monetaria slo pretende una cabal adecuacin
de las cantidades que representen el dao experimentado.253
2.5.2.9. I.P.C. acumulativo e I.P.C. lineal
La variacin porcentual del I.P.C. en un perodo determinado
puede calcularse de dos maneras: acumulativa o linealmente.
En la primera hiptesis se realiza una ponderacin aritmtica
o acumulacin o deflaccin del I.P.C. en el perodo analizado; en la segunda, en cambio, se procede a sumar el alza del
costo de la vida durante el perodo respectivo (usualmente
mensual). A travs del primer mtodo se logra una visin objetiva de la inflacin, un resultado ms realista.254
252 Si bien en teora pura los jueces estn en su derecho al cambiar sus
soluciones, en la prctica esas vacilaciones slo desconciertan y hacen perder
prestigio a la tarea jurisdiccional, en particular a nuestro mximo tribunal, cuya
labor uniformadora debiera ser su primera, si no su exclusiva labor, sealaron
los profesores Domnguez al comentar una situacin similar. Domnguez Aguila
y Domnguez Benavente, Jurisprudencia..., pg. 174.
253 C. S., 14 de abril de 1977. F. M. N 221, pg. 67.
254 Lpez Santa Mara, ob. cit., N 54, pgs. 118 y 119. Dicho autor aporta en
estas pginas un ejemplo que grafica las diferencias que se pueden originar al
seguir uno u otro mtodo de clculo; al respecto dice que en Chile el I.P.C.
aument, en el primer semestre de 1976, al siguiente ritmo: enero + 10,5%;
febrero + 10,1%; marzo + 13,5%; abril + 11,9%; mayo + 9,8%; y, junio + 12,3%. Si
simplemente se suman estos porcentajes mensuales, resulta que el aumento lineal
del I.P.C. en el primer semestre del ao 1976 ascendi al 68,1%, no obstante que
efectuada la ponderacin por el Instituto Nacional de Estadsticas, ocurre que el
I.P.C. acumulativo (...) aument en el primer semestre de 1976 en un 90,6%.
212
En nuestro pas la regla general es que el reajuste se aplique calculndolo en base a la variacin acumulativa que experimente el I.P.C. En tal sentido se resuelve que si por
sentencia ejecutoriada se condena a la parte demandada civil
a pagar una indemnizacin reajustada en la misma proporcin
en que ha variado el Indice de Precios al Consumidor entre
la fecha del accidente y la del pago efectivo, comete falta o
abuso el juez que desecha la oposicin formulada por la actora a la liquidacin del crdito practicada por su secretario y
considera correcto el clculo que ste hizo del reajuste, solamente sumando mes a mes las variaciones del I.P.C. desde la
fecha del accidente; por lo cual es procedente acoger la objecin formulada por la actora a la liquidacin del crdito, y
ordenar que el secretario del juzgado efecte una nueva liquidacin en la forma ordenada en la referida sentencia
ejecutoriada, para lo cual solicitar previamente el tribunal,
del Instituto Nacional de Estadsticas, un informe acerca del
porcentaje de variacin del Indice de Precios al Consumidor
entre la fecha del accidente y aquella en que se efecte el
pago.255
Slo conocemos aplicacin de I.P.C. lineal tratndose de
indemnizaciones por dao moral,256 por expropiaciones257 y
voluntarias,258 casos en los cuales ello ha debido ordenarse en
forma expresa (lo que deja de manifiesto su carcter excepcional).
Compartimos el pensar de Bernardo Gesche y de Jorge
Lpez Santa Mara, en el sentido de que es ms consecuente
con la naturaleza misma del I.P.C. el que, al acogrselo como
criterio de reajustabilidad, se le emplee sin desnaturalizarlo,
vale decir, segn variacin acumulativa y no lineal.259
255 C.

este sentido, C. S., 20 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 160.
257 C. S., 16 de septiembre de 1975, F. M. N 202, pg. 175, en la cual se dijo:
En la liquidacin que se practique al efecto se considerar el mencionado
reajuste slo sumando el alza del costo de la vida en todo el perodo indicado,
no en forma acumulativa, esto es, sin capitalizar los reajustes.
258 C. S., 23 de septiembre de 1975. F. M. N 202, pg. 181.
259 Lpez Santa Mara, ob. cit., N 54, pgs. 119 y 120, nota 221.
256 En
213
2.5.2.10. Casos de excepcin en que no se ha aplicado

el reajuste en base al I.P.C.
Para estudiar este punto dejaremos establecido previamente
que quien sufre un dao puede repararlo por su cuenta antes
de la condena judicial indemnizatoria. En dicho evento, y tratndose de reparaciones en equivalente pecuniario, incurrir
en un desembolso de dinero. Por ende, para indemnizarlo
completamente se le deber restituir la cantidad numrica invertida con sus respectivos intereses y reajustes, pudiendo calcularse estos ltimos en base al I.P.C.
Pero si la vctima no ha procedido a la reparacin (por lo
dems, nada la obliga a ello), tendr el derecho a exigir una
reparacin integral, la que podra verse amagada si hay variaciones extrnsecas del dao y se utiliza indiscriminadamente la
actualizacin teniendo como parmetro el I.P.C., que no es
ms que el promedio de variacin de los precios de una serie
de bienes y servicios integrantes de una canasta en un determinado perodo. As, el I.P.C. no reflejar necesariamente la variacin del valor efectivamente experimentado por cada uno
de los bienes examinados para su clculo y, con mayor razn,
es posible que no concuerde con la verdadera fluctuacin de
valor sufrida por bienes y servicios no incluidos en la canasta.
Si se tiene presente lo anterior, es posible darse cuenta de
que en un determinado perodo un bien o servicio puede tener una variacin de valor mayor o menor de la que resulte de
aplicar el mero porcentaje de variacin del I.P.C. en el mismo
lapso.
A raz de la reparacin de daos ocasionados a vehculos
motorizados usados nuestra jurisprudencia se ha percatado de
lo recin expuesto, por cuanto, en muchos casos, la mera aplicacin del reajuste en base al I.P.C. generar un beneficio injustificado para la vctima.
As, en fallo de 18 de junio de 1976, la Corte de Apelaciones de Valparaso, recogiendo en gran parte un informe en
derecho elaborado por el profesor Jorge Lpez Santa Mara,260
ordena pagar el valor de reemplazo del bien deteriorado (un
260 Dicho informe puede consultarse en la citada obra de este autor, pgs. 205
y siguientes.
214
camin), es decir, la suma de dinero que al tiempo de la sentencia le permita la compra de uno similar, menos el valor
actual del bien que qued en su poder, considerando este deterioro.261
En otro caso la Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo
confirmado por la Corte Suprema, calcul el reajuste de la
indemnizacin por daos en un vehculo usado haciendo una
relacin entre el alza que ha experimentado el Indice de Precios al Consumidor durante el lapso sealado y el precio corriente asignado este ao por el Servicio de Impuestos Internos
a los vehculos de las caractersticas del de propiedad del demandante.262
Estimamos que si bien la reajustabilidad en base al I.P.C.
an ofrece garantas de certeza (y, por qu no decirlo, de comodidad) que ameritan considerarlo como regla general en la
materia, no es menos cierto que los jueces pueden hacer uso
de las amplias y suficientes facultades de que disponen en este
mbito para adoptar soluciones tan novedosas como las expuestas, en pro de evitar resultados injustos en casos concretos,
ms todava cuando legalmente solo estn obligados a ceirse
al principio de la reparacin integral, el que, sin obligar a una
determinada forma de clculo de reajuste o correccin monetaria, prohbe, eso s, el enriquecimiento sin causa y el dao no
indemnizado.
Por ltimo, es del caso sealar que en ciertas hiptesis el
propio legislador ha establecido reajustabilidad aplicando mecanismos diversos al I.P.C.,263 y de ello tambin ha dado cuenta
la jurisprudencia. As, por ejemplo, tratndose del seguro contra accidentes de la locomocin colectiva se resolvi que si se
renen las condiciones sealadas en el art. 3 de Reglamento
N 1.130, sin que a su vez se concretara alguna de las excepciones que eximan a la demandada de la obligacin legal de pagar
el seguro, cabe acoger la demanda en cuanto a que el valor de la
indemnizacin que corresponde pagar debe hacerse con el re261 Los aspectos ms relevantes de esta sentencia estn transcritos por Lpez
Santa Mara, en ob. cit., N 56, pgs. 124 a 127.
262 C. S., 13 de octubre de 1975. F. M. N 203, pg. 205.
263 Existen otros ndices de reajustabilidad, como por ejemplo el Indice de
Precios al por Mayor, la Unidad de Fomento o el Indice de Valor Promedio; al
respecto vase Bravo Lpez, Sandra Vernica, ob. cit.
215
ajuste que obliga el reglamento del ramo (automtico y continuo en relacin al alza del pasaje), sin que proceda aplicar a ese
reajuste el proveniente del I.P.C. ni otorgar intereses.264
2.5.2.11. Reajustabilidad de oficio
En nuestro pas los tribunales se han reconocido amplias y prudenciales facultades para regular en forma discrecional el valor
de los daos causados por delitos o cuasidelitos, en consonancia
con lo propuesto y establecido en relacin al monto real y efectivo de esos detrimentos.265 Sin embargo, hasta el momento no
resulta claro saber si ellos entienden que gozan de la prerrogativa de imponer oficiosamente el pago de reajustes.
En materias diversas a la responsabilidad civil se acepta la
reajustabilidad de oficio.266
Jorge Lpez Santa Mara seala que la Corte de Apelaciones de Valparaso fue la primera en ordenar de oficio el pago
de reajustes en el mbito extracontractual de la responsabilidad civil,267 en un fallo dejado a firme por el mximo tribunal,268 el que reiter este criterio en dos oportunidades ms.269
Empero, es del caso acotar que, en otra ocasin la Corte Suprema estim que falla ultra petita el tribunal que sin que se le
haya solicitado por el actor, accede a reajustar una indemnizacin.270
Somos de la opinin de que, si bien es posible estimar que
el juez debe proceder a decretar el pago de reajustes en base al
principio de la reparacin integral, no es menos cierto que
ser recomendable que el actor solicite la indexacin al ejercer
su accin civil, indicando un mecanismo especfico de clculo
264 C.
265
de Valparaso. 27 de diciembre de 1976. Rev., t. 73, sec. 2, pg. 93.

C. S., 13 de octubre de 1975. F. M. N 203, pg. 205. Adems vase Cap.
IV. 2.8.
266 As, por ejemplo, vanse, C. S., 22 de julio de 1970. F. M. N 140, pg. 154,
y C. S., 16 de septiembre de 1974. F. M. N 190, pg. 177.
267 Sentencia indita de la Corte de Apelaciones de Valparaso, dictada en
agosto de 1972, citada por Lpez Santa Mara, en ob. cit., N 63, pg. 134, nota 241.
268 C. S., 23 de abril de 1973, F. M. N 173, pg. 48.
269 C. S., 29 de agosto de 1974. F. M. N 190, pg. 181, y C. S., 20 de junio de
1975. F. M. N 199, pg. 72.
270 C. S., 6 de noviembre de 1972. F. M. N 168, pg. 269.
216
segn sean sus pretensiones, todo lo que, obviamente, puede

ser objetado por la contraria y acogido o no por el juez.271
No hay duda que es ventajoso proceder de la manera recin indicada, ya que incluso se ha llegado a invalidar, por no
haberse extendido en la forma dispuesta por la ley, la sentencia que deja sin resolver la peticin del demandante en cuanto
solicita adems de una determinada cantidad por concepto
de indemnizacin del dao el reajuste de la misma por el
perodo de tiempo que seala.272
2.5.2.12. Oportunidad procesal para solicitar el reajuste
La ley no contiene texto expreso que determine la oportunidad procesal en que debe solicitarse el reajuste, y ello se refleja
en la jurisprudencia, la que, reconociendo este vaco,273 ha
tratado, con tropiezos, de darle una solucin.
Es as como la Corte Suprema, en fallo de 1 de julio de
1974, dijo que no incurren en falta o abuso los jueces que
resuelven que la reajustabilidad de la indemnizacin slo puede impetrarse en el escrito en que se ejerce la accin civil (en
el caso, el de acusacin), pues si ello no ocurre, el demandado
no estuvo en aptitud de referirse a ese punto en su defensa, y
el tribunal tampoco puede concederlo en la sentencia, so pena
de incurrir en el vicio de ultra petita.274
El 25 de julio del mismo ao esta Corte sostuvo un criterio
diverso e indic que la peticin de reajuste puede solicitarse
en todo el curso de la causa en primera instancia.275 Pero el 8
de enero de 1975 vuelve al planteamiento primeramente enunciado, afirmando que, aunque en principio no es posible poner en duda que la indemnizacin del dao que ocasiona un
delito o cuasidelito debe ser completa y, por lo tanto, debiera
comprender el reajuste de acuerdo con el I.P.C., si dicha peticin de reajuste no fue hecha en la demanda, la sentencia de
segunda instancia no ha podido pronunciarse sobre la reajusta271 As
opina tambin Lpez Santa Mara, ob. cit. Nos 63 y 64, pg. 136.
273 C. S., 12 de abril de 1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 322.
274 C. S., 1 de julio de 1974. F. M. N 188, pg. 125.
275 C. S., 25 de julio de 1974. F. M. N 190, pg. 180.
272 C.
217
bilidad solicitada en esa etapa del juicio en el escrito de observaciones; de haberlo hecho, habra incurrido en el vicio de
ultra petita. En el cons. 3 se cita el N 7 del art. 500 del Cdigo de Procedimiento Penal, el cual, sealando los requisitos
que debe reunir la sentencia en esta clase de juicios, establece
que, entre otros, ha de fijar el monto de las indemnizaciones
cuando se las haya pedido y se d lugar a ellas.276
Complicando ms las cosas, el 12 de abril de 1978 el tribunal supremo resuelve que los arts. 427 y 431 del Cdigo de
Procedimiento Penal sealan la oportunidad en que debe
presentarse la accin civil con indicacin de la cantidad en
que el ofendido aprecie los daos y perjuicios causados; por
lo que queda trabada la cuestin controvertida con la contestacin del reo, sin que la peticin de reajuste constituya una
ampliacin de la demanda, ni la indicacin de otros daos
que los ya especificados. As, no incurren en el vicio de ultra
petita contemplado en el N 10 del art. 541 del Cdigo de
Procedimiento Penal, porque no dan ms de lo pedido ni se
extienden a puntos no sometidos a su decisin, los jueces que
ordenan el pago de los perjuicios con reajuste, aunque ste
haya sido solicitado despus de presentada la demanda civil,
ms an cuando la ley no contiene texto expreso que determine la oportunidad procesal en que deba solicitarse el reajuste y sin que con esto resulte alterado el sistema establecido
para fijar la cuestin debatida, que son los daos y su valor al
momento de producirse.277
En el mismo sentido se puede citar un fallo de la Corte de
Apelaciones de Talca que accedi a la solicitud verbal de reajuste planteada por el abogado de la querellante en segunda
instancia, especficamente en la vista misma de la causa, y la
Corte Suprema estim que con ello no se configuraba el vicio
de ultra petita, pues el reajuste cuestionado no constituye, en
el fondo, un aumento de la cantidad en que primitivamente se
determin el valor de los daos al tiempo del hecho ilcito,
sino que se persigue con l mantener, en lo posible, el valor o
poder adquisitivo de la suma de dinero que, como prestacin
indemnizatoria, debe recibir el perjudicado, a fin de que el
276 C.
277 C.
S., 8 de enero de 1975. F. M. N 194, pg. 306.

S., 12 de abril de 1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 322.
218
resarcimiento del dao causado no sufra menoscabo, a causa

del proceso de inflacin y desvalorizacin monetaria.278-279
2.6. LOS INTERESES EN LA INDEMNIZACIN
DEL DAO MATERIAL EXTRACONTRACTUAL
2.6.1. Aspectos generales

En el ltimo cuarto de siglo la jurisprudencia nacional mayoritaria entiende que la vctima de un delito o cuasidelito tiene derecho a que se le concedan intereses sobre el monto de las sumas
ordenadas pagar por concepto de daos materiales, porque de
no ser as la indemnizacin que recibira sera incompleta y
colocara al responsable en la privilegiada situacin de no pagar
los frutos e incrementos que son normales a todo capital.280
Se ha dicho que el dao que sufre la vctima no slo significa
la privacin de una parte de su haber patrimonial, sino tambin
la del disfrute o goce de esta parte de sus bienes; y ambos menoscabos deben ser indemnizados: el primero mediante la restauracin de su haber patrimonial, reajustado, y la segunda, disponiendo
el pago de intereses, como una forma de indemnizar.281
Nuestros jueces no recurren a las reglas de la responsabilidad contractual para arribar a esta conclusin (que exigen
para la procedencia de los intereses la constitucin en mora
del deudor, mediante el requerimiento),282 sino que se fundan
en el principio de la reparacin integral contemplado en el propio
Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil (especialmente en
278 C.
S., 4 de agosto de 1976. F. M. N 213, pg. 191.

C. S., en fallo de 20 de junio de 1975, estim que en materia de dao
moral cometen una falta subsanable por la va del recurso de queja los jueces
que declararon improcedente decretar el pago de reajustes por no haber sido
solicitados en la demanda, ya que ello no va ms lejos de la indemnizacin que
se ordena, sino que, por el contrario, se encuentra acorde con el pedido indemnizatorio que se formula (F. M. N 199, pg. 72).
280 C. S., 21 de agosto de 1974. F. M. N 189, pg. 152.
281 C. S., 17 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 157.
282 En este sentido, vanse, C. de Santiago, 10 de enero de 1953. Rev., t. 50,
sec. 2, pg. 11; C. S. de 27 de septiembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 155, y
C. S., 17 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 157. Al respecto vase, adems,
Cap. IV, 2.2.4.
279 La
219
los arts. 2314 y 2329), el que obliga al autor de un delito o

cuasidelito a indemnizar todo el perjuicio causado, por la sola
comisin del hecho ilcito que es su fuente sin necesidad de
ser constituido en mora.283
En todo caso, se vislumbran vacilaciones entre nuestros jueces a la hora de determinar la naturaleza de los intereses, por
cuanto en alguna oportunidad se dijo que forman parte de la
indemnizacin moratoria, por el retardo en satisfacer a la vctima,284 en tanto que en otra ocasin se les atribuy el carcter
de indemnizacin compensatoria de perjuicios comprendida dentro de la regulacin que los jueces hacen y aprecian libremente para satisfacer el dao extracontractual.285
Al no aplicarse en esta materia las normas de la responsabilidad contractual se ha podido entender que la determinacin de inters no debe sujetarse obligadamente al monto del
inters legal, corriente, bancario, etc., sino que simplemente el
tribunal debe fijarlo segn sea la indemnizacin que acuerde,286 y as, no es de extraar entonces que se haya decretado
el pago de intereses legales,287 penales,288 corrientes,289 especificndose en ocasiones que se trata de intereses corrientes para
283 En este sentido, C. de Santiago, 10 de enero de 1953. Rev., t. 50, sec. 2,

pg. 11; C. S., 27 de septiembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 155; C. S., 21 de
agosto de 1974. F. M. N 189, pg. 152; C. Pedro Aguirre Cerda, 17 de septiembre de 1982. Rev., t. 79, sec. 4, pg. 227, y C. de Santiago, 4 de septiembre de
1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 138.
284 C. S., 9 de enero de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 13. En el mismo sentido
fall el juez don Jos Snchez J., en sentencia confirmada por la C. S. el 19 de
julio de 1990. Gaceta Jurdica N 121, pg. 58.
286 C. S., 17 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 157. En el mismo
sentido, C. S., 31 de octubre de 1975. F. M. N 203, pg. 217.
287 C. S., 4 de agosto de 1942. Rev., t. 40, sec. 1, pg. 135; confirmando en
esta parte los fallos de primera y segunda instancia; C. de Santiago, 10 de enero
de 1953. Rev., t. 50, sec. 2, pg. 11; C. de Concepcin, 8 de julio de 1974. Rev.,
t. 71, sec. 4, pg. 226; C. S., 20 de agosto de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 226; C.
S., 19 de junio de 1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 88; C. S., 24 de junio de 1980.
Rev., t. 77, sec. 4, pg. 95; C. Pedro Aguirre Cerda, 17 de septiembre de 1982.
Rev., t. 79, sec. 4, pg. 227 (en que se afirma que ello es procedente en virtud
del art. 1 de la Ley 18.010), y C. Pedro Aguirre Cerda, 26 de diciembre de 1983.
Gaceta Jurdica N 46, pg. 93 (redactada por Fernando Fueyo Laneri).
289 C. S., 10 de enero de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 1; C. S., 10 de octubre
de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 240; C. de Santiago, 5 de mayo de 1987. Rev., t. 84,
220
operaciones reajustables.290 En otros casos simplemente se dispone el pago de intereses, sin especificar su naturaleza,291
aunque en oportunidades se seala a cunto ascienden.292
La Corte de Apelaciones de Temuco sostuvo que si el actor
solicita intereses para las sumas que se regularn por la va indemnizatoria, sin especificarlos, procede limitarlos a los legales.293
2.6.2. Cmputo de los intereses
En cuanto a la determinacin del perodo en que se computan
los intereses de las indemnizaciones por daos materiales, existen entre nuestros jueces vacilaciones casi tan grandes como
las vistas a la hora de fijar el perodo de reajustabilidad. De ello
nos pasamos a ocupar.
2.6.2.1. Fecha de inicio
Desde los siguientes instantes la jurisprudencia ha empezado a
computar los intereses sobre las sumas ordenadas pagar como
indemnizacin de daos materiales:
sec. 2, pg. 62; C. de San Miguel, 20 de junio de 1989. Gaceta Jurdica N 108,
pg. 82; C. S., 10 de enero de 1990. Rev., t. 87, sec. 1, pg. 1; C. de Santiago, 4 de
septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 138, y C. S., 4 de septiembre de 1991.
Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141. Sin embargo, la Corte de Santiago sostuvo en una
sentencia de 1960 que es inatendible la peticin de que se paguen intereses
corrientes por los daos causados por un cuasidelito, ya que aquellos slo operan
en las relaciones contractuales (C. de Santiago, 17 de junio de 1960. Rev., t. 57,
sec. 4, pg. 144, confirmando sentencia del juez Ren Clavera N.).
290 C. Pedro Aguirre Cerda, 10 de abril de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 57;
C. S., 9 de mayo de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 67; C. de Santiago, 9 de mayo
de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 151; C. S., 7 de enero de 1987. Rev., t. 84, sec. 4,
pg. 1; C. de Santiago, 4 de noviembre de 1991. Gaceta Jurdica N 137, pg. 81,
y C. Pedro Aguirre Cerda, 17 de septiembre de 1982. Rev., t. 79, sec. 4, pg. 227.
291 C. S., 7 de mayo de 1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 63; C. de Santiago, 9 de
mayo de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 151, y C. S., 3 de diciembre de 1987. F. M.
N 349, pg. 871.
292 C. S., 21 de agosto de 1974. F. M. N 189, pg. 152; C. S., 23 de enero de
1975. F. M. N 194, pg. 292, y C. S., 31 de octubre de 1975. F. M. N 203, pg. 217.
221
a) Desde la fecha del ilcito294 o comisin del delito;295

b) Desde la fecha de la interposicin de la demanda
civil; 296
c) Desde la fecha de la notificacin de la demanda.297 Si la
demanda ha debido notificarse en ms de una oportunidad,
los intereses se empiezan a computar desde la ltima de estas
actuaciones;298
d) Desde la fecha del informe pericial que avala los perjuicios materiales;299
e) Desde la fecha del fallo que fija el monto de la indemnizacin por el dao moral;300
f) Desde la fecha del fallo de primera instancia;301
g) Desde la fecha del fallo de segunda instancia;302
h) Desde la fecha en que quede ejecutoriado el fallo de
segunda instancia;303
i) Desde la fecha en que quede ejecutoriado el fallo de
segunda instancia y el deudor constituido en mora.304
294 C.
S., 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141.

S., 10 de enero de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 1; C. S., 20 de agosto
de 1974. F. M. N 189, pg. 151; C. S., 21 de agosto de 1974. F. M. N 189,
pg. 152; C. S., 23 de enero de 1975. F. M. N 194, pg. 292; C. S., 17 de junio de
1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 157; C. S., 31 de octubre de 1975. F. M. N 203,
pg. 217; C. S., 7 de mayo de 1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 63; C. Pedro Aguirre
Cerda, 17 de septiembre de 1982. Rev., t. 79, sec. 4, pg. 227; C. S., 9 de mayo
de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 67; C. S., 10 de octubre de 1985. Rev., t. 82,
sec. 4, pg. 240, y C. S., 7 de enero de 1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 1.
pg. 94.
297 C. S., 4 de agosto de 1942. Rev., t. 40, sec. 1, pg. 135 (confirmando en
esta parte los fallos de primera y segunda instancia); C. de Santiago, 10 de enero
de 1953. Rev., t. 50, sec. 2, pg. 11, y C. de Santiago, 5 de mayo de 1987. Rev.,
t. 84, sec. 2, pg. 62.
298 C. de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 66 (caso en el
cual slo se haban solicitado intereses, sin especificar la oportunidad en que
deban comenzar a computarse).
299 C. S., 3 de diciembre de 1987. F. M. N 349, pg. 871.
300 C. de Santiago, 8 de noviembre de 1994. Gaceta Jurdica N 173, pg. 138.
301 C. S., 24 de junio de 1980. Rev. t. 77, sec. 4, pg. 95.
302 C. de Santiago, 28 de mayo de 1992. Gaceta Jurdica N 143, pg. 99.
303 C. de Concepcin, 8 de julio de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 226.
304 C. de Santiago, 4 de noviembre de 1991. Gaceta Jurdica N 137, pg. 81.
295 C.
222
2.6.2.2. Fecha de trmino

Hasta los siguientes instantes la jurisprudencia nacional ha computado los intereses aplicados a las sumas ordenadas pagar
como indemnizacin de daos materiales extracontractuales:
a) Hasta el da del pago total y efectivo de las sumas fijadas
por concepto de indemnizacin del dao material;305
b) Hasta el da del pago de los intereses;306
c) Hasta el mes anterior al pago efectivo de las sumas ordenadas pagar por concepto de daos materiales.307
2.6.3. Plataforma de clculo de los intereses
Los reajustes buscan paliar los efectos de la desvalorizacin
monetaria, en tanto que los intereses vienen a compensar la
privacin del disfrute o goce de la parte del haber patrimonial
que fue daada. Por ende, es claro que, ellos son beneficios
jurdicos con causas, origen y efectos distintos; como bien reconocen los tribunales.308
No obstante lo anterior, han surgido dudas a la hora de
determinar si la tasa de inters debe aplicarse a las sumas indemnizatorias previamente reajustadas o excluyendo lo concerniente a la correccin monetaria.
En la jurisprudencia nacional se encuentran pronunciamientos expresos en ambos sentidos. As, en algunas sentencias se
calcula el inters a pagar teniendo como base el capital inicial
305
C. de Concepcin, 8 de julio de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 226; C. S.,
20 de agosto de 1974. F. M. N 189, pg. 151; C. S., 21 de agosto de 1974. F. M.
N 189, pg. 152; C. S. 23 de enero de 1975. F. M. N 194, pg. 292; C. S., 31 de
octubre de 1975. F. M. N 203, pg. 217; C. S., 9 de mayo de 1984. Rev., t. 81,
sec. 4, pg. 67; C. de Santiago, 9 de mayo de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 151;
C. S., 10 de octubre de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 240; C. S., 7 de enero de
1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 1, y C. de Santiago, 5 de mayo de 1987. Rev., t. 84,
sec. 2, pg. 62.
306
C. S., 17 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 157.
307
C. Pedro Aguirre Cerda, 26 de diciembre de 1983. Gaceta Jurdica N 46,
pg. 93.
308
C. S., 21 de agosto de 1974. F. M. N 189, pg. 152; C. S., 10 de enero de
1985. F. M. N 314, pg. 798, y C. de Santiago, 8 de noviembre de 1994. Gaceta
223
sin reajustar;309 mientras que en otras ello se hace considerando este capital previamente reajustado.310
El profesor Jorge Lpez Santa Mara estima que los intereses
deben calcularse sobre el capital reajustado, en estricto rigor
mes a mes, efectuando tantas operaciones cuantos meses comprenda el lapso, proceso que a todas luces resulta engorroso.
Por ello propone aplicar una frmula que elabor el profesor
Malaurie tomando en cuenta la variabilidad del capital; sta es:
S=
Ci + Cf
xTxN
2
S representa los intereses que deber cancelar el deudor y

se obtiene de la siguiente manera: se suman el capital inicialmente adeudado (Ci) y el capital final reajustado totalmente
segn variacin del I.P.C. (Cf); el producto se divide por 2, lo
que arroja el capital en evolucin en razn de la inflacin, el
que se multiplica por la tasa anual de intereses (T), y la nueva
resultante se multiplica a su vez por el lapso de cmputo de los
intereses expresado en aos (N) (12 meses = 1; 18 = 1,5; 42
meses = 3,5; 44 meses = 3,66, etc.).311
Con esta frmula siempre se calcularn los intereses sobre
el capital reajustado, pero no sobre el capital final, lo que es
injusto para el deudor, ni tampoco sobre el capital inicial, lo
que es contrario a la realidad inflacionaria, sino que sobre el
promedio del capital en evolucin.312
2.6.4. Tendencia que restringe el pago de intereses en las
indemnizaciones de daos materiales extracontractuales
Si bien hasta aqu hemos discurrido sobre la base de que en la
responsabilidad civil delictual o cuasidelictual es posible y ne309
En este sentido, C. S., 21 de agosto de 1974. F. M. N 189, pg. 152; C. S.,
23 de enero de 1975. F. M. N 194, pg. 292, y C. S., 31 de octubre de 1975. F. M.
N 203, pg. 217.
310
C. de Valparaso, 31 de octubre de 1975, citado por Lpez Santa Mara,
ob. cit., N 72, pg. 147; C. S., 10 de octubre de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 240,
y C. de Santiago, 4 de noviembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141.
311
Lpez Santa Mara, ob. cit., N 75, pg. 150.
312
Idem, N 75, pg. 151.
224
cesario ordenar el pago de intereses, existen voces jurisprudenciales y doctrinarias que no piensan de este modo.
Tal es el caso de una sentencia no muy lejana que dej
establecido que en nuestra legislacin los intereses tienen el
carcter de frutos civiles sobre capitales exigibles segn se
desprende de lo dispuesto en los arts. 647, 2204 al 2209 del
Cdigo Civil; constituyendo, adems, una forma de indemnizacin de perjuicios que se deben desde que el deudor se
constituye en mora segn lo prescribe el art. 1559 del mismo
cuerpo legal, por lo que sera improcedente otorgar intereses
en materia extracontractual, ya que ello constituira una doble indemnizacin, todo sin perjuicio de los que sean aplicables en caso de mora, una vez que se haga exigible la obligacin
de pagar la indemnizacin que en definitiva se determina en
autos.313
En doctrina Juan Pablo Vergara defiende una tesis parecida, sealando que en la responsabilidad extracontractual existir la posibilidad de cobrar intereses lucrativos, esto es, a
ttulo de lucro cesante, siempre que la vctima pruebe el derecho a ellos, su cuanta, y que dej efectivamente de ganarlos
como consecuencia del hecho ilcito;314 y aade que cabe reclamar el pago de intereses moratorios slo una vez que el
monto de los perjuicios est determinado por sentencia que
haya causado ejecutoria y que el autor del dao incurra en
mora.315
En otras oportunidades los tribunales consideran que en
atencin a las circunstancias concretas del caso que analizan
resulta improcedente mandar pagar intereses, no obstante reconocer que disponen de facultades para ello.316
313 Considerandos 26 y 27 del fallo de primera instancia dictado por el juez

titular don Sergio Jos Snchez J., y confirmado por la C. S. en fallo de 19 de
julio de 1990. Gaceta Jurdica N 121, pg. 58.
314 Vergara, Juan Pablo, Los intereses en la responsabilidad extracontractual, en Rev, t. 83, Primera Parte, pg. 64.
315 Idem.
316 C. de Santiago, 30 de agosto de 1950. Gaceta de los Tribunales, 1950,
2 sem., pg. 509, cons. 33, y C. de Concepcin, 19 de agosto de 1965. Revista de
Derecho y Ciencias Sociales, Universidad de Concepcin, N 136, pg. 85, cons. 90.
225
2.7. EL HECHO DE LA VCTIMA COMO CAUSAL DE EXONERACIN

PARCIAL DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
APLICACIN DEL ART. 2330 DEL CDIGO CIVIL
La presencia o actividad de la vctima es indispensable para
que el dao se genere; de all entonces que se pueda afirmar
con propiedad que el hecho de la vctima es siempre una condicin del perjuicio.317
Sin embargo, la participacin de la vctima como mera condicin del dao no traer consecuencias en su responsabilidad
civil. Para que ello ocurra es menester que el hecho de la
vctima sea causa nica o concausa del perjuicio, eventos en los
cuales se configuran, respectivamente, causales de exoneracin
total y parcial de responsabilidad civil.318
El hecho de la vctima es una causal de exoneracin parcial
de responsabilidad civil cuando el dao tiene como causa tanto la culpa del demandado como la de la vctima que se expuso
imprudentemente a l; caso en el cual el tribunal deber considerarlo al determinar la indemnizacin, por mandato del
art. 2330 del Cdigo Civil, que restringe la obligacin de reparar ntegramente el dao que por regla general la ley impone
al autor de un delito o cuasidelito civil, a la de indemnizar la
parte que el juez determine despus de rebajar aqulla, cuando la vctima se expuso con imprudencia.319 Siendo indiferente, en todo caso, que las culpas del agente y de la vctima sean
de igual o distinta gravedad, coetneas o no.320
2.7.2. Casos en que no existe exoneracin parcial
de responsabilidad civil
La exoneracin parcial de responsabilidad civil no se producir en los siguientes casos:
317 En este sentido, Domnguez Aguila, Ramn, El hecho de la vctima
como causal de exoneracin de la responsabilidad civil, en Revista de Derecho
y Ciencias Sociales, Universidad de Concepcin, N 136, 1966, pg. 30.
318 Idem, pgs. 30 y 31.
319 C. S., 24 de agosto de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 102, cons. 3.
226
2.7.2.1. Cuando la nica causa del dao

es el hecho de la vctima
En esta situacin se habr generado una causal de exoneracin
total de la responsabilidad civil del demandado al no existir relacin
de causalidad entre su actividad y el perjuicio que sufre la
vctima, y ello an cuando su conducta haya sido culpable,
desde que el punto se resuelve a la luz del nexo causal y no en
atencin a la culpabilidad.321
En fallo de 16 de octubre de 1954 la Corte Suprema seal
que la exencin se produce cuando la causa eficiente, principal o determinante del perjuicio proviene del hecho negligente o de la omisin del perjudicado.322
El art. 2330 resulta ser inaplicable en esta situacin. De all
entonces que se haya resuelto que si el accidente que cost la
vida a un menor se produjo al caerse de un tranva mientras
intentaba subirse por la plataforma delantera, no infringe los
arts. 47 y 2330 del Cdigo Civil la sentencia que niega lugar a
la indemnizacin de perjuicios, por estimar que la causa determinante del accidente vendra a ser la accin culpable de la
propia vctima y no un descuido o imprudencia de parte del
personal del tranva.323-324
2.7.2.2. Cuando la nica causa del dao
es el hecho del demandado, autor del perjuicio
En este caso nada hay de excepcional a los principios generales
de la responsabilidad civil, debiendo repararse el dao en su
totalidad por el responsable, sin que ste pueda pretender exonerarse total o parcialmente de su responsabilidad, ni aun cuando la presencia o actividad de la vctima pudiera ser culpable,
321 Domnguez
Aguila, El hecho de la vctima..., pgs. 42 y 43.

324 El estudio del hecho de la vctima como causal de exoneracin total de
responsabilidad civil desborda los lmites de este trabajo; sobre ello puede consultarse a Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 529, pgs. 614 a 618, y Domnguez
Aguila, El hecho de la vctima....
322 C.
227
puesto que el problema se dilucida atenindose a la relacin

de causalidad y no a la culpabilidad.
En este sentido se ha fallado que si no existi exposicin
imprudente de la vctima al dao, no puede aplicarse reduccin alguna de la responsabilidad civil del demandado, por lo
que ste deber reparar todo el dao causado.325
Incluso ms, se ha reconocido jurisprudencialmente que la
vctima puede cometer infraccin reglamentaria sin que exista
relacin de causa a efecto en orden a haberse expuesto imprudentemente al dao y viceversa.326
Concordando con lo dicho, nuestra Corte Suprema resuelve que si no est acreditado que la vctima se expuso imprudentemente al dao, no tiene aplicacin la norma del art. 2330
del Cdigo Civil, y ello por cuanto en el caso concreto que
analizaba, la causa del accidente se debi nica y exclusivamente al reo que, en su afn de adelantar a otro vehculo, se
sali de su pista invadiendo la contraria, producindose as el
choque que caus las lesiones, excluyendo toda idea de imprudencia en el actuar de la vctima, pues sta conduca por su
pista, sin faltar al Reglamento del Trnsito, y sin que sea bice
para esto el hecho de que su licencia estuviese vencida, porque
ello no fue causa directa ni indirecta del choque; resultando,
por ende, improcedente reducir la indemnizacin, desde que
no se cumplen a su respecto los elementos bsicos de la disposicin del art. 2330 del Cdigo Civil.327
En un caso anlogo, se dijo que si son hechos de la causa
que el reo, conductor del automvil, pudo evitar el accidente y
que su imprudencia fue el elemento determinante del mismo,
no es posible dar lugar al recurso de casacin en el fondo en
que se invoca la infraccin del art. 2330 del Cdigo Civil y que
se funda en que la vctima del cuasidelito de homicidio se
expuso imprudentemente a l, porque no llevaba casco protector y porque su motoneta tena deficiencias mecnicas que
325 C. S., 28 de diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 235; C. S., 15 de
diciembre de 1983. Rev., t. 80, sec. 1, pg. 128, y C. de Concepcin, 23 de abril
de 1985, confirmada por la C. S. el 18 de julio de 1985. Rev., t. 83, sec. 1,
pg. 96, cons. 28 (slo en lo tocante a la avaluacin de los daos sufridos por los
hermanos del occiso).
228
importaban, por lo mismo, otras infracciones al Reglamento

del Trnsito.328
2.7.3. Requisitos necesarios para que el hecho culpable de la vctima
sea una causal de exoneracin parcial de responsabilidad civil
Para que el hecho culpable de la vctima que se expuso imprudentemente al dao pueda ser considerado una causal de exoneracin parcial de responsabilidad civil es menester que cumpla
tres requisitos:
2.7.3.1. Carcter ilcito del hecho de la vctima
El art. 2330 del Cdigo Civil seala que la apreciacin del dao
va a estar sujeta a reduccin, si la vctima se ha expuesto a l
imprudentemente, de lo cual se desprende que para que haya
exoneracin parcial de responsabilidad la accin u omisin de
la vctima deber ser culpable, ilcita.329
En este sentido, la Corte de Apelaciones de Concepcin resolvi dar aplicacin al art. 2330 si de los hechos indicados y probados en el proceso respectivo, apareca que de parte de la vctima
hubo imprudencia;330 en otros casos nuestros jueces fallan de un
modo similar, es decir, estableciendo previamente la existencia de
imprudencia para luego proceder a aplicar el art. 2330.331
2.7.3.2. Capacidad de la vctima
Para que el art. 2330 surta efectos es necesario que la vctima
sea capaz a la luz del art. 2319, de lo contrario no podr hacr328
C. S., 27 de agosto de 1965. Rev., t. 62, sec. 4, pg. 374. En el mismo
sentido, C. S., 9 de octubre de 1978. F. M. N 239, pg. 304.
329
Domnguez Aguila, El hecho de la vctima..., N 5, pg. 36.
330
C. de Concepcin, 19 de agosto de 1965. Revista de Derecho, Universidad de Concepcin, N 136, pg. 85.
331
En este sentido, C. S., 24 de agosto de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 102,
cons. 3; C. de Santiago, 19 de agosto de 1977. Gaceta Jurdica N 12, pg. 7; C.
de Santiago, 17 de diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 267, y C. S. 13 de
octubre de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 109.
229
sele juicio alguno de reprochabilidad y, por ende, ser imposible exonerar parcialmente de responsabilidad al autor del dao.
En esta lnea se ha fallado que la reduccin en la apreciacin del dao por la exposicin imprudente al mismo de la
vctima, de que habla el art. 2330 del Cdigo Civil, no es posible aplicarla respecto de un infante desde que no puede incurrir en culpa o imprudencia.332
2.7.3.3. Causalidad333
Para que el hecho de la vctima sea una causal de exoneracin
parcial de responsabilidad civil es preciso que ste sea una de
las causas del dao,334 ya que puede suceder que no obstante
existir culpa en la vctima, ella no haya influido de modo alguno en la produccin del dao, que si se suprime mentalmente
esa negligencia, siempre hubiera acaecido el resultado daino.
Esta relacin de causalidad deber ser apreciada del mismo
modo que en el caso de la culpa del victimario.335
Para saber si se cumple este requisito se debe recurrir a
alguna de las teoras que sobre el nexo causal ha elaborado la
doctrina, entre las cuales se pueden citar la de la equivalencia
de las condiciones y la teora de la causa eficiente, adecuada o
determinante.
La primera de estas tesis es acogida mayoritariamente en
nuestro medio, y en virtud de ella todos los acontecimientos
que han generado el dao y sin los cuales ste no se habra
producido, tienen igual equivalencia jurdica y, en consecuencia, si entre ellos existe un hecho ilcito, su autor est obligado
a la indemnizacin ntegra; si son varios los hechos ilcitos que
han generado el dao, todos los autores de ellos estn obliga-
332
C. de Concepcin, 23 de abril de 1985, confirmada por la C. S. el 18 de
julio de 1985. Rev., t. 83, sec. 1, pg. 96.
333
Sobre relacin de causalidad se puede consultar la tesis doctoral del
profesor Ramn Domnguez Aguila, titulada La causalit dans la responsabilit en
droit compar franais et chilien, Toulouse, s. e., 1966.
334
Domnguez Aguila, El hecho de la vctima..., N 6, pg. 38.
335
Figueroa Araneda, Seln Omar; La culpa civil ante la jurisprudencia chilena,
pg. 51, Seminario de Titulacin, Universidad de Concepcin, 1990.
230
dos solidariamente a la indemnizacin, sin perjuicio de la distribucin posterior de ellos entre los hechores.336
En cambio, discurriendo dentro de la tesis de la causa eficiente
se debe elegir, de entre todas las causas que concurren a la produccin del dao, aquella que normalmente ha de producirlo, aquel
suceso preponderante en la ocurrencia del perjuicio,337 como en
alguna oportunidad sealara nuestro tribunal supremo.338
2.7.4. Obligatoriedad de la aplicacin del art. 2330
del Cdigo Civil
Si el hecho culpable de la vctima, apreciado de idntica manera
que el del autor es decir, en abstracto cumple los requisitos
recin analizados, el juez deber, obligatoriamente, reducir la avaluacin que haya hecho del dao. El art. 2330 es claro en este
sentido, pues indica que la apreciacin del dao est sujeta a
reduccin si el que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente. Nuestra doctrina339 y jurisprudencia340 as lo entienden.
Hay que agregar, tambin, que la regla establecida en el
art. 2330 es aplicable ya se trate de un delito o de un cuasidelito, de culpa probada o presunta, de dao en las personas o en
las cosas, moral o material, por cuanto la ley no distingue.341
2.7.5. Ejemplos jurisprudenciales de exposicin imprudente
al dao de parte de la vctima
En mltiples ocasiones nuestra jurisprudencia ha dado aplicacin al art. 2330 por estimar que la vctima se ha expuesto
imprudentemente al dao, como cuando sta(s):
336 Abeliuk Manasevich, Ren, Las obligaciones, t. I, N 257, pg. 209, 3 edicin, Editorial Jurdica de Chile, 1994.
337 Idem.
339 En este sentido opinan Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 480, pg. 573 y
574; Domnguez Aguila, El hecho de la vctima..., N 9, pgs. 43 y 44.
340 En este sentido vanse, C. S., 9 de diciembre de 1964. Rev., t. 61, sec. 4,
pg. 498; C. S., 8 de mayo de 1968. Rev., t. 65, sec. 4, pg. 88; C. S., 24 de junio
de 1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 95, y C. de Santiago, 18 de diciembre de 1987.
Gaceta Jurdica N 90, pg. 77.
341 Alessandri Rodrguez, ob. cit. N 481, pgs. 575 y 576.
231
subi al tranva ocupado totalmente por los pasajeros,

hasta en las pisaderas;342
insisti en viajar en la pisadera del automvil del demandado con imprudencia temeraria de su parte;343
traspuso la va sin tomar la ms mnima precaucin para
cerciorarse de que no vena ningn tren, mxime cuando, por
usar habitualmente ese paso, conoca y estaba en posesin de
todos los antecedentes que le aconsejaban recurrir a la mayor
diligencia;344
siendo un peatn no trat de evitar el atropello, no obstante que toda persona est obligada a adoptar las precauciones mnimas antes de atravesar un camino pblico, mxime si
lo hace de noche y en manifiesto estado de embriaguez;345
hizo un viraje brusco sin hacer oportunamente las seales
reglamentarias;346
acept la reyerta de la que result vencido, sin considerar los
efectos que necesariamente habran de recaer tambin, a lo menos
emocional o psicolgicamente, en su cnyuge y en su hijo;347
pretendi subir a un vehculo en marcha que llevaba
pasajeros en las pisaderas, o sea que, adems, habra tenido
que viajar en dicha pisadera, infringiendo el art. 244 de la Ordenanza General del Trnsito;348
siendo el padre de quien result muerto en un atropello,
consta que no slo no le prohibi a ste que circulara por las
calles en bicicleta, no obstante que careca de licencia para
hacerlo, como lo exigen los arts. 5 y 6 de la Ordenanza del
Trnsito, sino que, peor an, le daba permiso sin problema
alguno, siendo esta condescendencia respecto de un nio de
trece aos una irreflexiva concesin a la situacin de riesgo a
que se expuso el menor cada vez que circul en bicicleta por la
calle, resultando vinculado el infortunado percance que le cost la vida al menor al imprudente proceder de su padre;349
342 C.
de Santiago, 26 de mayo de 1944. Rev., t. 41, sec. 2, pg. 41.

de Iquique, 21 de octubre de 1952. Rev., t. 50, sec. 4, pg. 5.
345 C. S., 9 de diciembre de 1964. Rev., t. 61, sec. 4, pg. 498.
347 C. de Temuco, 19 de julio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 91.
348 C. de Santiago, 19 de agosto de 1977. Gaceta Jurdica N 12, pg. 7.
343 C.
232
no cedi al microbs el derecho a va que le corresponda, y ms an cuando careciendo de licencia para conducir,
circulaba en bicicleta por la calle, lo que hace presumir una
conduccin culpable o descuidada, conforme al art. 236 N 1
de la Ordenanza del Trnsito;350
conduca su motocicleta a una velocidad mayor de la
razonable y prudente atendidas las condiciones del trnsito y
pretendi sobrepasar al automvil del reo pasando entre este
vehculo y otro que haba estacionado a su izquierda.351
manejaba sin casco, careca de licencia para manejar motocicleta y transitaba por el lado no correspondiente de la calzada, importando estas dos ltimas circunstancias infracciones
a los arts. 12 Clase C, 119 y 236 N 1 de la Ordenanza del
Trnsito;352
siendo el conductor de una bicicleta efectu un viraje
limitndose a mirar atrs y no obstante haber visto como a una
cuadra a una camioneta efectuando idntica maniobra, ingres a una va de fluido trnsito vehicular, desplazndose a travs
de la calzada hasta tomar la tercera pista de la mencionada
arteria; careciendo adems de la licencia respectiva y no teniendo una adecuada visibilidad ni libertad de movimiento, ya
que en la parte trasera de la bicicleta iba de pie sobre los
pedalines y afirmado en los hombros un amigo, tambin de
slo trece aos de edad, el que por ende igualmente se expuso
imprudentemente al dao;353
agredi ilegtimamente y sin provocacin, armado de un
cortaplumas, al demandado;354
ingres al cruce sin haber aminorado la velocidad de la
motocicleta que conduca;355
siendo padres del occiso no tomaron medidas eficaces y
efectivas para impedir que ste (de escasa edad) penetrara en
un sitio altamente peligroso;356
350 C.
S., 13 de noviembre de 1980. F. M. N 264, pg. 377.

S., 26 de agosto de 1980. F. M. N 261, pg. 264.
356 C. de Concepcin, 23 de abril de 1985, confirmada por la C. S. el 18 de
351 C.
233
transitaban en una misma bicicleta, por la izquierda de su

pista, parada la acompaante sobre el eje de la rueda trasera,
equilibrndose afirmada en los hombros del conductor, al anochecer y por un lugar donde no exista alumbrado pblico;357
conduca su bicicleta por la berma, prcticamente pegado a la calzada y sin adoptar las medidas necesarias para evitar
ser embestido por los vehculos que por all transitaban;358
llevaba la luz intermitente de viraje encendida, lo cual
pudo paralogizar a la demandada;359
conduca un automvil bajo el influjo del alcohol y a una
velocidad que materialmente no era la que corresponda al
aproximarse a una interseccin;360
conduca su automvil a una velocidad no moderada al
llegar a un cruce;361
viajaba en la pisadera de un vehculo de locomocin colectiva repleto de pasajeros al momento de ocurrir el cuasidelito de lesiones.362
Sintetizando, Arturo Alessandri Rodrguez dice que hay culpa
de la vctima cuando sta no ha obrado con el cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus actos o negocios u
omite hacer lo necesario para precaverse del dao o para aminorar sus consecuencias, pudiendo hacerlo.363
2.7.6. Prueba de la exposicin imprudente
al dao de la vctima
En la prctica ser el demandado quien invocar la aplicacin
del art. 2330 del Cdigo Civil, a objeto de eximir parcialmente
su responsabilidad civil extracontractual, siendo suya la carga
de probar la efectividad del hecho culpable de la vctima y la
357
C. Pedro Aguirre Cerda, 2 de octubre de 1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 166.
C. de Santiago, 18 de diciembre de 1987. Gaceta Jurdica N 90, pg. 77.
359
Sentencia del juez titular del Juzgado de Polica Local de Iquique, don
Toms Bonilla Branovic, confirmada por la C. S. el 3 de diciembre de 1987. F. M.
N 349, pg. 871.
360
C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141.
361
C. de Santiago, 13 de julio de 1992. Gaceta Jurdica N 145, pg. 103.
362
C. de Santiago, 11 de abril de 1994. Gaceta Jurdica N 166, pg. 120.
363
Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 479, pgs. 570 y 572.
358
234
concurrencia de los requisitos necesarios para generar los efectos buscados, desde que aqu rige tambin el principio sentado
en el art. 1698 del mismo cuerpo legal, en virtud del cual el
peso de la prueba recae en quien alega la existencia de una
obligacin o su extincin sea total o parcial, como es este ltimo el caso contemplado en el art. 2330. La Corte Suprema
sigue esta postura.364
Teniendo presente lo anterior, resulta lgico concluir que
si no se acredita que la vctima se expuso imprudentemente al
dao no tiene aplicacin la norma del art. 2330 del Cdigo
Civil, como bien nos ha recordado nuestro mximo tribunal.365
2.7.7. Efectos de la exposicin imprudente
al dao de parte de la vctima
Como adelantamos, al concurrir la culpa del demandado con
la de la vctima que se expuso imprudentemente al dao se
engendra una causal de exoneracin parcial de responsabilidad civil, debiendo el juez dar cumplimiento al art. 2330 que
le ordena reducir la avaluacin que haya hecho del perjuicio.
En todo caso, materializar lo recin dicho no es tarea fcil,
por cuanto la ley, ms all del enunciado genrico, no ha dado
pautas sobre cmo efectuar tal aminoracin de responsabilidad.
Recurriendo a la doctrina se pueden vislumbrar algunas
posibles soluciones.
Algunos autores postulan que en dicho evento se debe dividir la responsabilidad en partes viriles.366 Pero se afirma, y con
razn, que ello no deja de ser sino una manera arcaica y
demasiado simple de suprimir, sin duda, el arbitrio del juez,
pero al mismo tiempo, la justicia.367 Por lo dems, aplicar este
364 C.

S., 12 de abril de 1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 322. En el mismo
sentido, C. S., 28 de diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 235, y C. S., 15 de
diciembre de 1983. Rev., t. 80, sec. 1, pg. 128.
366 Domnguez Aguila, El hecho de la vctima..., N 9, pg. 44.
367 Savatier, Ren, Trait de la responsabilit civile en droit franais civil, administratif, professionel, procdural, t. II, N 485, 2 edicin, Librairie Gnrale de Droit
et de Jurisprudence, Paris, 1951.
365 C.
235
criterio conduce a operar dentro del esquema de la teora de

la equivalencia de las condiciones (en que todos los hechos
que concurren a causar un dao son considerados causas de
l, con similar importancia), tesis que hoy es duramente criticada.
Por su parte, los tribunales franceses dividen la responsabilidad entre el agente y la vctima segn la gravedad de sus culpas. En
Chile Ramn Meza Barros opinaba en tal sentido;368 al igual
que en alguna oportunidad lo hizo nuestro tribunal de casacin.369
Por nuestra parte, compartimos la idea de que es ms racional y justo dividir la responsabilidad en consideracin a la influencia causal de cada culpa en la produccin del dao. El demandado
respondera del perjuicio en la parte en que su culpa lo ha
causado. La vctima soportara la parte que corresponde a la
eficacia causal de su hecho culpable.370
El profesor Domnguez Aguila pone hincapi en que esta
ltima tesis se aviene ms con la esencia misma de la responsabilidad civil, ya que con ella se trata de reparar el dao que se
ha causado y en la medida que se caus. Y es bien cierto que no
todos los hechos que han llevado al perjuicio contribuyen de
igual manera a producirlo. Algunos tienen ms influencia que
otros. Es de justicia, entonces, llevar la distribucin de la responsabilidad a la influencia causal.371
No obstante las bondades que ofrece esta ltima postura,
parece difcil que la puedan adoptar nuestros jueces, mayoritariamente seguidores de la teora de la equivalencia de las condiciones, desde que ella precisa de la aceptacin de una tesis
del nexo causal en que se conciba la posibilidad de que las
distintas condiciones generadoras de un dao tienen o pueden
tener una eficacia causal diferente, como ocurre por ejemplo
en la de la causalidad adecuada. El ya aludido fallo de la Corte
Suprema de 16 de octubre de 1954 aparece como una excepcin, por cuanto, citando a Josserand, nos indica que ha de
368 Meza Barros, Ramn, Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones, t. II, N 467, pg. 290, 7 edicin, Editorial Jurdica de Chile, 1986.
369 C. S., 24 de junio de 1980. Rev., t. 77, sec. 4, pg. 95, y F. M. N 259,
pg. 168.
371 Idem, N 9, pg. 47.
236
recurrirse al nexo causal para ver si hay exencin total o parcial de responsabilidad civil en razn del hecho de la vctima
(siguiendo la teora de la causa eficiente).372
El examen general de nuestra jurisprudencia nos confirma
que al aplicar el art. 2330 del Cdigo Civil se utiliza un exagerado arbitrio judicial que linda en lo arbitrario, reducindose
la responsabilidad del demandado en una mitad,373 en un
35%,374 en un 25%,375 o en un 20%.376 Al respecto la propia
Corte Suprema ha dicho que la cuanta de esta reduccin no
tiene ningn ndice matemtico,377 y la Corte de Apelaciones
de Rancagua, en un reciente fallo, seala que la reduccin de
la apreciacin del dao debe ser calculada por la prudencia y
equidad de los jueces.378
2.7.8. La exposicin imprudente al dao
de la vctima y la situacin de los herederos
Esta materia hay que analizarla en relacin a dos posibles situaciones:
2.7.8.1. Caso en que los herederos persigan
la responsabilidad civil extracontractual obrando
en su calidad de tales
En tal evento les ser aplicable a los herederos la reduccin
contemplada en el art. 2330, ya que ellos demandan como continuadores legales de la vctima el resarcimiento del mismo
dao sufrido por sta, quien, indudablemente, resultaba alcanzada por los efectos de su exposicin imprudente al dao. Los
372 C.
de Santiago, 26 de mayo de 1944. Rev., t. 41, sec. 2, pg. 41.
374 C. de Concepcin, 23 de abril de 1985, confirmada por la C. S. el 18 de
375 C. S., 29 de noviembre de 1977. F. M. N 228, pg. 346, y C. S., 19 de
octubre de 1981. F. M. N 275, pg. 480.
377 Idem.
378 C. de Rancagua, 27 de octubre de 1992. Gaceta Jurdica N 148, pg. 90.
373 C.
237
herederos representan al causante, por ende no pueden tener

ms derecho que ste,379 el que, como bien dijo un fallo, slo
pudo transmitir el derecho a la indemnizacin parcial del que
era titular.380
2.7.8.2. Caso en que los herederos persigan
la responsabilidad civil obrando en su propio nombre
(a fin de obtener la reparacin del perjuicio personal,
material o moral, que por repercusin le produjo
la muerte de la vctima directa).
Aqu la accin ejercitada es distinta a la de la situacin anterior, surgiendo la duda en orden a si se puede aplicar el art. 2330
y exonerar parcialmente la responsabilidad que el responsable
del dao tiene frente a estos herederos personalmente daados (llamados por la jurisprudencia vctimas inocentes )381 en
base a la exposicin imprudente al dao en que incurri la
vctima directa (el occiso).
Arturo Alessandri Rodrguez estima que en esta situacin
es inaplicable el art. 2330, ya que el que sufre el dao de cuya
indemnizacin se trata no se expuso a l imprudentemente, a
menos que tales personas hayan incurrido en culpa personal o
hayan aceptado la herencia de la vctima directa.382 Aunque no
lo dice expresamente, para comprender su tesis es necesario
partir de la base de que aqu los herederos son un tercero
vctima de un dao causado conjuntamente por el demandado
y la persona fallecida, debiendo aplicarse el art. 2317, en virtud
del cual los coautores del dao estn obligados solidariamente
a su reparacin, y como ellos no pueden demandar al que
falleci, se dirigen en contra del otro coautor.383
379 Domnguez Aguila, El hecho de la vctima..., N 10, pg. 48, y Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 481, pg. 476.
381 C. S., 24 de agosto de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 102; C. S., 19 de
octubre de 1981. F. M. N 275, pg. 480, y C. S., 15 de diciembre de 1983. Rev.,
t. 80, sec. 1, pg. 128.
382 Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 481, pgs. 576 y 577.
238
Un amplio sector de nuestra jurisprudencia ha seguido los

razonamientos recin expuestos.384
Sin embargo, para el profesor Ramn Domnguez Aguila
en esta situacin debe aplicarse la reduccin de responsabilidad contemplada en el art. 2330, ya que no parece equitativo
ni racional imponer al demandado la reparacin de la totalidad de un dao que no ha causado sino en parte.385
Agrega que la doctrina contraria no parece fundada jurdicamente dado que debe recurrir a la idea de obligacin solidaria, no obstante que para estar en su presencia se requieren
dos coautores contra los cuales el actor disponga indistintamente de una accin de daos y perjuicios, y en el caso en
anlisis slo existe uno: el tercero coautor del accidente demandado por los causahabientes, pues estos carecen de accin
contra la vctima directa.386
Adems, este autor sostiene que la primera tesis no puede
fundarse en una presunta independencia entre los daos sufridos por la vctima directa y los que soportan los herederos, por
cuanto stos slo invocando ciertos vnculos que los unen con
aqulla pueden pretender una accin reparadora de perjuicios, no siendo equitativo ni justo que para invocar el derecho
a demandar una reparacin; que para invocar la pretensin
misma a la existencia de un dao, el causahabiente haga valer
el lazo que lo une a la vctima, y que pretenda ser un tercero
extrao cuando se alega que el accidente, del cual derivan
todos los perjuicios, se ha debido en parte al hecho culpable
de quien falleci. El lazo es indisoluble, ya que es el que justifica la accin y el hecho originario de todos los perjuicios es el
mismo. O se acepta la relacin familiar con todas sus conse-
384 C. de Santiago, 29 de marzo de 1971. Rev., t. 68, sec. 4, pg. 193; C. S.,
24 de agosto de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 102 (la que reconoce que el
demandado tendr derecho a repetir contra su coautora, la vctima imprudente
o sus herederos, y resarcirse de lo pagado en exceso en virtud de la solidaridad);
el fundamentado voto disidente del ministro Eyzaguirre y del abogado integrante seor Amesti, en fallo de la C. S. de 19 de octubre de 1981. F. M. N 275,
pg. 480; C. de Santiago, 10 de enero de 1984. Gaceta Jurdica N 44, pg. 71; C.
de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 138; C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141, y C. de Rancagua, 27
de octubre de 1992. Gaceta Jurdica N 148, pg. 90.
385 Domnguez Aguila, El hecho de la vctima..., citado, N 10, pg. 50.
386 Idem.
239
cuencias, o se rechaza en su totalidad.387 Agrega, por ltimo,

que siguiendo la posicin anterior el heredero que acciona a
ttulo personal resultara con derecho a una reparacin integral, con lo cual terminara teniendo ms derechos que la propia vctima,388 lo que a todas luces parece inaceptable.
En varias ocasiones nuestros jueces siguen un criterio similar al que en doctrina postula el profesor Domnguez Aguila.389
2.7.9. Concurrencia de culpas en materia penal
Desde el punto de vista penal, la culpa de la vctima no exonera ni mitiga la responsabilidad del autor. No existe en la legislacin criminal una disposicin similar a la del art. 2330 del
Cdigo Civil (que permite en tal caso cierta compensacin o
reduccin de la responsabilidad civil); por lo cual en ese mbito de responsabilidad la culpa de la vctima no obstar a la del
victimario si sta es mayor y determinante del delito o cuasidelito, como bien ha dicho nuestra Corte Suprema.390
La jurisprudencia sobre la materia nos confirma lo recin
dicho,391 aunque ha hecho notar que resolver el problema de
si la culpa del agente puede compensarse con la de la vctima
es interesante y ha dividido las opiniones. As, unos no aceptan la compensacin; otros la admiten plenamente; algunos
juzgan cada situacin, admitiendo la compensacin cuando el
387 Domnguez
Aguila, El hecho de la vctima..., N 10, pg. 52.
388 Idem.
Sociales, Universidad de Concepcin, N 136, pg. 85 (comentado favorablemente
por Ramn Domnguez Aguila en la misma Revista y nmero, pgs. 29 a 54, en
el citado artculo El hecho de la vctima como causal de exoneracin de responsabilidad civil); C. S., 19 de octubre de 1981. F. M. N 275, pg. 480; C. de
Santiago, 17 de diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 267; C. Pedro Aguirre
Cerda, 2 de octubre de 1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 166, y C. de Santiago, 18 de
diciembre de 1987. Gaceta Jurdica N 90, pg. 77.
391 As, vanse, C. de Talca, 17 de septiembre de 1952. Rev., t. 49, sec. 4,
pg. 247; C. de Concepcin, 4 de agosto de 1965. Rev., t. 62, sec. 4, pg. 421;
C. S., 3 de agosto de 1966. Rev., t. 63, sec. 4, pg. 200; C. S., 20 de agosto de
1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 91; C. S., 13 de octubre de 1983. Rev., t. 80, sec. 4,
pg. 109; C. de Santiago, 9 de noviembre de 1989. Gaceta Jurdica N 113, pg. 69,
y C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141.
240
suceso se debe ms a la culpa de la vctima que del agente

directo; y, por fin, hay quienes admiten la culpa de la vctima
como una circunstancia atenuante de la responsabilidad del
agente.392
2.7.10. Concurrencia de culpas en otras materias
Los jueces nacionales han constatado que en materias diversas
a las penales tambin rigen principios opuestos al establecido
en el art. 2330 del Cdigo Civil.
As, se dijo que el art. 18 de la antigua Ley de Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques, al estatuir que la prdida del
dinero pagado en razn de un cheque falsificado cuando ha
habido culpa tanto del librador como del librado corresponda
exclusivamente a aquel cuya culpa es mayor, sentaba una regla
de excepcin a la del derecho comn contenida en el art. 2330,
segn la cual si ha habido culpa del agente y de la vctima, la
apreciacin del dao est sujeta a reduccin.393
Tratndose de una obligacin generada en un seguro social
cuya fuente es la ley (seguro obligatorio contra accidentes causados por vehculos de la locomocin colectiva), se estim que
no era aplicable el art. 2330.394 Aunque en un caso laboral se
rebaj el monto de la indemnizacin decretada a raz de un
accidente del trabajo y enfermedad profesional, pues la vctima
se haba expuesto imprudentemente al dao.395
2.7.11. Facultades de los jueces y aspectos procesales
en la aplicacin del art. 2330 del Cdigo Civil
La jurisprudencia nacional entiende que el determinar si la
vctima se expuso imprudentemente al dao es una apreciacin de hecho que los jueces del fondo establecen con faculta-
392
C. de Talca, 17 de septiembre de 1952. Rev., t. 49, sec. 4, pg. 247.

C. S., 20 de octubre de 1954. Rev., t. 51, sec. 1, pg. 509.
394
C. de Valparaso, 27 de diciembre de 1976. Rev., t. 73, sec. 2, pg. 93.
395
C. de Santiago, 13 de abril de 1989. Rev., t. 86, sec. 3, pg. 60.
393
241
des propias396 y que no puede ser dejada sin efecto por el

tribunal de casacin, a menos que se haya invocado y probado
infraccin a las leyes reguladoras de la prueba.397
Por otro lado, se ha resuelto que si el precepto del art. 2330
no fue invocado en la demanda civil ni en su contestacin, la
sentencia no tuvo por qu aplicarlo; luego, si se denuncia su
infraccin en un recurso de casacin, se est planteando una
cuestin nueva, que es, consiguientemente, inadmisible.398
En relacin con lo anterior, se ha fallado tambin que si en
la sentencia no se dej constancia de que al contestar la acusacin y responder la accin civil, la demandada hubiera hecho
valer como excepcin la reduccin de la indemnizacin porque el querellante se expuso imprudentemente al dao de
acuerdo con el precepto del art. 2330 del Cdigo Civil, y siendo considerada esta defensa slo en el voto de minora del
fallo de segunda instancia, no puede ella ser tomada en cuenta
por el tribunal de casacin al no haber sido alegada oportunamente por la parte afectada. Tratndose en verdad de una
cuestin nueva que no fue planteada en el curso de la litis, los
falladores no pudieron quebrantar el art. 2330 desde que no
tenan obligacin de aplicarlo al no ser materia de la excepcin correspondiente.399
Por ltimo, hay que indicar que la Corte Suprema sostuvo
que no se extiende en la forma dispuesta por la ley, e incurre
en la causal del N 9 del art. 541 del Cdigo de Procedimiento
Penal, la sentencia que analiza de una manera global y superficial el dao emergente, el lucro cesante y el dao moral, que
eran materia de la indemnizacin de perjuicios, y su posible
reduccin en cuanto a su monto, si se estimaba que el querellante se haba expuesto imprudentemente al dao, de acuerdo con lo prescrito en el art. 2330 del Cdigo Civil, problemas
que dicho fallo debi examinar separadamente para dar cum-
396 C. S., 14 de junio de 1954. Rev., t. 51, sec. 1, pg. 380; C. S., 28 de junio
de 1966. Rev., t. 63, sec. 1, pg. 234; C. S., 13 de mayo de 1971. Rev., t. 68,
sec. 1, pg. 128; C. S., 9 de octubre de 1978. F. M. N 239, pg. 304, y C. de
Rancagua, 27 de octubre de 1992. Gaceta Jurdica N 148, pg. 90.
397 C. S., 26 de agosto de 1980. F.M., N 261, pg. 264.
242
plimiento a lo dispuesto en los Nos 4 y 5 del art. 500 del Cdigo de Procedimiento Penal.400
2.8. FACULTADES DE LOS JUECES DEL FONDO
Y DE LA CORTE SUPREMA EN LA REPARACIN
DEL DAO MATERIAL EXTRACONTRACTUAL
La ley no ha determinado la manera como los tribunales deben hacer la regulacin de los perjuicios materiales extracontractuales.401 La jurisprudencia nacional entiende que dicha
labor compete al prudencial criterio de los jueces del fondo en
cada caso particular,402 quienes tomarn en consideracin el
mrito de los antecedentes producidos en la causa,403 las peticiones que se hayan hecho404 y, especialmente, la real entidad
de los perjuicios.405 Arturo Alessandri Rodrguez era de la misma opinin.406
400 C.

lo ha reconocido nuestra jurisprudencia: C. S., 26 de agosto de 1941.
Rev., t. 39, sec. 1, pg. 203, y C. S., 8 de enero de 1943. Rev., t. 40, sec. 1,
pg. 394.
402 En este sentido, C. S., 8 de enero de 1943. Rev., t. 42, sec. 1, pg. 394;
C. S., 14 de junio de 1945. Rev., t. 43, sec. 1, pg. 26; C. S., 27 de noviembre de
1965. Rev., t. 62, sec. 1, pg. 445 (la que seala que los jueces aprecian con
entera libertad y con la prudencia que les aconseja su recta conciencia a travs
de los antecedentes producidos, la avaluacin de los perjuicios causados por un
cuasidelito); C. S., 9 de enero de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 13; C. S., 6 de
noviembre de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 181; C. S., 6 de octubre de 1976.
F. M. N 215, pg. 254 (la que seala que los jueces disponen de facultades de
ecuanimidad y de prudencia para obtener un juicio apropiado, reglando de
manera equitativa y razonable este punto); C. S., 23 de mayo de 1977. Rev., t. 74,
sec. 4, pg. 281; C. S., 9 de octubre de 1978. F. M. N 239, pg. 304, y C. de
Santiago, 17 de diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 5, pg. 317.
403 Ello lo han dicho numerosos fallos, como por ejemplo, C. S., 26 de
agosto de 1941. Rev., t. 39, sec. 1, pg. 203; C. S., 9 de enero de 1969. Rev., t. 66,
sec. 4, pg. 13; C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424, y C. S.,
13 de octubre de 1975. F. M. N 203, pg. 205.
404 En este sentido vanse C. de Santiago, 26 de noviembre de 1962. Rev.,
t. 60, sec. 4, pg. 32 (que seala que el tribunal tiene amplias facultades para
fijar el monto de los perjuicios dentro del mximum propuesto por el interesado); C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424, y C. S., 13 de
octubre de 1975. F. M. N 203, pg. 205.
406 Alessandri Rodrguez, ob. cit., N 483, pgs. 477 a 479.
401 As
243
El art. 173 del Cdigo de Procedimiento Civil (antiguo 196)

no impide hacer las afirmaciones anteriores, porque si bien
dispone que en un litigio sobre indemnizacin de perjuicios
deben probarse la especie y monto de stos, o, a lo menos, las
bases que sirvan para su liquidacin al ejecutarse la sentencia,
es lo cierto que nuestros tribunales comprenden, mayoritariamente, que dicha disposicin slo tiene vigencia en la regulacin de los perjuicios que provengan del incumplimiento de
obligaciones contractuales o de relaciones jurdicas preexistentes407 (aunque existen pronunciamientos en contrario408). Es
por ello que estando acreditada la existencia de los daos materiales extracontractuales, deber fijarse una indemnizacin,
aunque no existan ni la prueba ni las bases a que alude el
art. 173.409
La determinacin del monto o cuanta de lo que se debe
por concepto de indemnizacin de perjuicios extracontractuales ha sido considerada un hecho de la causa y como tal inamovible para el tribunal de casacin.410
Nuestra Corte Suprema sostiene que la facultad del tribunal de fijar el valor de los perjuicios de acuerdo con el mrito
de los autos, emana de la circunstancia de provenir la responsabilidad civil del delito y del propsito del legislador de satisfacer un evidente inters pblico; aadiendo que hay un evidente
inters social en la reparacin de los daos y al legislador le
407 En este sentido se pronuncia C. S., 19 de junio de 1954. Rev., t. 51,
sec. 1, pg. 216; C. de Santiago, 26 de noviembre de 1962. Rev., t. 60, sec. 4,
pg. 32; C. de Concepcin, 19 de agosto de 1965. Revista de Derecho y Ciencias
Sociales, Universidad de Concepcin, N 136, pg. 85, cons. 58; C. S., 9 de enero
de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 13, y C. S., 23 de mayo de 1977. Rev., t. 74,
sec. 4, pg. 281, y F. M. N 222, pg. 108.
408 As, vanse C. de Santiago, 1 de junio de 1951. Rev., t. 48. sec. 4, pg. 74,
y el fallo pronunciado por esta misma Corte el 21 de abril de 1993, en que se
acoge una peticin de indemnizar daos extracontractuales (en un juicio que
adems versaba sobre simulacin), no obstante lo cual el tribunal reserv a las
partes el derecho a discutir la especie y monto de los perjuicios en la etapa de
cumplimiento del fallo; dando as aplicacin al art. 173 del C. P. C. en materia
extracontractual (C. de Santiago, 21 de abril de 1993. Rev., t. 90, sec. 2, pg. 57).
409 As lo resuelven C. S., 9 de enero de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 13;
C. S., 23 de mayo de 1977. Rev., t. 74, sec. 4, pg. 281, y F. M. N 222, pg. 108, y
C. S., 21 de enero de 1988. Rev., t. 85, sec. 4, pg. 1.
410 En este sentido vanse C. S., 8 de enero de 1943. Rev., t. 40, sec. 1,
pg. 394; C. S., 9 de enero de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 13, y C. S., 18 de
marzo de 1976. Rev., t. 73, sec. 4, pg. 125.
244
interesa, en igual grado, que se sancione el delito y se indemnice el dao que ste produce.411
La Corte de Apelaciones de Chilln ha sentenciado que las
facultades plenas que tienen los tribunales para avaluar los
daos no les pueden permitir mandar pagar ms de lo pedido
ni conceder una indemnizacin superior al dao, por cuanto
en el primer caso incurriran en ultra petita y en el segundo
generaran un enriquecimiento sin causa.412
En un reciente fallo se sostiene que si en el escrito donde
se ejerce la accin civil se demanda una determinada cantidad
de dinero como monto de reparacin de daos extracontractuales y subsidiariamente se faculta al juez para que regule otra
de acuerdo a los antecedentes del proceso, ste tiene prerrogativas para fijar una suma menor o mayor a la expresamente
mencionada, sin que en este ltimo caso se pudiere considerar
que resuelve ultra petita.413
La Corte Suprema ha sentenciado tambin que la circunstancia de que el demandante haya solicitado una cantidad fija
como monto de la indemnizacin, no importa otra limitacin
que no sea la de no superarla al momento de la regulacin,
pero no es obstculo ni impide definirla prudencialmente en
cualquier otro que sea inferior a dicha estimacin.414
Es del caso consignar que esta Corte adems ha sealado
que el art. 527 del Cdigo de Procedimiento Penal le otorga
suficientes facultades al tribunal de alzada como para que de
oficio rebaje el monto de la indemnizacin si estim que el juez
de primera instancia en su regulacin excedi los lmites permitidos por la ley.415
Por ltimo diremos que en alguna oportunidad nuestra
Corte Suprema ha intervenido en la regulacin del monto de
la indemnizacin de daos materiales por la va excepcional
del recurso de queja416.
411
C. S., 9 de enero de 1969. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 13.

C. de Chilln, 5 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85.
413
En este sentido, C. S., 24 de julio de 1991. Rev., t. 88, sec. 1, pg. 37.
414
C. S., 29 de abril de 1991. Rev., t. 89, sec. 4, pg. 46.
415
C. S., 18 de marzo de 1976. Rev., t. 73, sec. 4, pg. 125.
416
As ocurri en, C. S., 20 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 160, en
que aument el monto de la indemnizacin que haba sido fijado por concepto
de lucro cesante.
412
245
3. DE LA REPARACION DEL DAO MORAL

EXTRACONTRACTUAL417
3.1. FORMAS DE REPARACIN DEL DAO MORAL
EXTRACONTRACTUAL
Habiendo consignado que hoy en da se impone entre nosotros, sin contrapesos, la idea de que el dao moral (estimado
como de mayor trascendencia que el material)418 debe ser reparado en el mbito extracontractual de la responsabilidad
civil,419 veremos ahora las formas que esta reparacin puede
revestir.
Por la naturaleza misma del perjuicio moral creemos que no
es posible repararlo en especie, desde que la causa de l (dolor o
sufrimiento, o atentado a intereses o derechos extrapatrimoniales) es soportada por la vctima y nada es capaz de volver las
cosas al estado anterior al hecho ilcito.420 Slo se podrn aminorar los efectos perniciosos en que se traduce este dao.
Por lo dicho, las reparaciones por medio de equivalentes surgen como las nicas opciones para la vctima, y dentro de stas
los no pecuniarios (es decir sin intervencin de dinero) aparecen como aqullos a los cuales debiera recurrirse preferentemente
(como ha dicho la C. Pedro Aguirre Cerda421), dado que ellos
se avienen mayormente con la ndole precisamente extrapatrimonial del dao moral.422 Dao y reparacin deben ser, en lo
posible, de la misma naturaleza.
417 Al tratar la reparacin del dao moral veremos slo los aspectos que
difieren de los principios sealados al analizar la reparacin del dao material;
en lo dems stos tendrn aqu aplicacin, como ocurre, por ejemplo, con los
conceptos vertidos al hablar de las formas de reparacin, con el principio de la
reparacin integral, con los aspectos generales vistos al tratar las variaciones del
dao y con el hecho de la vctima como causal de exoneracin parcial de la
responsabilidad civil, entre otros.
418 C. de Rancagua, 27 de octubre de 1992. Gaceta Jurdica N 148, pg. 90.
419 Vase Cap. II, 2.3.
420 Aunque en alguna ocasin nuestros jueces hayan entendido errneamente que ello es posible de lograr (C. Pedro Aguirre Cerda, 26 de diciembre
de 1983. Gaceta Jurdica N 46, pg. 93).
pg. 93.
422 Sobre esta materia vase Fueyo Laneri, Instituciones..., pgs. 103 a 105.
246
En Chile encontramos ejemplos de equivalentes no pecuniarios en la legislacin sobre abusos de publicidad (Ley 16.643,
de 4 de septiembre de 1967, y sus modificaciones posteriores),
la que establece el derecho a respuesta y a rectificacin en
favor de quien resulte afectado en su honor a travs de una
publicacin. Por su parte, la Constitucin Poltica de la Repblica, por la va del recurso de proteccin (contemplado en su
art. 20), ha permitido que ante atentados a derechos tan fundamentales como la vida, la integridad fsica y psquica y la
honra de las personas (contenidos en el art. 19 Nos 1 y 4 de la
Carta Fundamental), se hayan podido adoptar judicialmente
las ms amplias medidas a objeto de restablecer el imperio del
derecho y asegurar la debida proteccin de los ofendidos; las
cuales muchas veces conllevan, de paso y sin decirlo, a la reparacin de los perjuicios morales que estas acciones pudieran
haber generado.423
Si bien el recurso de proteccin adquiere cada vez ms
importancia prctica, en desmedro de las acciones tradicionales, el ejercicio de la accin ordinaria de indemnizacin de perjuicios derivada de la responsabilidad civil extracontractual ha sido,
y sigue siendo, el modo habitual de impetrar y obtener alguna
reparacin por el dao moral sufrido.424
Cuando se acoge esta accin el tribunal procede a fijar
una suma de dinero que el demandado debe pagar al ofendido como satisfaccin por el perjuicio moral que le infiri,
aunque no sea fcil efectuar esta operacin (lo que reconoce
la propia jurisprudencia425). Los jueces chilenos utilizan este
423 Por la va del recurso de proteccin se han decretado reparaciones no

pecuniarias de daos morales generados por atentados contra la garanta contenida en el N 4 del art. 19 de la Constitucin. En este sentido C. de Santiago, de
31 de mayo de 1993, ratificado por la C. S., el 15 de junio del mismo ao (F. M.
N 415, pg. 347), y C. S., 19 de marzo de 1991. (Rev., t. 88, sec. 5, pg. 62); ya
analizados anteriormente, al respecto vase Cap. II, 3.3.
424 Se ha dicho que slo subsidiariamente, por no permitirlo de otro modo
las circunstancias se debe reparar el dao moral mediante una cantidad de
dinero que se fija discrecionalmente por el juez conforme a equidad (C. Pedro
Aguirre Cerda, 26 de diciembre de 1983. Gaceta Jurdica N 46, pg. 93).
425 Al respecto la C. de Santiago ha dicho que no es simple concretar ese
padecimiento (en que hace consistir el perjuicio moral) en una estimacin
pecuniaria (C. de Santiago, 14 de septiembre de 1990. Gaceta Jurdica N 123,
pg. 45).
247
camino en la generalidad de los casos, pues entienden que el

dinero, si bien no tiene el poder de resarcir el dao moral,
no puede negrsele, frente a la realidad de la vida, la facultad
de ser un factor que puede aminorar las consecuencias ineludibles de l,426 ya que hace posible obtener beneficios y
satisfacciones que en alguna medida permitan paliar el sufrimiento por un agravio irreparable, mediante el acceso a goces
que contribuyan a sacar del primer plano de la atencin el
dolor recibido.427
Por ser la indemnizacin pecuniaria la forma usual con
que nuestros jueces reparan el dao moral, en adelante nuestro estudio estar centrado en ella.
3.2. FUNCIN QUE CUMPLE LA INDEMNIZACIN
PECUNIARIA DEL DAO MORAL EXTRACONTRACTUAL
Siendo la indemnizacin pecuniaria la manera usual de obtener alguna reparacin por el perjuicio moral, surge la duda en
orden a determinar la funcin que ella cumple.
En doctrina se impone la idea de que tratndose del dao
extrapatrimonial la indemnizacin pecuniaria es una satisfaccin que se le otorga a la vctima para aminorar las consecuen-

La jurisprudencia ha reconocido que la indemnizacin pecuniaria del dao
moral presenta ciertos inconvenientes; as en el fallo recin citado se seal que
ella no satisface plenamente como equivalente del dao moral cuando est constituido por un sufrimiento (C. de Santiago, 14 de septiembre de 1990. Gaceta
Jurdica N 123, pg. 45), y la C. S. aade que con ella slo limitadamente se
repara el mal causado por el dao moral (C. S., 27 de octubre de 1982. Rev.,
t. 79, sec. 4, pg. 168). Pero no obstante estos bemoles, lo usual es recurrir a la
indemnizacin del perjuicio extrapatrimonial.
En el mismo sentido se pronuncia la misma Corte en fallo de 16 de agosto de
1984 (Rev., t. 81, sec. 4, pg. 140). En doctrina Fernando Fueyo Laneri plantea
una idea similar, diciendo al respecto: Gracias al dinero, la vctima que lo recibe
puede procurarse satisfacciones materiales y espirituales (...) Todo ello puede
crear tranquilidad, bienestar, entretenimiento, nuevas fuentes de trabajo que
eleven el espritu, un objeto soado toda una vida, la normalidad psquica del
individuo, la sensacin sublime de justicia, en una palabra, satisfacciones espirituales hondas, y pobre de aquel que nunca las haya tenido o no sea capaz de
imaginarlas! (Instituciones..., pg. 113).
248
cias de un perjuicio que jams podr ser borrado428 y respecto

del cual es imposible fijar un valor o medida de reemplazo (o
compensacin), a diferencia de lo que ocurre respecto de los
daos materiales.429
Nuestra jurisprudencia tambin le asigna a la indemnizacin pecuniaria del dao moral una finalidad satisfactiva,430
idea que compartimos. En tal sentido la Corte Suprema dijo
que por definicin el perjuicio moral no es de naturaleza
pecuniaria. Esa fisonoma inmaterial que tiene hace decir a
los doctos que no se trata de calcular la suma necesaria para
borrar lo imborrable, sino que procura que el afectado obtenga algunas satisfacciones equivalentes al valor moral destruido.431
No obstante lo que acabamos de indicar, en doctrina se ha
sostenido que esta indemnizacin cumple adems el rol de
pena. En este sentido Fernando Fueyo Laneri seal que el
ser humano junto con experimentar jbilo por la reparacin
en su contenido positivo, tambin se conforma y reconforta
428 En este sentido la C. de Temuco ha dicho que cualquiera sea la cantidad

de dinero, es incapaz de reponer para un padre las cosas al estado anterior a la
muerte de su hijo (C. de Temuco, 25 de junio de 1963. Rev., t. 60, sec. 4,
pg. 290).
429 En este sentido vase Domnguez Aguila y Domnguez Benavente, Jurisprudencia..., pg. 175 (citando en apoyo a sus dichos lo expresado por G. Viney
y B. Markesinis); Fueyo Laneri, Instituciones..., pgs. 110 y 111 (en donde indica
que ha de tomarse el verbo satisfacer en dos de las acepciones que indica el
Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, cuales son: hacer una
obra que merezca el perdn de la pena debida y aquietar y sosegar las pasiones
del nimo) y en su artculo El dao moral es materia que siempre depender
de la sabidura de los jueces, Gaceta Jurdica N 123, pgs. 13 y 14 (en donde
seala que la condena a reparar los daos morales ser de naturaleza satisfactiva y sancionatoria moral; jams compensatoria, como sucede en el caso del dao
material).
430 En este sentido, C. de Santiago, 16 de agosto de 1984. Rev., t. 81, sec. 4,
pg. 140; C. de Santiago, 13 de marzo de 1985. Rev., t. 82, sec. 2, pg. 6; C. de
Santiago, 20 de abril de 1989. Gaceta Jurdica N 106, pg. 67; C. de Santiago, 14
de septiembre de 1990. Gaceta Jurdica N 123, pg. 45, y C. de Santiago, 26 de
septiembre de 1990. Rev., t. 87, sec. 3, pg. 167, y Gaceta Jurdica N 123, pg. 47.
Esta ltima Corte precisa que con esta indemnizacin En ningn caso se da una
retribucin o proporcin relacionada a bienes de personas distintas (C. de
Santiago, 14 de septiembre de 1990. Gaceta Jurdica N 123, pg. 45).
249
con el hecho de que el agresor haya sido sancionado.432 Alguna sentencia nacional ha sido de la misma idea.433
Nos permitimos discrepar de tan ilustre jurista, por cuanto
creemos que para calificar de pena a la indemnizacin esta
tendra que estar destinada a castigar al responsable a fin de
obtener un ejemplo que desaliente a otros a incurrir en idntica conducta; y tal objetivo no est contenido en nuestra ley
(que ordena reparar slo el dao efectivamente causado), ni
en la mayora de nuestros fallos, y no corresponde formularlo
en ausencia de norma al respecto, desde que sancin e indemnizacin son conceptos jurdicos diferentes, el primero tratado
bsicamente por una rama jurdica diversa del derecho civil: el
derecho penal.
Por ltimo, consignaremos que no estamos seguros de que
la vctima realmente se conforme y reconforte con el hecho
de que se sancione al agresor. Para saberlo habra que conocer
el fuero interno de las personas y siendo ello imposible, no nos
parece adecuado generalizar a priori.
3.3. FIJACIN DEL QUANTUM POR EL JUEZ
3.3.1. Criterios jurisprudenciales
Usualmente cuando el juez dicta una sentencia que ordena
indemnizar daos materiales atender a la prueba rendida para
fijar una suma de dinero al respecto.
As, tratndose de daos emergentes, las partes aportarn
al juicio las tasaciones, peritajes, constancia de gastos y prdidas que permitan acreditar sus pretensiones y de paso al tribunal avaluar con claridad y certeza el monto de dicho perjuicio.
Respecto del lucro cesante, si bien el ofendido estima ganan-
432 Fueyo
Laneri, Instituciones..., pg. 114 y El dao moral..., pg. 14.

As se ha dicho que las indemnizaciones de los daos morales deben
tener un carcter de penas civiles que acceden en beneficio de los perjudicados en atencin al dolo, descuido y a la negligencia de la parte obligada a
pagarlos y a sus facultades (C. S., 26 de agosto de 1941, confirmando en esta
parte la sentencia de 8 de noviembre de 1939 dictada por el juez don Oscar
Acevedo. Rev., t. 39, sec. 1, pg. 203).
433
250
cias probables, su valor podr deducirlo el juez de los mismos

antecedentes que acreditan su existencia.
En materia de dao moral no ocurre lo mismo por cuanto
el actor est imposibilitado de probar aritmticamente el monto dinerario a que la indemnizacin debiera ascender.434 Pero,
pese a ello, el juez est obligado a fijar el quantum indemnizatorio desde el momento que est acreditada la existencia del
perjuicio, puesto que en caso contrario la vctima podra no
obtener ninguna satisfaccin.
En ausencia de constancias materiales sobre el monto de
estos daos, nuestros jueces recurren a su discrecionalidad, su
prudencia y a la equidad en la determinacin de la indemnizacin.435 Conceptos con los cuales debiera desterrarse toda idea
de arbitrariedad, injusticia o abuso; desde que lo decidido ha
de acercarse a lo razonable.
El examen de nuestra jurisprudencia nos revela que la mayora de las veces los jueces nacionales se limitan a exponer los
hechos de los cuales deducen la existencia de dao moral y a
la hora de fijar su indemnizacin simplemente citan la prudencia y discrecionalidad como sustento de sus decisiones, sin hacer mayores consideraciones o fundamentaciones.
No obstante lo dicho, el estudio de las numerosas sentencias que se refieren a la materia permite extraer ciertos parmetros o pautas que los jueces consideran para fijar el quantum
indemnizatorio del dao moral.436 Tales son:
434 Ello lo ha reconocido expresamente la jurisprudencia; vase C. de Rancagua, 18 de marzo de 1986. Rev., t. 83, sec. 4, pg. 36, cons. 8.
435 Al respecto vase Cap. IV, 3.7.
436 En verdad, muchas de estas pautas fueron sistematizadas por Fernando
Fueyo Laneri, labor que ha tenido repercusiones concretas en la jurisprudencia;
tanto es as que la C. de Santiago seal que la indemnizacin del dao moral
la admite nuestra jurisprudencia desde la segunda dcada del presente siglo,
dejndola entregada a la prudencia y criterio de los jueces, pero los estudiosos
del derecho han dado ciertas pautas para la indemnizacin del pretium doloris,
como ser la entidad, naturaleza y gravedad del suceso que causa el dao, la clase
del derecho extrapatrimonial agredido, las consecuencias fsicas, psquicas, sociales o morales que derivan del dao causado, su duracin y permanencia en el
tiempo y la capacidad econmica de las partes (Instituciones de Derecho Civil Moderno, Fernando Fueyo Laneri, pg. 110) (C. de Santiago, 4 de septiembre de
1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141, cons. 6).
251
a) La entidad, naturaleza y gravedad del suceso o acto que constituye la causa del dao.437
Se debe recordar que en un fallo ya citado la Corte de Apelaciones de Santiago dej establecido que para calificar de daos
morales las lesiones y menoscabos a los sentimientos de una
persona, deben ser producidos por actos o hechos que determinen en la generalidad de las personas tal detrimento; esto es,
deben ser hechos o actos que por s mismos puedan generar
ese dao moral y no que el menoscabo se derive de una especial
sensibilidad de la vctima.438
b) La clase de derecho o inters extrapatrimonial agredido.439
437 En este sentido vanse C. de Santiago, 1 de junio de 1951. Rev., t. 48,
sec. 4, pg. 74 (lesiones inferidas a una autoridad); C. de Iquique, 13 de agosto de
1963. Rev., t. 60, sec. 4, pg. 374 (muerte de una hija); Tercer Juzgado del Crimen
de Mayor Cuanta de Santiago, 21 de enero de 1965, confirmado por la C. de
Santiago y por la C. S. el 27 de mayo de 1966. Rev., t. 63, sec. 4, pg. 129 (muerte
de un hijo); C. de Concepcin, 21 de octubre de 1967, confirmado por la C. S., el
27 de septiembre de 1968. Rev., t. 65, sec. 4, pg. 241 (lesiones); C. de Santiago,
17 de diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 5, pg. 317 (muerte de un hijo menor);
Cuarto Juzgado Civil de Santiago, 14 de agosto de 1979, confirmado por la C. de
Santiago el 23 de abril de 1979 y por la C. S. el 24 de marzo de 1981. Rev., t. 78,
sec. 5, pg. 35 (lesiones); C. Pedro Aguirre Cerda, 16 de marzo de 1981. Rev.,
t. 78, sec. 4, pg. 50 (lesiones); C. de Santiago, 16 de agosto de 1984. Rev., t. 81,
sec. 4, pg. 140 (lesiones); C. S., 19 de abril de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 29
(injurias); C. de Santiago, 13 de marzo de 1985. Rev., t. 82, sec. 2, pg. 6 (lesiones); C. de Santiago, 26 de septiembre de 1990. Rev., t. 87, sec. 3, pg. 167, y
Gaceta Jurdica N 123, pg. 47 (muerte de padre y cnyuge); Juzgado de Pitrufqun, confirmado por la C. S., el 27 de mayo de 1991. F. M. N 139 (considera el
hecho de haberse cometido traicioneramente el delito contemplado en el art. 9
del D. L. 2.695 por un familiar a quien se crea de entera confianza); C. de
Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 138 (muerte de esposo
y padre); C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141
(prdida de un ojo, neurosis traumtica); C. S., 27 de junio de 1991. F. M. N 391,
pg. 234 (muerte de hija joven); C. S., 29 de abril de 1991. Rev., t. 89, sec. 4,
pg. 46 (sodoma de un menor), y C. de Santiago, 12 de mayo de 1992. Gaceta
Jurdica N 143, pg. 103 (fallecimiento de cnyuge y padre).
439 En este sentido, C. Pedro Aguirre Cerda, 26 de diciembre de 1983.
Gaceta Jurdica N 46, pg. 94 (en caso de lesiones se considera el agravio a la
integridad fsica y psquica y al derecho a la salud fsica y psquica); C. de
Santiago, 13 de marzo de 1985. Rev., t. 82, sec. 2, pg. 6, cons. 46. (expresamente hace mencin a esta circunstancia); C. de Santiago, 26 de septiembre de 1990.
Rev., t. 87, sec. 3, pg. 167, y Gaceta Jurdica N 123, pg. 47 (expresamente
hace mencin a esta circunstancia); C. S., 29 de abril de 1991. Rev., t. 89, sec. 4,
pg. 46 (en caso de sodoma toma en cuenta el vejamen y humillacin en la
condicin sexual de la vctima), C. de Santiago, 4 de noviembre de 1991. Rev.,
252
c) Las consecuencias fsicas, psquicas, sociales o morales que se

derivan del dao causado; su duracin y persistencia que impliquen
convertirlo en un perjuicio moral futuro.440
t. 88, sec. 4, pg. 141; C. de Santiago, 12 de marzo de 1992. Rev., t. 89, sec. 3,
pg. 11 (expresamente hace referencia a ella).
440 De esta manera discurren muchos fallos; as, vanse C. de Santiago, 26 de
mayo de 1944. Rev., t. 41, sec. 2, pg. 41, cons. 24 (considera todas aquellas circunstancias que influyen en la intensidad del dolor o sufrimiento); C. S., 23 de
agosto de 1951. Rev., t. 48, sec. 4, pg. 186 (considera los sufrimientos fsicos y
morales experimentados por ella la vctima durante ms de seis meses, por la
relativa y permanente invalidez en que ha quedado y por su precario estado de
salud como consecuencia de las mutilaciones que sufri su organismo); sentencia
del juez don Adolfo Baados Cuadra, de 19 de octubre de 1959, confirmada por
la C. de Santiago el 4 de octubre de 1961 y por la C. S. el 30 de marzo de 1962.
Rev., t. 59, sec. 4, pg. 25, cons. 12 (considera la profunda depresin anmica
experimentada por la vctima a raz del agravio constitutivo de injuria); C. de
Concepcin, 21 de octubre de 1967, confirmado por la C. S. el 27 de septiembre
de 1968. Rev., t. 65, sec. 4, pg. 241 (seala que en la regulacin del dao moral
deben tenerse en cuenta la naturaleza de las lesiones y las consecuencias que ellas
han acarreado al ofendido); C. de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4,
pg. 66 (seala que la vctima del delito sufri en su integridad fsica, moral,
intelectual y an espiritual, un dolor y un sufrimiento de gran intensidad y no slo
prolongado en el tiempo, en lo fsico, sino tambin con proyecciones mucho
mayores quizs permanentes por el resto de su vida, en lo moral, lo cual hace ms
que procedente estrictamente justo obligar al responsable del suceso a su reparacin); C. Pedro Aguirre Cerda, 16 de marzo de 1981. Rev., t. 78, sec, 4, pg. 50
(en un caso de lesiones seala que los sentenciadores pueden valorar el dao
moral atendiendo prudencialmente al mrito de los antecedentes y a la entidad y
duracin de los padecimientos psquicos que ha debido sufrir el ofendido con
motivo del accidente y sus consiguientes secuelas); C. S., 13 de octubre de 1983.
Rev., t. 80, sec. 4, pg. 109 (para regular el dao moral en caso de lesiones considera las repercusiones fsicas de stas fracturas, hospitalizacin, intervencin quirrgica, enfermedades contradas a consecuencia de ellas, prolongado tiempo de
recuperacin, la posibilidad de quedar con secuelas, la imposibilidad que tuvo la
vctima de seguir estudiando, y repercusiones psquicas, como es el hecho de que
la vctima habiendo sido una persona alegre y comunicativa se ha tornado retrada y huraa); C. de Santiago, 16 de agosto de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 140
(en que atiende a la naturaleza de las lesiones sufridas, al tiempo de su mal y
menor capacidad deambulatoria de la vctima); C. de Santiago, 13 de marzo de
1985. Rev., t. 82, sec. 2, pg. 6, cons. 46 (en caso de lesiones atiende, entre otras
circunstancias, a la manera como ha sido afectado en sus actividades normales el
ofendido); C. de Santiago, 26 de septiembre de 1990. Rev., t. 87, sec. 3, pg. 167, y
Gaceta Jurdica N 123, pg. 47 (en el mismo sentido que la sentencia recin
citada); C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 138 (en
que se indica que para la reparacin del pretium doloris deben considerarse las
consecuencias sociales y morales que naturalmente debe producir el comporta-
253
d) La culpabilidad empleada por el ofensor en su actuar.441

e) La culpabilidad empleada por la vctima.442
f) Las condiciones personales de las vctimas 443.
miento imprudente del responsable); C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991.
Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141 (que seala expresamente este parmetro, unido a que
detalla las consecuencias fsicas que en el caso concreto le signific a la vctima la
prdida de un ojo, amn de un cambio en su personalidad y de una neurosis
traumtica producida por el hecho ilcito); C. S., 29 de abril de 1991. Rev., t. 89,
sec. 4, pg. 46 (en caso de sodoma se consideran las secuelas traumticas, de
mayor extensin an que los sufrimientos fsicos, que el delito provoc en la
vctima), y C. de Santiago, 28 de agosto de 1992. Gaceta Jurdica N 146, pg. 68
(en que se expresa que para regular la cuanta de la indemnizacin del dao
moral causado por lesiones es necesario tener presentes la naturaleza y gravedad
de las lesiones mdicamente comprobadas prolongada hospitalizacin de quince
das, la intervencin quirrgica para reparar la cpsula ligamentosa, la incapacidad laboral de alrededor de mes y medio, aadiendo que el lesionado no slo ha
debido sufrir los daos dejados en su cuerpo por el mvil embestidor, sino que ha
debido soportar durante considerable tiempo la necesaria incertidumbre de su
completa recuperacin, concerniente esta ltima nada menos que a su capacidad
y habilidad motoras).
441 As, la C. de Santiago sostuvo que en la regulacin del dao moral deben
considerarse, a ms de otros factores, el grado y forma de participacin de los
demandados en los hechos investigados, y la extensin de sus responsabilidades,
que en el caso no eran iguales en grado para todos (C. de Santiago, 23 de
octubre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 159, cons. 3); en otra oportunidad se
haba dicho que para regular la indemnizacin del dao moral entendido
como pena civil deba tomarse en consideracin la malicia o negligencia que
hay en aquel que caus el dao, estimndose que existe mayor responsabilidad
en los delitos de accin que en los de omisin (C. S., 26 de agosto de 1941. Rev.,
t. 39, sec. 1, pg. 203). En un caso de responsabilidad solidaria, sin embargo, se
dijo que no era legtimo determinar si uno u otro de los protagonistas tuvo
mayor o menor culpa (C. S., 23 de enero de 1969, confirmando fallo del Sexto
Juzgado del Crimen de Mayor Cuanta de Santiago de 30 de marzo de 1966.
Rev., t. 66, sec. 4, pg. 21).
442 En cuanto a la apreciacin de la culpa en que haya incurrido la vctima
de un dao moral, nada hay de excepcional con lo dicho al tratar El hecho de
la vctima como causal de exoneracin parcial de la responsabilidad civil extracontractual (Cap. IV, 2.7); y as lo ha entendido nuestra jurisprudencia, la que
para fijar la correspondiente indemnizacin la toma en cuenta; como sucede,
por ejemplo, en C. S., 12 de agosto de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 120 y en C.
de Santiago, 17 de diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 5, pg. 317.
443 As se ha considerado la circunstancia de ser la demandante madre viuda
de su nico hijo hombre, el que result muerto a raz del hecho ilcito (C. de
Santiago, 26 de mayo de 1944. Rev., t. 41, sec. 2, pg. 41); la edad del lesionado y
la calidad de autoridad que investa al ser agredido (C. de Santiago, 1 de junio de
1951. Rev., t. 48, sec. 4, pg. 74); el hecho de que el occiso haba sido un obrero
de cuarenta y dos aos de edad, que ganaba un salario mensual de $ 2.000,
254
g) Las facultades econmicas del ofensor.444

h) Las facultades econmicas del ofendido 445.
excelente padre de familia, sobrio y dedicado por entero al mantenimiento de los
suyos, y en lo que respecta a las vctimas por repercusin se consign que la
cnyuge ha tenido que sufrir una pena inmensa y con profundos trastornos de
orden fisiolgico y afectivo dado el estado de gravidez en que se encontraba,
aadiendo que para el caso de los hijos tiene tambin presente el tribunal, que
dada la edad que tenan a la fecha de la muerte de su padre, no aprecian en todo
su alcance espiritual la significacin de la muerte de su progenitor, sin experimentar el dolor que las personas adultas sienten ante el deceso de un ser tan
cercanamente querido (C. de Santiago, 11 de junio de 1958, confirmado por la
C. S. el 11 de diciembre de 1958. Rev., t. 55, sec. 4, pg. 209); en caso de injurias
se consider la calidad de hombre pblico de la vctima (sentencia del juez don
Adolfo Baados Cuadra, de 19 de octubre de 1959, confirmada por la C. de
Santiago el 4 de octubre de 1961 y por la C. S. el 30 de marzo de 1962. Rev., t. 59,
sec. 4, pg. 25); para regular la indemnizacin en caso de muerte de una hija se
consideraron la corta edad que sta tena y el cercano parentesco que entre estos
existi (C. Iquique, 13 de agosto de 1963. Rev., t. 60, sec. 4, pg. 374); en idntico
sentido al fallo anterior se pronunciaron el Tercer Juzgado del Crimen de Mayor
Cuanta de Santiago en fallo de 21 de enero de 1965 (confirmado por la respectiva C. de Apelaciones y por la C. S. el 27 de mayo de 1966. Rev., t. 63, sec. 4,
pg. 129) y el fallo de la C. de Santiago de 17 de diciembre de 1981 (Rev., t. 78.,
sec. 5, pg. 317); se han sopesado tambin la condicin de mujer de la ofendida
por lesiones (Cuarto Juzgado Civil de Santiago, 14 de agosto de 1979, confirmado
por la C. de Santiago el 23 de abril de 1979 y por la C. S. el 24 de marzo de 1981.
Rev., t. 78, sec. 5, pg. 35) y la edad del occiso (C. de Santiago, 26 de diciembre
de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 151); en un caso de homicidio se dijo que forzoso
era considerar que la vctima formaba parte de un grupo de muchachos consumidores de droga y que protagonizaron previamente incidentes lesivos no slo a los
intereses particulares del encausado sino que a los vecinos del lugar (C. de
Santiago, 18 de junio de 1990. Rev., t. 87, sec. 4, pg. 103); en caso de lesiones
que significaron la extirpacin del tero de la vctima, para regular el perjuicio
moral que esta sufri se consider que si bien ello le impeda tener familia, ella ya
tena otro hijo a quien prodigar su amor de madre (C. de Santiago, 23 de
octubre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 159, cons. 3), y la C. de Santiago, en caso
de lesiones graves consider el hecho de que el ofendido era un hombre casado
de edad madura (C. de Santiago, 28 de agosto de 1992. Gaceta Jurdica N 146,
pg. 68). Por lo dems, la C. de Santiago expresamente seal que para regular el
dao moral sufrido por la vctima deba atenerse a las circunstancias personales
de sta (C. de Santiago, 16 de agosto de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 140), y en
otro caso indic que para dicho objeto principal y esencialmente, deber considerar las facultades, condiciones y situacin personal del ofendido... (C. de Santiago, 26 de septiembre de 1990. Rev. t. 87, sec. 3, pg. 167, y Gaceta Jurdica
N 123, pg. 47); la C. S. tambin seala al respecto que en caso de injurias ha de
tenerse en vista el estado y dignidad de las personas del ofendido y del ofensor
(C. S., 19 de abril de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 29).
444
En este sentido se pueden consultar C. S., 26 de agosto de 1941, confir-
255
3.3.2. Comentarios
El panorama que presenta la jurisprudencia al tratar la materia
en anlisis nos motiva a hacer los siguientes comentarios:
mando fallo de primera instancia de 8 de noviembre de 1939 dictado por el juez

don Oscar Acevedo. Rev., t. 39, sec. 1, pg. 203; sentencia del juez don Adolfo
Baados Cuadra de 19 de octubre de 1959, confirmada por la C. de Santiago el
4 de octubre de 1961 y por la C. S. el 30 de marzo de 1962. Rev., t. 59, sec. 4,
pg. 25, cons. 12 (en que a raz de un delito de injuria se atiende a las facultades econmicas que son de suponer respecto de la Empresa Periodstica La
Nacin dada su ndole de duea de un gran rotativo y del reo, como gerente de
ella); C. de Temuco, 25 de junio de 1963. Rev., t. 60, sec. 4, pg. 290; C. S., 19
de abril de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 29; C. de Santiago, 13 de marzo de
1985. Rev., t. 82, sec. 2, pg. 6; C. de Rancagua, 18 de marzo de 1986. Rev., t. 83,
sec. 4, pg. 36; C. S., 24 de septiembre de 1986. Rev. t. 83, sec. 4, pg. 191
(aseverndose que la indemnizacin por el dao moral causado por el reo debe
cuantificarse de conformidad con su actual situacin econmica si del proceso
surgen antecedentes que as lo aconsejen); C. de Santiago, 8 de enero de 1990.
Gaceta Jurdica N 115, pg. 70 (en que se aumenta la cantidad fijada como
indemnizacin por dao moral en primera instancia en atencin a la condicin
socioeconmica del reo y a su real capacidad de responder a la indemnizacin
que en definitiva se establece); C. de Santiago, 26 de septiembre de 1990. Rev.
t. 87, sec. 3, pg. 167, y Gaceta Jurdica N 123, pg. 47; C. de Santiago, 4 de
septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141, especialmente el considerando 10, y C. de Santiago, 12 de marzo de 1992. Rev. t. 89, sec. 3, pg. 11.
Aunque es del caso consignar que ha habido pronunciamientos opuestos a
lo sealado anteriormente, as la C. S. ha dicho que es contrario a la ley considerar la fortuna del autor del dao para aumentar o reducir la indemnizacin,
como condicin nica de su determinacin, por cuanto, a menos que expresamente la ley disponga algo diferente, al fijarse el monto de la indemnizacin
debe considerarse exclusivamente el dao sufrido por la vctima en s misma,
resolvindose en el caso concreto que la sentencia recurrida, al rebajar la indemnizacin por concepto de daos morales, fundada exclusivamente en que el
autor del dao no goza de gran solvencia econmica, infringe las disposiciones
de los artculos 2314 y 2329 del Cdigo Civil (C. S., 29 de noviembre de 1968.
Rev., t. 65, sec. 4, pg. 323). La C. de Temuco, por su parte cit palabras de
Arturo Alessandri Rodrguez para quien sea que el dao recaiga en las personas
o en las cosas, sea moral o material, en principio, el juez debe prescindir de la
situacin social, de fortuna y de familia de la vctima y del autor del delito o
cuasidelito: cualquiera que ella sea, la reparacin debe ser total, lo cual llev a
esta Corte a concluir que no es posible, como lo ha hecho el juez, tomar como
uno de los puntos referenciales y determinantes del quantum reparatorio las
fuerzas econmicas del procesado (C. de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev.,
t. 69, sec. 4, pg. 66).
445 En este sentido, C. S., 8 de noviembre de 1944. Rev., t. 42, sec. 1, pg. 392
(que seala que el simple dao moral es indemnizable especialmente cuando
se trata de demandantes de escasos recursos econmicos, aadiendo que en el
256
a) No nos parece conveniente que en la mayora de sus

decisiones los jueces nacionales se limiten a expresar que fijan la
indemnizacin del dao moral en una determinada suma de
dinero por aconsejrselo as su prudencia o discrecin, sin hacer
mayores fundamentaciones al respecto. Contrariamente a ello,
somos de la idea de que los jueces atienden a ciertos antecedentes, parmetros o pautas mnimas al momento de elaborar sus
decisiones discrecionales o prudenciales, y ellas, por razones de
certeza jurdica, deben darse a conocer, para alejar as los siempre nocivos y vigentes peligros de la arbitrariedad judicial.
b) De los distintos parmetros que nuestros jueces ocasionalmente han utilizado para fijar las indemnizaciones por dao
moral, algunos de ellos nos parecen criticables.
En efecto, estimamos que no ha de considerarse la culpabilidad del agresor, pues en caso de hacerlo la indemnizacin
pecuniaria del perjuicio moral deja de ser satisfaccin y se
transforma errneamente en pena.446 Por lo dems, en materia
extracontractual es intrascendente para la ley que el autor haya
obrado con culpa o con dolo, ya que siempre deber responder de todo el perjuicio causado; y as debiera resolverse.
Tambin somos contrarios a que se tomen en consideracin
las capacidades econmicas del ofendido y del agresor, por cuanto
en la fijacin de la indemnizacin el juez slo est obligado a
atenerse a la extensin del dao sufrido por la vctima, en la
caso de autos la situacin econmica del demandante debe calificarse de modesta (...), de modo que cabe concluir que en estimacin prudencial, el monto
de la indemnizacin por este captulo debe ser muy inferior al del dao material); sentencia del juez don Adolfo Baados Cuadra de 19 de octubre de 1959,
confirmada por la C. de Santiago el 4 de octubre de 1961 y por la C. S. el 30 de
marzo de 1962. Rev., t. 59, sec. 4, pg. 25; C. de Temuco, 25 de junio de 1963.
Rev., t. 60, sec. 4, pg. 290; C. de Santiago, 13 de marzo de 1985. Rev., t. 82,
sec. 2, pg. 6, cons. 46 (seala que deben tenerse como parmetros las facultades, condiciones y situacin personal del ofendido, tanto individual como en la
comunidad); C. de Santiago, 26 de septiembre de 1990. Rev., t. 87, sec. 3,
pg. 167, y Gaceta Jurdica N 123, pg. 47 (haciendo referencia a las facultades, condiciones y situacin personal del ofendido), y C. de Santiago, 4 de
septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 138, cons. 10.
En sentido contrario tambin encontramos un fallo; as, vase C. de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 66 (mayores antecedentes sobre
esta sentencia aparecen en la nota anterior).
446 Vase
Cap. IV, 3.2.
257
cual no tienen influencia estas capacidades. Slo en casos excepcionales, indicados por la ley, no se sigue este principio, como
ocurre, por ejemplo, con la reduccin de la indemnizacin a
que ordena el art. 2330 del Cdigo Civil en caso de que la vctima se haya expuesto imprudentemente al dao, sea material o
moral. Por lo que, no habiendo precepto legal de excepcin, la
reparacin deber abarcar exactamente todo el dao sufrido, ni
ms ni menos, con prescindencia de las capacidades econmicas
de las partes. En doctrina Alessandri Rodrguez es de esta idea,447
en tanto que Lpez Santa Mara la rechaza448 y Letelier Lazo,
eclcticamente, entiende que en la fijacin del quantum no debe
tener influencia la fortuna de la vctima, pero s la del responsable, cuando ste tenga escasos recursos econmicos y la vctima
sea acaudalada.449
Por otra parte, al fijar la indemnizacin del perjuicio moral
debe prescindirse de toda consideracin a la indemnizacin que
se haya podido decretar en relacin al dao material, desde que
son cuestiones distintas e independientes entre s. Por ello, nos
parece que inducen a error los fallos que fijan una sola suma de
dinero como indemnizacin de ambos tipos de perjuicios.450
En cuanto a los montos que se han fijado como indemnizacin de daos morales existe una situacin realmente catica,
por cuanto ante idnticos perjuicios se han otorgado indemnizaciones con cuantas radicalmente opuestas, sin que se hayan
dado razones valederas que justifiquen esas divergencias.451
447 Alessandri
Rodrguez, ob. cit., N 474, pgs. 565 y 566.

Lpez Santa Mara, La posicin econmica... (a propsito de un fallo
de la C. S. de 29 de noviembre de 1968), pgs. 95 a 103.
449 Letelier Lazo, ob. cit., N 129, pg. 328.
450 As ocurre, por ejemplo, en C. S., 23 de mayo de 1977. Rev., t. 74, sec. 4,
pg. 281, y en C. de Santiago, 18 de junio de 1990. Rev., t. 87, sec. 4, pg. 103.
451 As, por ejemplo, en caso de muerte de una persona se ha fijado en
$ 1.000.000 la indemnizacin a su cnyuge e hijos (C. de Santiago, 12 de mayo
de 1992. Gaceta Jurdica N 143, pg. 103); en $ 2.000.000 la indemnizacin a
una familia por la muerte de su hija (C. S., 27 de junio de 1991. F. M. N 391,
pg. 234); en $ 5.000.000 la indemnizacin por la muerte del esposo y padre (C.
de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141). En caso de
sodoma la indemnizacin a la vctima directa fue de $ 3.000.000 (C. S., 29 de
abril de 1991. Rev., t. 89, sec. 4, pg. 47); en caso de lesiones graves la indemnizacin a la vctima inmediata fue de $ 500.000 (C. de San Miguel, 8 de agosto de
1989. Rev., t. 86, sec. 4, pg. 73), y en caso de invalidez total la vctima directa
obtuvo $ 40.000.000 de indemnizacin y su marido $ 10.000.000 (C. S., 9 de
mayo de 1991. Gaceta Jurdica N 131, pg. 78).
448
258
La analizada liberalidad con que los jueces acogen y fijan

las indemnizaciones de los perjuicios morales, unida a las ya
vistas franquicias probatorias que existen en la materia, explican que, hoy en da, en casi toda demanda por responsabilidad
extracontractual se incluya la peticin de indemnizar daos
morales; y en ella el actor deposita grandes esperanzas, aun
cuando no tenga mayores fundamentos para ello.
3.4. MOMENTO EN QUE SE COLOCA EL JUEZ
PARA AVALUAR EL DAO MORAL
La Corte de Apelaciones de Santiago se refiri con acierto y

precisin a esta materia, sealando que en cuanto al dao
moral los sentenciadores hacen una apreciacin en un momento dado al dictar su fallo de todos los antecedentes producidos en el pleito, ponderando las sumas demandadas por el
actor, las sostenidas por el reo o demandado, los elementos de
prueba sobre los hechos en que ellas se fundan y de los cuales
deriva el dao moral alegado por la vctima, y esta apreciacin,
subjetiva, no puede retrotraerse en el tiempo para situarla en el momento en que acaeci el hecho mismo o en que, al notificarse la demanda
civil, se trab la relacin procesal, so pena de incurrir en una desproporcin o injusticia que los tribunales no pueden intencionalmente
cometer.452
Estamos plenamente de acuerdo con la sentencia anotada,
porque estimamos que el juez al dictar su sentencia (caracterizada como declarativa)453 debe determinar si el hecho ilcito le
ocasion un dao moral a la vctima y, en caso afirmativo,
establecer su entidad y categora, para finalizar fijando la suma
de dinero que en su concepto es capaz de satisfacer en ese
momento a la vctima. A diferencia de lo que ocurre con el
dao patrimonial, no existen aqu las constancias materiales
(como tasaciones o comprobantes de prdidas y gastos) que
permitan retrotraer la avaluacin al instante en que el perjuicio se produjo.
452 C.
de Santiago, 15 de abril de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 33, cons. 2.

En tal sentido, C. de Santiago, 8 de octubre de 1974. Rev., t. 71, sec. 4,
pg. 278, y F. M. N 192, pg. 248.
453
259
La jurisprudencia nacional mayoritaria sigue este criterio,454

aunque excepcionales y errneos fallos han entendido que para
avaluar el dao moral el juez debe colocarse en momentos
anteriores, como son: el de la presentacin de la demanda455 o
el de su notificacin.456
En doctrina los profesores Domnguez postulan que el juez
debe avaluar el dao moral situndose en el momento en que
dicta sentencia.457
454 Al respecto vanse C. de Santiago, 3 de junio de 1973. Rev., t. 70, sec. 4,

pg. 65 (sentencia que adems seala que los daos morales tienen una naturaleza ms o menos estable, es decir que en su contenido no varan esencialmente); C. S., 23 de mayo de 1977. F. M. N 222, pg. 116; C. S., 7 de noviembre de
1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 601; C. S., 16 de octubre de 1978. Rev., t. 75, sec. 4,
pg. 594; C. S., 18 de diciembre de 1980. F. M. N 265, pg. 443; C. de Santiago,
23 de marzo de 1983. Rev., t. 80, sec. 2, pg. 11 (en la que se expresa que si bien
la regulacin del dao moral corresponde hacerse en la oportunidad en que se
dicta sentencia, ello no es bice para que el Tribunal pueda retrotraer sus
apreciaciones tomando en cuenta la cifra numrica de lo demandado para el
slo efecto de mantener, al momento de adoptar su decisin, la actualizacin de
los valores regulables por el concepto indicado); C. de Santiago, 16 de agosto
de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 140 (en donde se expresa que la suma fijada en
el fallo es el monto actual de la indemnizacin); C. de Santiago, 30 de diciembre de 1985. Rev., t. 82, sec. 2, pg. 129; C. S., 10 de agosto de 1989. F. M.
N 369, pg. 514; C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4,
pg. 138; C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141;
C. de Santiago, 23 de octubre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 159, y C. S., 28 de
mayo de 1992. Gaceta Jurdica N 143, pg. 85, sealando que no comete falta ni
abuso la C. de San Miguel en fallo de 7 de abril de 1992, al resolver en este
sentido. Es del caso anotar que esta Corte, informando en el recurso de queja,
expres que al resolver se haban ajustado a la reiterada jurisprudencia emanada
de ese Excmo. Tribunal, que en repetidas oportunidades ha declarado que la
apreciacin y regulacin del dao moral debe hacerse en el momento de fallar...
455 En este sentido, C. S., 8 de octubre de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 278, y
F. M. N 192, pg. 248 (expresando que la querellante, obviamente, al determinar el monto de lo que cobra, ha debido calcular el valor que tienen los perjuicios en ese momento, determinndolos el Tribunal tambin en relacin con esa
poca), y C. S., 19 de octubre de 1979. Rev., t. 76, sec. 4, pg. 443.
456 En este sentido, C. S., 20 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 160, y
C. S., 10 de diciembre de 1975. F. M. N 205, pg. 288.
457 Domnguez Aguila y Domnguez Benavente, Jurisprudencia..., pg. 175.
260
3.5. REAJUSTE DE LAS INDEMNIZACIONES DECRETADAS

POR CONCEPTO DE DAO MORAL

Los jueces nacionales se han dado cuenta de que las indemnizaciones que fijan por concepto de dao moral no son
ajenas a los nocivos efectos de la desvalorizacin monetaria
producida por la inflacin (hecho pblico y notorio entre
nosotros),458 sea cual sea el momento en que se coloquen
para avaluarlas.
Esto los ha llevado a decretar el pago de reajustes por sobre
el monto de las sumas fijadas como indemnizacin de estos
perjuicios, a fin de poder dar as cumplimiento al principio de
la reparacin integral o plena.459
Esta tendencia jurisprudencial se inicia a contar de 1973.460
Antes el criterio fue el inverso. En octubre de 1970 la Corte
Suprema sealaba que el reajuste slo puede otorgarse respecto de aquellos valores que signifiquen un deterioro susceptible de ser avaluado en virtud de antecedentes probatorios
que lo establezcan; pero no en lo que respecta a la reparacin
del dao moral, que encuentra su fundamento en el sufrimiento de una persona, en su sensibilidad fsica o en sus sentimientos. La ley entrega su apreciacin a la prudencia del juez, quien
deber considerar el pesar o dolor de la vctima en atencin a
la naturaleza y extensin del dao; todo ello impide conside458 Como reconoce expresamente la C. de Temuco en fallo de 9 de junio de
1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 131.
459 En varias sentencias se alude expresamente al principio de la reparacin
plena, integral o completa a objeto de fundar la reajustabilidad en esta materia.
Al respecto vanse por ejemplo, C. de Temuco de 9 de junio de 1987. Rev., t. 84,
sec. 4, pg. 131; C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4,
pg. 141, y C de Santiago, 28 de agosto de 1992. Gaceta Jurdica N 146, pg. 68.
Incluso en una ocasin la C. S. orden decretar el pago de reajustes no obstante
que ellos no haban sido solicitados en la demanda, pues entendi que se trata
de un asunto que no va ms lejos de la indemnizacin que se reclama, sino que,
por el contrario, se encuentra acorde con el pedido indemnizatorio que se
formula y el derecho que debe reconocrsele de su completa reparacin (C. S.,
20 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 160).
460 La primera sentencia que accede a la reajustabilidad en el mbito del
dao moral, segn tenemos conocimiento, es la dictada por la C. de Santiago el
3 de junio de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 65.
261
rarlo en la solicitud de reajuste de otros valores que pueden

ser establecidos por medios legales de prueba, que permiten
determinar su monto de un modo absoluto.461
Es del caso consignar, sin embargo, que ya antes de 1973
nuestros jueces no haban sido del todo indiferentes a los
efectos de la desvalorizacin monetaria en las indemnizaciones por dao moral; as, en una sentencia de 1963, la Corte
de Apelaciones de Santiago resolva conceder al demandante
injuriado lo mximo que ste le solicit como indemnizacin
del perjuicio extrapatrimonial sufrido, pues, amn de otras
circunstancias, haba que considerar el tiempo transcurrido
desde que se plante la demanda462 y por ende la desvalorizacin de nuestro signo monetario, hecho que es pblico y
notorio.463
Cuando se decreta la reajustabilidad no existen controversias en cuanto al ndice a utilizar; este es el Indice de Precios al
Consumidor, ya sea que se aluda expresamente a l464 o que se
diga que el reajuste ser equivalente al alza del costo de la vida
segn los ndices oficiales.465 Slo tenemos conocimiento de
un fallo que no sigue esta regla; es el dictado por la Corte de
Apelaciones de Santiago el 16 de abril de 1991, el cual dispuso
que las sumas fijadas como indemnizacin del dao moral seran reajustadas segn la variacin de la Unidad de Fomento,
en el perodo que detalla.466
Por lo general, las sentencias no se detienen a sealar si el
I.P.C. a aplicar se calcular en forma lineal o acumulativa. Slo
461 C. S., 16 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 4, pg. 424. En un reciente
fallo la Corte de Santiago nos sorprende al negar la reajustabilidad, fundando su
decisin en el hecho de tratarse de una indemnizacin cuya obligacin de
pagarla nace en el momento en que se acepta su procedencia y se determina su
monto, lo que acontece en la sentencia (C. de Santiago, 23 de octubre de 1991.
Rev., t. 88, sec. 4, pg. 159). Nada dice, sin embargo, sobre la desvalorizacin
que de seguro afectar a la indemnizacin fijada, desde la fecha de la sentencia y
hasta el pago definitivo a la vctima.
462 C. de Santiago, 14 de enero de 1963. Rev., t. 60, sec. 4, pg. 47, cons. 30.
463 Idem.
464 As ocurre, por ejemplo, en, C. S., 2 de marzo de 1977. F. M. N 220,
pg. 25; C. S., 25 de octubre de 1979, F. M. N 251, pg. 310; C. de Santiago, 28
de agosto de 1992. Gaceta Jurdica N 146, pg. 68; etc.
465 C. de Santiago, 3 de junio de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 65.
466 C. de Santiago, 16 de abril de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 29.
262
en ocasiones excepcionales se ha resuelto expresamente el punto

ordenndose utilizar un I.P.C. lineal.467 Creemos que ello nos
confirma que la regla general en esta materia es que el I.P.C. se
calcule en forma acumulativa, a fin de lograr una visin ms
realista y objetiva de la inflacin.468
3.5.2. Cmputo del reajuste
En cuanto a la determinacin del perodo en que se computan
los reajustes de las sumas fijadas como indemnizacin de daos
morales, se constatan en nuestra jurisprudencia vacilaciones
casi tan grandes como las vistas en relacin a los daos materiales. De ello nos pasamos a ocupar.
A partir de los siguientes instantes los jueces nacionales empiezan a computar los reajustes de las sumas que fijan como indemnizacin de daos morales extracontractuales:
a) Desde la fecha del accidente;469
b) Desde la fecha de la presentacin de la demanda civil;470
467 En este sentido, C. S., 20 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 160, y
C S., 23 de mayo de 1977. Rev., t. 74, sec. 4, pg. 281, en la que se expresa que
el reajuste lineal se calcula sumando los porcentajes mensuales del I.P.C. en el
perodo respectivo y aplicando ese resultado a la cantidad bsica adeudada (capital ms intereses).
468 Al respecto vase lo dicho sobre el mismo problema en relacin al dao
material, Cap. IV, 2.5.2.9.
470 C. S., 8 de octubre de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 278, y F. M. N 192,
pg. 248 (en donde se fij esta fecha aun cuando en la demanda se haba
omitido indicar el momento en que deberan empezar a computarse los reajustes impetrados, teniendo en cuenta para ello que el querellante obviamente, al
determinar el monto de lo que cobra, ha debido calcular el valor que tienen los
perjuicios en ese momento); C. S., 13 de enero de 1977. F. M. N 218, pg. 363,
y C S., 19 de octubre de 1979. Rev., t. 76, sec. 4, pg. 443 (expresando que ha de
estarse a ese instante porque el actor hace en ella la demanda civil el reajuste
espontneamente aplicando al monto del perjuicio el criterio valorativo vigente
en el momento en que ejercita su accin civil).
263
c) Desde la fecha de la notificacin de la demanda civil.471

Y en un caso en que la demanda debi notificarse a ms de
una persona se resolvi comenzar desde la primera de estas
actuaciones;472
d) Desde la fecha de dictacin del fallo de primera instancia;473
e) Desde la fecha de dictacin del fallo de primera instancia pero sobre la base de las cantidades fijadas en la sentencia
de segunda instancia;474
f) Desde la fecha del cmplase de la sentencia de primera
instancia (que haba fijado el monto de la indemnizacin respectiva);475
g) Desde el mes anterior a la expedicin del fallo que fija la
indemnizacin;476
h) Desde la fecha de dictacin del fallo que fija la indemnizacin,477 ya sea que se haya pronunciado por el tribunal de
471 C. S., 20 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 160; C. S., 13 de
octubre de 1975. F. M. N 203, pg. 205; C. S., 10 de diciembre de 1975. F. M.
N 205, pg. 288; C. S. 28 de diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 235 , y C
473 C. S., 6 de octubre de 1976, confirmando fallo de la C. de Antofagasta de
12 de julio del mismo ao. F. M. N 215, pg. 254; C. S., 12 de septiembre de
1977, confirmando fallo de la C. de Santiago de 26 de agosto de 1976. F. M.
N 226, pg. 248, y C. de San Miguel, 20 de junio de 1989. Gaceta Jurdica
N 108, pg. 82.
475 C. S., 10 de agosto de 1989. F. M. N 369, pg. 514.
476 C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141.
477 C. S., 11 de abril de 1977. F. M. N 221, pg. 66; C. de Santiago, 3 de
junio de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 65; C. S., 23 de mayo de 1977. F. M.
N 222, pg. 116; C. S., 16 de octubre de 1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 594; C. S.,
7 de noviembre de 1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 601; C. S., 25 de octubre de
1979. F. M. N 251, pg. 310; C. S., 13 de noviembre de 1980. F. M. N 264,
pg. 377; C. S., 18 de diciembre de 1980. F. M. N 265, pg. 443; C. de Santiago,
15 de abril de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 33; C. de Santiago, 13 de julio de
1982. Rev., t. 79, sec. 4, pg. 123; C. de Santiago, 23 de marzo de 1983. Rev.,
t. 80, sec. 2, pg. 11; C. de San Miguel, 26 de diciembre de 1983, confirmado
por la C. S. el 10 de abril de 1984. Gaceta Jurdica N 46, pg. 93; C. de Santiago,
16 de agosto de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 140 (en donde se expresa que el
monto fijado corresponda al monto actual de la indemnizacin); C. Pedro
Aguirre Cerda, 11 de julio de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 173; C. de Santiago,
30 de diciembre de 1985. Rev., t. 82, sec. 2, pg. 129; C. de Santiago, 16 de abril
de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 29; C. de Santiago; 28 de agosto de 1992. Gaceta
Jurdica N 146, pg. 68, y C. S., 29 de octubre de 1992. Revista de Derecho,
264
primera instancia, por el de segunda o incluso por la Corte

Suprema;
i) Desde la fecha en que quede ejecutoriada la sentencia
que fija la indemnizacin;478
j) Desde la fecha de la notificacin del fallo que fija la
indemnizacin;479
k) Desde la fecha de dictacin del fallo de segunda instan480
cia;
l) Desde el da en que la indemnizacin debe ser pagada.481
Hasta los siguientes instantes la jurisprudencia nacional ha computado el reajuste de las sumas fijadas como indemnizacin de
daos morales extracontractuales:
a) Hasta el da de dictacin del fallo de segunda instancia;482
b) Hasta el da en que el secretario del tribunal practique
la liquidacin de lo que se debe como indemnizacin;483
c) Hasta el mes que preceda al del pago efectivo;484
Universidad de Concepcin, N 191, pg. 173 (comentada favorablemente en
dicha revista por los profesores Ramn Domnguez Aguila y Ramn Domnguez
Benavente).
478 C. Pedro Aguirre Cerda, 16 de marzo de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 50;
C. de San Miguel, 13 de junio de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 72; C. de Santiago, 12 de marzo de 1992. Rev., t. 89, sec. 3, pg. 11, y C. de San Miguel, 7 de
diciembre de 1992, confirmada por la C. S. el 28 de mayo de 1992. Gaceta
480 C. S., 18 de diciembre de 1980. F. M. N 265, pg. 443.
481 C. de San Miguel, 2 de diciembre de 1988. Rev., t. 85, sec. 4, pg. 191.
484 C. S., 20 de junio de 1975. Rev., t. 72, sec. 4, pg. 160; C. S., 23 de mayo
de 1977. Rev., t. 74, sec. 4, pg. 281; C. de Santiago, 15 de abril de 1981. Rev.,
t. 78, sec. 4, pg. 33; C. de Santiago, 13 de julio de 1982. Rev., t. 79, sec. 4,
pg. 123; C. S., 29 de noviembre de 1982. F. M. N 288, pg. 552; C. de Santiago,
26 de diciembre de 1983, confirmado por la C. S. el 10 de abril de 1984. Gaceta
Jurdica N 46, pg. 93; C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88,
sec. 4, pg. 141, y C. de Santiago, 28 de agosto de 1992. Gaceta Jurdica N 143,
pg. 85.
265
d) Hasta el da del pago efectivo, total o integro de la

indemnizacin decretada por este rubro de daos;485
e) Hasta el da del pago efectivo o de la liquidacin que
deber practicarse por el secretario del tribunal de primera
instancia.486
3.5.2.3. Nuestra posicin
Como sealamos anteriormente, estimamos que el dao moral
debe ser avaluado por el juez en la sentencia y en relacin a los
valores vigentes en ese instante.487 Luego el fallo que regule el
perjuicio extrapatrimonial fijar la suma de dinero que en ese
momento represente su cabal indemnizacin. De ah entonces
que las perniciosas consecuencias de la desvalorizacin monetaria slo puedan empezar a producirse desde la fecha de la
sentencia que regula el dao moral en adelante, no importando si ella fue dictada en primera instancia, en segunda, o incluso por la Corte Suprema conociendo de un recurso de queja,
invalidando de oficio o por la va del recurso de casacin.
485
C. de Santiago, 3 de junio de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 65; C. S., 8 de
octubre de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 278; C. S., 10 de diciembre de 1975.
F. M, N 205, pg. 288; C. S., 13 de enero de 1977. F. M. N 218, pg. 363; C. de
Santiago, 26 de agosto de 1976, confirmado por la C. S. el 12 de septiembre de
1977. F. M. N 226, pg. 248; C. S., 11 de abril de 1977. F. M. N 221, pg. 66;
C. S., 16 de octubre de 1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 594; C. S., 7 de noviembre
de 1978. Rev., t. 75, sec. 4, pg. 601; C. S., 19 de octubre de 1979. Rev., t. 76,
sec. 4, pg. 443; C. S., 25 de octubre de 1979. F. M. N 251, pg. 310; C. S., 13 de
noviembre de 1980. F. M. N 264, pg. 377; C. S., 18 de diciembre de 1980. F. M.
N 265, pg. 443; C. P Aguirre C., 16 de marzo de 1981. Rev., t. 78, sec. 4,
pg. 50; C. S., 28 de diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 235, y F. M.
N 277, pg. 581; C. de Santiago, 16 de agosto de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 140;
C. Pedro Aguirre Cerda, 11 de julio de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 173; C. de
Santiago, 30 de diciembre de 1985. Rev., t. 82, sec. 2, pg. 129; C. de San Miguel, 2 de diciembre de 1988. Rev., t. 85, sec. 4, pg. 191; C. de San Miguel, 20
de junio de 1989. Gaceta Jurdica N 108, pg. 82; C. S., 10 de agosto de 1989.
F. M. N 369, pg. 514; C. de Santiago, 16 de abril de 1991. Rev., t. 88, sec. 4,
pg. 29; C. de San Miguel, 13 de junio de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 72; C. S.,
27 de junio de 1991. F. M. N 391, pg. 234, y C. de San Miguel, 7 de diciembre
de 1992, confirmada por la C. S., el 28 de mayo de 1992. Gaceta Jurdica N 143,
pg. 85.
486
C. S., 23 de mayo de 1977. F. M. N 222, pg. 116, y C. de Santiago, 23 de
marzo de 1983. Rev., t. 80, sec. 2, pg. 11.
487
Vase Cap. IV, 3.4.
266
De lo recin dicho fluye entonces la idea de que el reajuste

de las sumas de dinero fijadas como indemnizacin del dao
moral debe empezar a computarse desde la fecha de la sentencia
que fija tal indemnizacin; retrotraerlo a pocas anteriores no
tendra razn de ser. Ello concuerda con el sentir de los profesores Domnguez.488
Por otro lado, estimamos que los reajustes debern computarse hasta el da en que la indemnizacin sea pagada total y efectivamente a la vctima, nica manera de impedir que sta se vea
expuesta injustamente a los efectos del proceso de desvalorizacin monetaria.
Si bien existe un nmero considerable de sentencias que
siguen un criterio similar al expuesto, no es menos cierto que
errneamente se han adoptado diversos otros,489 ello genera
gran incertidumbre y desconcierto en quienes se interesan en
el tema (principalmente pensamos en las partes de un juicio
indemnizatorio). Frente a lo cual slo nos resta hacer votos
para que a la brevedad nuestros jueces uniformen sus criterios
a fin de salvaguardar la seriedad y certeza que en ellos se espera encontrar.
3.6. L OS INTERESES EN LAS INDEMNIZACIONES DECRETADAS
POR CONCEPTO DE DAO MORAL EXTRACONTRACTUAL

Hoy existe una tendencia jurisprudencial, ya bastante generalizada, que entiende que para dar cumplimiento al principio de
la reparacin integral es menester que a la vctima no slo se le
concedan reajustes sobre las sumas fijadas como indemniza-
488 Domnguez Aguila y Domnguez Benavente, Jurisprudencia..., pgs. 173

a 176. Fueyo Laneri sostena un criterio levemente distinto, al estimar que el
reajuste ha de empezar a computarse siempre desde la notificacin de la sentencia de primera instancia, sea que en instancias superiores haya sido confirmada, modificada o incluso revocada (esto ltimo ocurre cuando un tribunal
superior concede una indemnizacin negada por el de primera). Instituciones..., pg. 119.
489 Especialmente en lo que atae a la fecha inicial.
267
cin del dao moral, sino adems intereses.490 Ello por cuanto
los primeros slo representan un mecanismo de correccin
monetaria, en tanto que los ltimos van destinados a conceder
a la vctima los frutos civiles materiales de los crditos a que
debe ser condenado el responsable.491
No obstante lo fuertemente asentada que se encuentra esta
doctrina judicial, es del caso consignar que en fallos no muy
lejanos se ha negado lugar a la peticin de inters en este
campo.492 Sin embargo, ello no deja de ser una excepcin.
En los casos en que se acogen estas peticiones se vislumbran dispares criterios a la hora de determinar el tipo de inters a
utilizar. En algunos se decreta el pago de intereses corrientes493
(precisndose tambin que se trata de intereses corrientes para
operaciones reajustables494), en otros se acude a los intereses
legales495 y tambin se fija derechamente en el mismo fallo una
tasa exacta.496
490 En variadas sentencias se cita expresamente el principio de la reparacin plena o integral como fundamento del pago de intereses en esta materia;
as vanse, por ejemplo, C. de Santiago, 9 de agosto de 1960. Rev., t. 57, sec. 4,
pg. 229; C. de Temuco, 9 de junio de 1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 131; C. de
Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 138, cons. 10, y C. de
Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141, especialmente
considerandos 11 y 14.
491 C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141,
cons. 11.
492 C. de Santiago, 23 de marzo de 1983. Rev., t. 80, sec. 2, pg. 11, y C. de
San Miguel, 20 de junio de 1989. Gaceta Jurdica N 108, pg. 82.
493 En este sentido, C. de Santiago, 16 de abril de 1991. Rev., t. 88, sec. 4,
pg. 29; C. de Santiago, 4 de noviembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 138; C.
de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141, y C. de
Santiago, 23 de octubre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 159. Criterio que tambin sigue Fernando Fueyo Laneri, Instituciones..., pg. 119.
494 C. de San Miguel, 2 de diciembre de 1988. Rev., t. 85, sec. 4, pg. 191, y
C. de Santiago, 28 de agosto de 1992. Gaceta Jurdica N 146, pg. 68.
495 C. de Santiago, 9 de agosto de 1960. Rev., t. 57, sec. 4, pg. 229; C. S., 8
de octubre de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 278, y F. M. N 192, pg. 248; C. S.,
23 de mayo de 1977. Rev., t. 74, sec. 4, pg. 281; C. de Santiago, 15 de abril de
1981. Rev., t. 78, sec. 4, pg. 33; C. de San Miguel, 26 de diciembre de 1983,
confirmado por la C. S. el 10 de abril de 1984. Gaceta Jurdica N 46, pg. 93, y
C. de San Miguel, 7 de abril de 1992. Gaceta Jurdica N 143, pg. 85.
496 C. S., 19 de octubre de 1981. F. M. N 275, pg. 480 (se fija all un inters
del 6 % anual).
268
En cuanto a la plataforma de clculo de los intereses las sentencias

no son claras, slo en forma excepcional resuelven con precisin
el punto estableciendo que se aplican sobre la suma fijada como
indemnizacin del dao moral previamente reajustada.497 En doctrina Fernando Fueyo Laneri es de la misma opinin.498 Por nuestra parte, somos partidarios de que los intereses se apliquen sobre
el capital en evolucin, recurrindose para ello a la misma frmula
vista al tratar el pago de intereses en relacin con los daos materiales. Nos remitimos a dichas explicaciones.499
3.6.2. Cmputo de los intereses
En cuanto a la determinacin del perodo en que se deben
computar los intereses, tambin existen vacilaciones entre los
jueces nacionales. De ello damos cuenta en las siguientes lneas.
Desde los siguientes instantes nuestra jurisprudencia ha empezado a computar los intereses de las sumas ordenadas pagar
como indemnizacin de daos morales:
a) Desde el da de presentacin de la querella;500
b) Desde la fecha de la notificacin de la demanda;501
c) Desde la fecha de dictacin del fallo de segunda instancia;502
d) Desde la fecha de dictacin del fallo que regula la indemnizacin del perjuicio moral;503
497 En este sentido C. de Santiago, 16 de abril de 1991. Rev., t. 88, sec. 4,
pg. 29; C. de Santiago, 4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141, y
498 Fueyo Laneri, Instituciones..., pg. 119.
499 Vase Cap., IV, 2.6.3.
500 C. de Santiago, 9 de agosto de 1960. Rev., t. 57, sec. 4, pg. 229.
501 C. S., 8 de octubre de 1974. Rev., t. 71, sec. 4, pg. 278 y F. M. N 192,
pg. 248 (y ello aun cuando en la demanda no se haba indicado la fecha desde
la cual se solicitaba que se pagaran intereses).
503 En este sentido, C. de San Miguel, 26 de diciembre de 1983, confirmado
por la C. S. el 10 de abril de 1984. Gaceta Jurdica N 46, pg. 93; C. de Santiago,
4 de septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 138, y C. de Santiago, 4 de
septiembre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 141.
269
e) Desde la fecha de la notificacin del fallo que regula la

indemnizacin del dao moral;504
f) Desde la fecha en que se encuentre ejecutoriado el fallo
que regula la indemnizacin del dao moral;505
g) Desde el da que la correspondiente indemnizacin debe
ser pagada.506
Escasas han sido las sentencias que sealan hasta cundo se
deben aqu los intereses y en los casos en que as ocurre no
existen mayores controversias, ya que se afirma que ellos debern aplicarse hasta el da en que la indemnizacin fijada sea
pagada efectiva y totalmente a la vctima.507 Slo en una ocasin se sigui un criterio diverso, al fijar como tope en la aplicacin del inters el mes anterior del pago efectivo.508
3.6.2.3. Nuestra posicin
Por nuestra parte consideramos que los intereses deben empezar a computarse desde la fecha de dictacin del fallo que regula la
indemnizacin, sea que ste lo pronuncie un tribunal de primera instancia de segunda o incluso la propia Corte Suprema por
la va de la queja, la anulacin de oficio o la casacin. Como
vimos, alguna jurisprudencia sigue este criterio.
En doctrina, Fueyo Laneri postula que los intereses deben
computarse desde la fecha de la notificacin de la sentencia de
primera instancia que qued ejecutoriada.509
504
C. de Temuco, 9 de junio de 1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 131.

C. de Santiago, 16 de abril de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 29; C. de
Santiago, 23 de octubre de 1991. Rev., t. 88, sec. 4, pg. 159; C. de Santiago, 12
de marzo de 1992. Rev., t. 89, sec. 3, pg. 11, y C. de Santiago, 28 de agosto de
1992. Gaceta Jurdica N 146, pg. 68.
506
C. de San Miguel, 2 de diciembre de 1988. Rev., t. 85, sec. 4, pg. 191.
507
C. de San Miguel, 2 de diciembre de 1988. Rev., t. 85, sec. 4, pg. 191, y
508
C. de San Miguel, 26 de diciembre de 1983, confirmada por la C. S. el 10
de abril de 1984. Gaceta Jurdica N 46, pg. 93.
509
Fueyo Laneri, Instituciones..., pg. 119.
505
270
En cuanto al momento hasta el cual se deben computar los

intereses, estimamos que l ha de ser el da del pago efectivo de la
indemnizacin por concepto de dao moral. En esto coincidimos
con la mayora de la jurisprudencia que ha tocado el punto.
Finalmente, no podemos dejar de manifestar el deseo que
se uniforme el criterio de nuestros jueces en relacin al instante desde el cual se ha de iniciar el cmputo de los intereses,
pues postulados tan diversos como los expuestos no resultan
ser sanos para un derecho que se supone en avance.
3.7. FACULTADES DE LOS JUECES DEL FONDO Y DE LA CORTE
SUPREMA EN LA INDEMNIZACIN DEL DAO MORAL
EXTRACONTRACTUAL
Anteriormente sealamos que nuestra jurisprudencia ha sido

partidaria de no aplicar el art. 173 del Cdigo de Procedimiento Civil a la regulacin de las indemnizaciones por daos materiales extracontractuales.510 Lo mismo postula en relacin a la
indemnizacin del perjuicio moral delictual o cuasidelictual,511
dejando entregada su apreciacin pecuniaria a la estimacin discrecional o prudencial de los jueces del fondo,512 al entender que su
510 Vase
Cap. IV, 2.8.

As, por ejemplo, vanse C. S., 19 de junio de 1954. Rev., t. 51, sec. 1,
pg. 216, y C. S., 23 de mayo de 1977. Rev., t. 74, sec. 4, pg. 281. De hecho,
desde que se acept la reparacin del dao moral se comenz a sostener la
inaplicabilidad de dicha disposicin del Cdigo de Enjuiciamiento Civil a todos
los perjuicios extracontractuales; as, vase el detallado anlisis que hace a este
respecto la C. S. en fallo de 16 de diciembre de 1922. Rev., t. 21, sec. 1, pg. 1053.
512 En dicho sentido se pronuncian C. de Santiago, 26 de mayo de 1944. Rev.,
t. 41, sec. 2, pg. 41; C. S., 8 de noviembre de 1944. Rev., t. 42, sec. 1, pg. 392;
C. S., 4 de mayo de 1948. Rev., t. 45, sec. 1, pg. 526; C. S., 8 de julio de 1953.
Rev., t. 50, sec. 4, pg. 89; C. S., 14 de junio de 1954. Rev., t. 51, sec. 1, pg. 384;
C. de Concepcin, 2 de julio de 1955. Rev., t. 52, sec. 4, pg. 156; C. S., 17 de
junio de 1960. Rev., t. 57, sec. 4, pg. 144; C. de Santiago, 28 de diciembre de
1961. Rev., t. 58, sec. 4, pg. 374; C. S., 7 de diciembre de 1966. Rev., t. 63, sec. 4,
pg. 359; C. de Santiago, 3 de junio de 1968. Rev., t. 66, sec. 4, pg. 21; C. de
Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., 69, sec. 4, pg. 66; C. de Santiago, 17 de
diciembre de 1981. Rev., t. 78, sec. 5, pg. 317; C. de Santiago, 13 de julio de
1982. Rev., t. 79, sec. 4, pg. 123; C. de Santiago, 16 de agosto de 1984. Rev., t. 81,
sec. 4, pg. 140 (sealando que los jueces hacen esta regulacin sobre la base de
la prudencia y equidad); C. de Santiago, 11 de octubre de 1984. Rev., t. 81, sec. 2,
pg. 121; C. de Santiago, 26 de septiembre de 1990. Gaceta Jurdica N 123, pg. 47,
y C. de San Miguel, 3 de junio de 1992. Rev., t. 89, sec. 4, pg. 156.
511
271
ndole subjetiva hace imposible que ese aspecto pueda ser acreditado.513
Fernando Fueyo Laneri, tal vez en el ltimo artculo que
escribiera, expres que el juez, en esta materia del dao moral,
escudriar sobre la agresin objeto de un derecho extrapatrimonial (o bienes y derechos de la personalidad) y probados que
sean los hechos que acreditan las bases materiales o fcticas
necesarias, discurrir prolijamente con su saber jurdico, su conciencia, su discrecionalidad, su prudencia, su afn por hacer
justicia, etc., sobre el modo de reparar el dao causado, con
especial aplicacin de la equidad que autoriza expresamente el
N 5 del art. 170 del Cdigo de Procedimiento Civil.514
En todo caso, los propios jueces han sealado algunas directrices elementales a las cuales atenerse al hacer esta regulacin, como son, entre otras, estarse al mrito del proceso, a los
principios de equidad,515 a los datos legalmente concurrentes
acerca del carcter y extensin del perjuicio,516 a la naturaleza
del hecho culpable y del derecho agraviado, a las facultades
del autor, a las facultades, condiciones y situacin personal del
ofendido y a la manera como ha sido afectado en sus actividades normales,517 precaviendo siempre no generar para la vctima un enriquecimiento sin causa.518-519
La Corte de Apelaciones de San Miguel nos recuerda, en fallo
de 26 de diciembre de 1983, que la discrecionalidad en la fijacin
del monto de la reparacin no exime del deber de conviccin
que pesa sobre todo juzgador, pues as lo dispone el art. 170 Nos 4
y 5 del Cdigo de Procedimiento Civil y en sus equivalentes, los
Nos 4 a 6 del art. 500 del Cdigo de Procedimiento Penal.520
Si en la demanda se solicita una cifra nica por concepto
de dao moral, se entiende que ello no es obstculo para que
el tribunal otorgue una menor si de ese modo considera prudencialmente indemnizado tal perjuicio.521
513 C.
S., 17 de junio de 1960. Rev., t. 57, sec. 4, pg. 144.

Laneri, El dao moral..., pg. 13.
515 En este sentido, C. de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4,
pg. 66, y C. de San Miguel, 3 de junio de 1992. Rev., t. 89, sec. 4, pg. 156.
516 C. de Santiago, 16 de agosto de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 140.
518 C. de Santiago, 13 de julio de 1982. Rev., t. 79, sec. 4, pg. 123.
519 Sobre el punto vase adems Cap. IV, 3.3.1.
520 C. de San Miguel, 26 de diciembre de 1983. Gaceta Jurdica N 46, pg. 93.
514 Fueyo
272
Ahora, si en la demanda civil se pide que se condene a la

demandada a cancelar la suma que el tribunal determine por
concepto de dao moral, sin hacer especificacin o avaluacin alguna, se estima que es procedente fijar una suma por
dicho concepto.522
La regulacin de la indemnizacin del dao moral que
hagan los tribunales del fondo, en principio no debiera ser
modificada o dejada sin efecto por la Corte Suprema. Sin
embargo, tal pretensin no se cumple en la prctica, ya que
dicho tribunal ejerce esas prerrogativas, sea anulando de oficio,523 o conociendo de recursos de queja524 o de casacin en
el fondo.525
Incluso por la va excepcional del recurso de queja esta
Corte se ha permitido fijar una indemnizacin por dao moral, no obstante que ella haba sido rechazada en primera y
segunda instancia.526
Finalmente, consignaremos que la Corte Suprema estima que
no falla ultra petita el tribunal de segundo grado que otorga por
concepto de dao moral una cantidad mayor que la regulada
por el de primera instancia, y superior a la apreciacin que del
mismo hiciera en su demanda el ofendido, si en todo caso el
fallo no excedi las peticiones que por concepto de dao emergente, lucro cesante y dao moral formul el actor civil, desde
que el art. 528 del Cdigo de Procedimiento Penal, al no distinguir entre el aspecto penal o civil del fallo, permite modificar la
sentencia en forma desfavorable al procesado.527
522 C. S., 7 de julio de 1987, confirmando en esta parte sentencia del juez del
Sexto Juzgado del Crimen de Santiago, don Manuel Silva, de 8 de noviembre de
1984. F. M. N 344, pg. 419. La Corte de Santiago haba sido contraria a lo
anterior indicando al respecto que en lo concerniente al dao moral, la actora
en su libelo de demanda no pidi suma alguna en forma precisa y clara, cual lo
exige el artculo 254 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil sobre ese particular, de modo que el a quo no ha podido tampoco sealar a su amao una
cantidad determinada al efecto.
524 En este sentido, vanse C. S., 11 de abril de 1977, F. M. N 221, pg. 66
(haciendo una disminucin); C. S., 20 de enero de 1983. Rev., t. 80, sec. 4, pg. 5, y
C. S., 13 de agosto de 1991. Rev., t. 88, sec. 3, pg. 71 (haciendo un aumento).
525 C. S., 2 de marzo de 1977. F. M. N 220, pg. 25.

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CAPITULO IV

DE LA REPARACION DE LOS DAOS

1 Tradicionalmente se consideran como elementos de la responsabilidad

3 El inc. 3 del art. 10 del C. P. P. reza, finalmente en consecuencia, podrn

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

do nacer justamente el da en que ste (el dao) se produce,

S., 1 de julio de 1971. Rev., t. 68, sec. 4, pg. 137.

que, estando en vas de adquirir, le fue impedido por el delito

2. DE LA REPARACION DEL DAO MATERIAL

Tapia Surez, ob. cit., N 168, pg. 214.

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

Idem, t. III, vol. 1, N 2.303, pg. 481.

el autor del dao debe pagar a la vctima de una sola vez)24 o

Rodrguez, ob. cit., N 448, pg. 540.

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

ma tiene derecho a exigir la supresin del dao o, si ello es

34 Cons. 11 de la sentencia de la C. de Santiago de 10 de septiembre de

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

En cuanto a la moneda en la cual se fijan las indemnizaciones

2.2. LA EXTENSIN DE LA REPARACIN. PRINCIPIO

mente igual al dao sufrido. En tal sentido se ha resuelto que

44 C. S., 10 de enero de 1985. Rev., t. 82, sec. 4, pg. 4. En el mismo sentido

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

2.2.2. Consecuencias del principio de la reparacin integral

Al respecto vase Cap. I, 3.

a la extensin del dao, prescindiendo de la gravedad del

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

sobre el punto, expresando que de los arts. 2314, 2315, 2316,

S., 7 de enero de 1987. Rev., t. 84, sec. 4, pg. 1.

2.2.2.2. Contenido de la reparacin

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

Lo dicho sin embargo no debe hacer creer que en toda

S., 9 de mayo de 1973. Rev., t. 70, sec. 1, pg. 26.

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

hecho ilcito, y que sin l, ciertamente se hubiese obtenido,

de Chilln, 5 de octubre de 1970. Rev., t. 67, sec. 2, pg. 85.

el perjuicio consistente en las lesiones sufridas como

quien expresa que en caso de dao consistente en la muerte de una persona

de Santiago, 7 de diciembre de 1984. Rev., t. 81, sec. 4, pg. 266.

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

contractual de la responsabilidad civil, la obligacin de reparar

S., 29 de mayo de 1973. Rev., t. 70, sec. 4, pg. 61.

2.2.2.3. Equivalencia entre el dao y la reparacin

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

vctima en el fallo de 20 de junio de 1989, que fij en $ 600.000

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

que pudiera causar (en caso de averas y retrasos). El art. 998

fica; al respecto seala que la Corte de Casacin italiana, en

Idem, pg. 253 (vase en especial nota 68 de la citada obra de este

Rodrguez, ob. cit., N 465, pg. 556.

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

Si se entiende que en estos casos el comiso tiene el carcter

2.2.3. La reparacin puede ser moratoria

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

perjuicio que caus por la comisin del hecho ilcito que es su

Seis aos antes esta Corte haba consignado que al fijarse el

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

sea que el dao recaiga en las personas o en las cosas, sea

de Temuco, 29 de junio de 1972. Rev., t. 69, sec. 4, pg. 66.

2.3.4. Avaluacin del dao emergente y del lucro cesante

DE LA REPARACION DE LOS DAOS EXTRACONTRACTUALES

Las contadas sentencias que han reparado el lucro cesante lo