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inaceptable, porque se est disponiendo del derecho a nacer que tiene toda
criatura concebida.
Principios bsicos de todo sistema de Control Jurdico sobre la
Administracin:
El control jurdico de la actividad administrativa se caracteriza por los
siguientes principios bsicos:
a)
b)
c)
d)
e)
Generalidad;
Expansivo o difuso;
Publicidad;
Imparcialidad, y
Apoliticidad.
democrtico y para asegurar este derecho, la Ley 20.285 regul esta materia y
cre el Consejo para la Transparencia.
d) Imparcialidad: El control debe ser absolutamente imparcial. Los entes
fiscalizadores deben analizar los hechos y el Derecho, en forma estrictamente
objetiva, prescindiendo de razones de distinta ndole que puedan implicar alguna
discriminacin, tales como consideraciones religiosas, sociales, raciales u otras.
e) Apoliticidad: El control jurdico no debe estar inspirado por ningn tipo de
partidismo o posicin ideolgica, para que de este modo, sea realmente objetivo.
Cualquiera sea la postura ideolgica de quienes integren un ente fiscalizador,
deben prescindir de ella, cuando se trate de ejercer las facultades para controlar.
Control ciudadano o social:
Hay modalidades de control que no se fundamentan en criterios jurdicos,
sino sociolgicos. El ms conocido es el control que ejerce la Opinin Pblica
como control social. Todo Gobierno necesita de un mnimo de consenso en la
ciudadana, especialmente respecto de la Administracin del Estado. Por esta
razn, en un Estado de Derecho es indispensable la existencia de una
Oposicin, que se encargue de vigilar en forma permanente la actuacin de los
gobernantes.
El Control de la Opinin Pblica en un sistema democrtico exige que
existan todo tipo de libertades, porque sin ellas no es posible concebirlo: las
libertades de informacin, de opinin, de reunin, de asociacin, de
desplazamiento, entre otras, son absolutamente indispensables. Los regmenes
totalitarios y las dictaduras distorsionan y manipulan la informacin en su
beneficio, se apropian o persiguen a los medios de comunicacin y en ellos no
es posible que se produzca este tipo de control.
La doctrina entiende por control social aquel que se efecta sobre el
ejercicio del poder y que no se encuentra institucionalizado. Sin embargo, el
control social del poder en un Estado democrtico constitucional, debe estar
protegido y garantizado por los poderes pblicos, como ejercicio del derecho a la
libertad de los ciudadanos.
Actualmente, en Chile podemos afirmar que el control ciudadano o social
se ha ido institucionalizando, primero a travs de la propia Constitucin en el
artculo 8, con posterioridad en la Ley 20.285 y, con mayor fuerza, en la Ley
20.500. En este contexto, se encuentra el derecho que tienen los ciudadanos
para solicitar informacin sobre los actos de la Administracin y los documentos
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que no se han incorporado al Senado y los ausentes del pas con permiso
constitucional), produce tres efectos: 1) El culpable queda destituido del cargo;
2) No podr desempear ninguna funcin pblica, sea o no de eleccin popular,
por el trmino de cinco aos; y 3) Queda a disposicin de los Tribunales de
Justicia, tanto para la aplicacin de la pena que corresponda al delito cometido,
si lo hubiere, como para hacer efectiva su responsabilidad civil por los daos y
perjuicios causados al Estado o a los particulares.
Fiscalizacin de los actos del Gobierno por la Cmara de Diputados:
Hay algunas formas de fiscalizar los actos del Gobierno que ya estaban
contempladas en el texto anterior de la CPR: adoptar acuerdos o sugerir
observaciones, como tambin la de solicitar determinados antecedentes.
La Constitucin en el N 1 del artculo 52, radica en la Cmara de
Diputados la funcin fiscalizadora de los actos del Gobierno, lo que implica que
el Senado no puede ejercer funciones de esta naturaleza, lo que est
corroborado por el inciso final del artculo 53 que prohbe expresamente al
Senado, sus comisiones y sus dems rganos fiscalizar los actos del Gobierno
ni de las entidades que de l dependan ni adoptar acuerdos que impliquen
fiscalizacin.
Artculo 52.- Son atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados:
1) Fiscalizar los actos del Gobierno. Para ejercer esta atribucin Cmara
puede:
a) Adoptar acuerdos o sugerir observaciones, con el voto de la mayora de
los diputados presentes, los que se transmitirn por escrito al Presidente de la
Repblica, quien deber dar respuesta fundada por medio del Ministro de
Estado que corresponda, dentro de treinta das.
Sin perjuicio de lo anterior, cualquier diputado, con el voto favorable de un
tercio de los miembros presentes de la Cmara, podr solicitar determinados
antecedentes al Gobierno. El Presidente de la Repblica contestar
fundadamente por intermedio del Ministro de Estado que corresponda, dentro
del mismo plazo sealado en el prrafo anterior.
En ningn caso los acuerdos, observaciones o solicitudes de antecedentes
afectarn la responsabilidad poltica de los Ministros de Estado;
b) Citar a un Ministro de Estado, a peticin de a lo menos un tercio de los
diputados en ejercicio, a fin de formularle preguntas en relacin con materias
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como un rgano garante del ordenamiento jurdico chileno, al disponer que debe
jurar y tiene la obligacin de guardar y hacer guardar la Constitucin y las leyes.
En consecuencia, durante la vigencia de la Constitucin de 1833, los
Tribunales de Justicia eran competentes para conocer de todos los asuntos
litigiosos del orden temporal que se promovieran en la Repblica, incluidos los
originados en actuaciones administrativas, lo que se reforz con la supresin en
1874, de las facultades jurisdiccionales que en ese mbito se le haban otorgado
al Consejo de Estado. Sin perjuicio de este principio, en ciertos asuntos
contencioso administrativos, por su naturaleza, por leyes especiales se entreg
su conocimiento y juzgamiento a Tribunales Administrativos Especiales o, en
otros casos, a los propios Tribunales Ordinarios de Justicia, estableciendo un
procedimiento especial para su tramitacin.
La Constitucin de 1925 en el Captulo VII, Poder Judicial, estableci lo
siguiente: Artculo 87.- Habr Tribunales Administrativos, formados con
miembros permanentes, para resolver las reclamaciones que se interpongan
contra los actos o disposiciones arbitrarias de las autoridades polticas o
administrativas y cuyo conocimiento no est entregado a otros Tribunales por la
Constitucin o las leyes. Su organizacin y atribuciones son materia de ley.
Este artculo 87 de la Constitucin de 1925, introdujo un elemento de
confusin, al dejar entregada la organizacin y atribuciones de los Tribunales
Administrativos a una ley posterior, que jams fue dictada. La doctrina y la
jurisprudencia de la poca, lleg a sostener que la Constitucin de 1925 haba
retirado de la competencia de los Tribunales Ordinarios de Justicia el
conocimiento de las materias contencioso administrativas, sin detenerse a
pensar que tal exclusin slo poda producirse una vez que se dictara la ley
prevista y se hubieran instalado efectivamente los Tribunales Administrativos.
Con excepcin de escasas sentencias de la Corte Suprema que
reconocieron competencia a los Tribunales Ordinarios para conocer de materias
contencioso administrativas, la jurisprudencia casi uniforme de los Tribunales fue
negar esta competencia, por las siguientes principales razones: 1) Interpretacin
errnea del principio de separacin de poderes, y 2) Existencia de algunos
Tribunales Administrativos Especiales.
1) Interpretacin errnea del principio de separacin de poderes: El
principio de separacin de poderes se interpret errneamente, estimando que
el Estado no es compatible con una vinculacin funcional de los poderes
pblicos, los que deben actuar en forma absolutamente autnoma y desligada
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de los otros, como si cada rgano del Estado fuera un Estado al interior del
Estado. Se sostuvo que el principio de separacin de poderes impeda a los
Tribunales de Justicia invadir la esfera propia del Gobierno, lo que se habra
producido si en ausencia de una autorizacin legal expresa, conocieran de
acciones judiciales que interpusieran los administrados en contra de las
actuaciones administrativas. Este criterio ignor que la radicacin de funciones
del Estado en rganos diferentes no se opone al principio de que la soberana es
una sola e indivisible y que, por esta razn, los distintos rganos del Estado
deben funcionar coordinadamente en la consecucin de la nica finalidad que
justifica la existencia del Estado: la bsqueda del Bien Comn y su realizacin
efectiva.
Cuando los Tribunales de Justicia acogen a tramitacin una accin por la
cual se pide la declaracin de nulidad de un acto administrativo, no estn
invadiendo funcin administrativa alguna, sino que estn cumpliendo con el
cometido pblico que les confa la Constitucin y estn ejerciendo la funcin que
le es propia: la Funcin Jurisdiccional.
2) Existencia de algunos Tribunales Administrativos Especiales: Son
aquellos Tribunales Especiales creados por la ley para conocer de determinados
asuntos contencioso administrativos. En algunas materias, como por ejemplo las
sanitarias, las aduaneras o tributarias, el legislador haba estimado conveniente
entregarlas a Tribunales Especiales o, en otras materias, estableci
expresamente que conoceran los Tribunales Ordinarios, estableciendo un
procedimiento especial para su tramitacin.
Al sostener este criterio, se omiti aplicar las reglas generales de la propia
Constitucin, segn las cuales los Tribunales Ordinarios tenan la competencia
antes de la entrada en vigencia de aquellas leyes y del principio de
inexcusabilidad del Cdigo Orgnico de Tribunales, cuyo artculo 10, inciso 2
establece que Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su
competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni an por falta de ley
que resuelva la contienda sometida a su decisin.
Segn el criterio de la poca, el art. 87 de la Constitucin de 1925 les
quit la competencia en materia contencioso administrativa a los Tribunales
Ordinarios, entregndosela a los tribunales administrativos. Pero como stos en
la prctica no fueron creados, el argumento no era vlido y el particular, el
administrado, qued en la ms absoluta indefensin, porque no existan
tribunales competentes adonde recurrir con sus demandas en contra de la
Administracin.
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4. CONTROL ADMINISTRATIVO:
administrativo interno y externo:
Hay
que
distinguir
entre
control
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vez ordenada por resolucin firme, ser sancionada con multa del 20% al 50%
de la remuneracin.
Si la autoridad o jefatura o jefe superior del rgano persiste en la actitud,
se le aplicar el duplo de la sancin, y la suspensin en el cargo por 5 das,
tratndose de la transparencia pasiva.
Tratndose de la transparencia activa, el incumplimiento injustificado de las
normas se sancionar con multa del 20% al 50% de las remuneraciones del
infractor.
Estas sanciones se deben publicar en los sitios electrnicos del consejo y
del respectivo rgano o servicio, dentro del plazo de 5 das hbiles contados
desde que la resolucin quede a firme.
Las sanciones previstas sern aplicadas por el Consejo previa instruccin
de una investigacin sumaria o de un sumario administrativo y ajustndose a las
normas del Estatuto Administrativo, por lo tanto aqu la ley hace una referencia
al estatuto administrativo general, vale decir, la ley 18.834.
Por ltimo, el Consejo, puede solicitar que instruya el procedimiento
disciplinario la Contralora General de la Repblica, en cuyo caso, este ltimo
rgano lo har en conformidad a su ley orgnica constitucional.
CONTROL FINANCIERO.Concepto de control financiero: Consiste en velar por la correcta
recaudacin y correcta inversin de los recursos pblicos.
En la Constitucin, hay varias normas que claramente tienen que ver con
el control financiero:
1.
Art. 98: Fiscalizacin del ingreso e inversin de los fondos del
Estado: corresponde a Contralora, segn lo tratado anteriormente.
2.
Art. 100: Las Tesoreras del Estado no pueden efectuar pagos que
no estn permitidos por ley y por lo tanto debe haber un decreto o resolucin
que autorice el pago y debe expresarse en la ley o la parte del presupuesto que
permite el gasto. Adems, los pagos deben hacerse por orden cronolgico y
previa refrendacin presupuestaria.
Artculo 100.- Las Tesoreras del Estado no podrn efectuar ningn pago
sino en virtud de un decreto o resolucin expedido por autoridad competente, en
que se exprese la ley o la parte del presupuesto que autorice aquel gasto. Los
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c) Tiene una limitacin muy importante: el total de los giros que se hagan
no podr exceder anualmente del dos por ciento (2%) del monto de los gastos
que autorice la Ley de Presupuestos;
d) El objeto es ordenar pagos no autorizados por ley, en caso de
necesidades impostergables;
e) Las causales que pueden invocarse para atender necesidades
impostergables slo pueden ser:
Calamidad pblica, la que debe ser entendida en sentido amplio,
tales como terremotos, sequa en algunas zonas especficas, entre
otras; 2) agresin exterior, no requiriendo la declaracin formal de
guerra, sino slo el inicio de hostilidades;
Conmocin interna, en directa relacin con la funcin genrica del
Presidente de la Repblica de la conservacin del orden pblico en
el interior (Art. 24, inciso 2);
Grave dao o peligro para la seguridad nacional, lo que significa que
basta que exista peligro de un grave dao y no exige que el dao se
haya producido, y
Agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no
puedan paralizarse sin serio perjuicio para el pas, que tambin debe
entenderse en sentido amplio respecto de la expresin "servicios", en
cuanto al principio de servicialidad del Estado (Artculo 1, inciso 4
CPR) y a la atencin por parte de la Administracin del Estado de las
necesidades pblicas en forma permanente y continua (Artculo 3
LOC 18.575). Ej. En el ao 2008, se utilizaron para financiar el
Transantiago.
En relacin a las facultades de ndole financiero del Presidente de la
Repblica, cabe sealar que el Artculo 28 del Decreto Ley N 1.263, de 1975,
Orgnico de Administracin Financiera del Estado, le otorga atribuciones para
ordenar pagos excedindose de las sumas consultadas en los rubros
correspondientes, en determinados casos:
ARTICULO 28. El Ejecutivo podr ordenar pagos, excedindose de las
sumas consultadas en los rubros correspondientes, en los casos que a
continuacin se indican:
1.- Para el cumplimiento de sentencias ejecutoriadas dictadas por
autoridad competente.
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propender siempre hacia el mejor uso de los recursos fiscales y responder con
oportunidad y pertinencia a la demanda de los ciudadanos por mantener ms y
mejores servicios, como tambin dar garantas de transparencia y probidad.
El constante dinamismo de la sociedad, hace necesario que las
instituciones pblicas mejoren sus sistemas de gestin y mantengan una
sintona con las necesidades de la gente, lo que hace necesario implementar y
adecuar sistemas de control de gestin, que apunten a mejorar cada da los
estados de resultados de los ejercicios presupuestarios y de gestin de cada
institucin.
El control de gestin se preocupa de la forma y modo en que se ejecuta la
Ley de Presupuestos, no slo para que las normas jurdicas que permitan los
gastos se cumplan, sino tambin para realizar una valoracin sobre los
programas de gasto pblico elaborados por el Gobierno. Esto se traduce en que
a travs de la gestin de los presupuestos por la va de programas, se traslada
al Ejecutivo la carga de la prueba para demostrar la legitimidad de sus
programas pblicos. Un programa es legtimo para esta forma de control,
cuando ha obtenido los resultados para los que fue concebido.
El protagonismo econmico del Gobierno y la complejidad de las
actuaciones y actividades del Estado, han colocado al Congreso Nacional en
una inferioridad flagrante de condiciones respecto del Ejecutivo.
El artculo 67 de la Constitucin seala:
"Artculo 67.- El proyecto de Ley de Presupuestos deber ser presentado
por el Presidente de la Repblica al Congreso Nacional, a lo menos con tres
meses de anterioridad a la fecha en que debe empezar a regir; y si el Congreso
no lo despachare dentro de los sesenta das contados desde su presentacin,
regir el proyecto presentado por el Presidente de la Repblica.
El Congreso Nacional no podr aumentar ni disminuir la estimacin de los
ingresos; slo podr reducir los gastos contenidos en el proyecto de Ley de
Presupuestos, salvo los que estn establecidos por ley permanente.
La estimacin del rendimiento de los recursos que consulta la Ley de
Presupuestos y de los nuevos que establezca cualquiera otra iniciativa de ley,
corresponder exclusivamente al Presidente, previo informe de los organismos
tcnicos respectivos.
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No podr el Congreso aprobar ningn nuevo gasto con cargo a los fondos
de la Nacin sin que se indiquen, al mismo tiempo, las fuentes de recursos
necesarios para atender dicho gasto.
Si la fuente de recursos otorgada por el Congreso fuere insuficiente para
financiar cualquier nuevo gasto que se apruebe, el Presidente de la Repblica, al
promulgar la ley, previo informe favorable del servicio o institucin a travs del
cual se recaude el nuevo ingreso, refrendado por la Contralora General de la
Repblica, deber reducir proporcionalmente todos los gastos, cualquiera que
sea su naturaleza."
El Ejecutivo elabora el proyecto de ley de presupuestos, estableciendo una
priorizacin en las partidas presupuestarias que van a conformar el gasto
pblico, en funcin de sus objetivos polticos. El Congreso Nacional aprueba la
ley de presupuestos, en virtud de su funcin constitucional, aunque con todas las
restricciones que contiene el artculo 67. De este modo, habilita al Gobierno
para que acte, atendiendo y respetando el principio de legalidad del gasto.
A su vez, los rganos de control interno (Direccin de Presupuestos) y
Externos (la Contralora General de la Repblica), velarn por la ejecucin
correcta de los fondos pblicos, desde la perspectiva de la finalidad y la
legalidad, respectivamente. Por su parte, el Congreso Nacional comprobar
que la ejecucin del presupuesto, aprobado por l, ha sido realizada por el
Gobierno de acuerdo a los fines y resultados que el Presupuesto haba previsto,
a travs del funcionamiento de la Comisin Mixta de Presupuestos, de carcter
permanente. La Ley 19.875, del ao 2003, estableci la existencia permanente
de la Comisin Mixta de Presupuestos, mediante la modificacin del artculo 19
de la LOC 18.918, del Congreso Nacional:
Artculo 19.- El proyecto de Ley de Presupuestos ser informado
exclusivamente por una comisin especial, que se integrar con el mismo
nmero de diputados y de senadores que establezcan las normas
reglamentarias que acuerden las Cmaras. Formarn parte de ella, en todo
caso, los miembros de sus respectivas comisiones de hacienda. La comisin
ser presidida por el senador que ella elija de entre sus miembros y deber
quedar constituida dentro del mes de septiembre de cada ao.
Esta comisin especial fijar en cada oportunidad sus normas de
procedimiento y formar de su seno las subcomisiones que necesite para el
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estudio de las diversas partidas del proyecto, sin sujecin en ellas a la paridad
de que trata el inciso anterior.
Con todo, una vez concluida la labor que corresponde a la comisin
especial constituida conforme a los incisos anteriores, sta podr seguir
funcionando para el solo efecto de realizar un seguimiento de la ejecucin de la
Ley de Presupuestos durante el respectivo ejercicio presupuestario, hasta que
se constituya la siguiente comisin especial que deba informar un nuevo
proyecto de Ley de Presupuestos.
Para los efectos de realizar el seguimiento, la comisin especial podr
solicitar, recibir, sistematizar y examinar la informacin relativa a la ejecucin
presupuestaria que sea proporcionada por el Ejecutivo de acuerdo a la ley,
poner dicha informacin a disposicin de las Cmaras o proporcionarla a la
comisin especial que deba informar el siguiente proyecto de Ley de
Presupuestos. Contar para ello con una unidad de asesora presupuestaria. En
caso alguno esta tarea podr implicar ejercicio de funciones ejecutivas, o afectar
las atribuciones propias del Poder Ejecutivo, o realizar actos de fiscalizacin.
El ejercicio presupuestario responde a una relacin de control entre los
poderes pblicos, pero al mismo tiempo incide como medio de gestin de los
servicios que proporciona el Estado.
Las circunstancias econmicas del siglo XXI, exigen una nueva concepcin
de la gestin pblica, que se basa en tres principios fundamentales: el equilibrio
financiero estable, la calidad y eficiencia de los servicios pblicos y la
transparencia de la gestin. El control de gestin ha puesto en evidencia que la
Administracin del Estado no slo tiene lmites legales, sino que adems
presupuestarios. Los rganos administrativos no slo no pueden cometer
abusos o excesos en el mbito de sus competencias, sino que, como resultado
de las asignaciones otorgadas por la ley, tampoco lo pueden realizar en materia
presupuestaria.
Por estas razones, en nuestra opinin, el control de gestin no slo debe
ser prerrogativa de la Administracin activa (Direccin de Presupuestos). Alejar
al control externo (Contralora General de la Repblica) del control de gestin
resulta peligroso, tanto para el Congreso Nacional, que es el rgano que
aprueba la Ley de Presupuestos, como para los administrados, cuyos derechos
deben ser siempre respetados y promovidos, porque constituyen una limitacin
al ejercicio de la soberana.
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la culpa o dolo de los agentes individuales causantes del dao, ni los otros
requisitos propios de la teora subjetiva de la responsabilidad del Derecho Civil.
Esta nueva concepcin de la responsabilidad del Estado, en Francia
se completa con el reconocimiento de la responsabilidad del Estado Juez y del
Estado Legislador.
En la legislacin francesa, se consagra la responsabilidad del Estado Juez
por una ley de 1895, que dispuso que la sentencia o el juicio de revisin de
donde resulte la inocencia del condenado, podr, a peticin suya, concederle
indemnizacin por los daos que le hubiere causado la condena. Las
indemnizaciones sern de cargo del Estado, salvo su recurso para proceder
contra la parte civil.
Respecto del Estado Legislador, el Consejo de Estado por medio del Fallo
La Fleurette, de 1938, dio lugar a lo pedido por la Sociedad Annima de
Productos Lcteos La Fleurette, que demand una indemnizacin por aplicacin
de una ley de 1934, que prohiba la utilizacin en sus productos de sustancias
no txicas para la salud humana. El Consejo de Estado estableci en su fallo
que no exista antecedente alguno que permitiera pensar que el legislador ha
entendido hacer soportar al interesado una carga que no le corresponde
normalmente asumir, y que esta carga, establecida en el inters general, debe
soportarla la colectividad y no el particular, de lo que se sigue que la sociedad La
Fleurette ha tenido razn al demandar al Estado el pago de una indemnizacin,
que repare el perjuicio que ha sufrido con dicha prohibicin.
Bases constitucionales de la Responsabilidad Extracontractual del
Estado en el Derecho Chileno:
La Constitucin de 1980 contiene normas genricas y disposiciones
especficas, para el sistema de la responsabilidad extracontractual del Estado.
Las normas genricas sirven tanto para construir el sistema de
responsabilidad extracontractual por la actividad legislativa, por la actividad
judicial, por la actividad administrativa, como por la actividad de cualquier rgano
del Estado:
1)
Artculo 1, inciso 4: si las actuaciones u omisiones de un rgano del
Estado, que han sido emprendidas con el propsito de promover el Bien Comn,
vulneran derechos y garantas constitucionales y, si adems, causan un dao,
patrimonial o moral, nace para la vctima el derecho a reclamar la
correspondiente indemnizacin de perjuicios;
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2)
Artculo 5, inciso 2: las decisiones que adopten los rganos del
Estado en ejercicio de la soberana, estn limitadas por los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana, que el Estado no otorga, sino que est
obligado a respetar y promover. Si los rganos del Estado, en ejercicio de sus
potestades pblicas, sobrepasan ese lmite y, si adems se perjudica a uno o
ms particulares, tienen derecho a ser indemnizados;
3)
Artculos 6 y 7: Los artculos 6 y 7, contemplan el principio de la
responsabilidad de los rganos de Estado, en sus incisos terceros,
estableciendo el primero que "la infraccin de esta norma generar las
responsabilidades y sanciones que determine la ley" y el segundo, que "todo
acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y
sanciones que la ley seale". La propia Constitucin establece los mecanismos
de control de la actuacin de los rganos estatales, encargados de verificar que
se cumpla efectivamente con las premisas del Estado de Derecho, disponiendo
al mismo tiempo que, quien ejerce el poder, es responsable de ejecutar sus
actos conforme al ordenamiento jurdico, permitiendo hacer efectiva la
responsabilidad civil, penal, administrativa o poltica y aplicar las
correspondientes sanciones.
Si se contravienen las disposiciones del artculo 6 que, adems, contiene
los principios de vinculacin directa a la legalidad, supremaca constitucional y el
carcter operativo de la Constitucin, o del artculo 7 que, adems, contempla
los requisitos para que la actuacin de los rganos del Estado sea vlida, la
vinculacin positiva al principio de legalidad, la distribucin del poder estatal en
rganos diferenciados y la nulidad de derecho pblico, y de esta infraccin se
deriva un dao para un particular, har nacer en el patrimonio de la vctima el
derecho para reclamar la correspondiente indemnizacin. El Tribunal
Constitucional ha considerado que estas normas, no contemplan por s mismas
ninguna sancin a los infractores de sus reglas, dejando entregado al resto de
los preceptos constitucionales y al legislador determinar cules son las
responsabilidades y sanciones que originan su incumplimiento. Sin embargo, es
necesario recordar que el artculo 6 consagra la supremaca constitucional,
aadiendo para su eficacia prctica, que los preceptos de la Constitucin obligan
tanto a los titulares como a los integrantes de los rganos del Estado,
establecindose as la obligatoriedad o vinculacin directa de las normas
constitucionales respecto de todo rgano estatal y por lo tanto, la operatividad
directa de sus preceptos, sin que sea necesario la mediacin de ley ni de
reglamento para su aplicacin.
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4)
Artculo 4: De acuerdo a este precepto, Chile es una repblica
democrtica, lo que significa que por ser una res publica, es patrimonio de
toda la nacin y sus autoridades son polticamente responsables. Al agregar la
palabra democrtica, quiere decir que la caracterizacin, las potestades y el
ejercicio de la soberana, estn radicadas en el pueblo y sus gobernantes son
elegidos por los gobernados en elecciones libres, debiendo someter su accin al
imperio de las normas jurdicas y al respeto de los derechos humanos
fundamentales. Si se vulneran estos principios bsicos del rgimen poltico, y
adems se perjudica a uno o ms particulares, tienen derecho a ser
indemnizados;
5)
Artculo 19, N2: Con la expresin "En Chile no hay persona ni
grupo privilegiado", la Constitucin establece una norma de carcter prohibitivo y
amplio, de manera que impide eximir de obligaciones o prodigar ventajas a favor
de personas, instituciones u organizaciones, salvo que se hallen demostradas
las razones que justifican otorgarlas. No pueden existir estatutos diferentes en
atencin a una ideologa, creencia religiosa u otra condicin personal. El inciso
2 del N 2 del artculo 19, establece que "Ni la ley ni autoridad alguna podrn
establecer diferencias arbitrarias". El contenido de la Interdiccin de la
Arbitrariedad, se precisa, entre otras normas, con esta disposicin. Se prohbe al
legislador y a toda autoridad establecer diferencias arbitrarias, porque son
contrarias al principio de igualdad ante el derecho. Este precepto introduce el
concepto de igualdad o diversidad justa. Las diferencias arbitrarias carecen de
fundamento racional y de una base de justicia y se desvan del bien comn. Por
el contrario, se pueden establecer diferencias fundadas en la razn, la justicia o
en armona con el bien comn.
Si se infringieran los principios contenidos en el N 2 del artculo 19, y
hubiera un perjuicio para un particular, nace el derecho a reparacin a favor de
la vctima.
Campo de aplicacin de la Responsabilidad Extracontractual o
Patrimonial del Estado:
La responsabilidad extracontractual del Estado no tiene lugar de igual
modo en las distintas actividades que el Estado desarrolla. Podemos distinguir:
A.- Responsabilidad extracontractual del Estado por la actividad legislativa;
B.- Responsabilidad
jurisdiccional;
extracontractual
del
Estado por
la
actividad
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lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado puede reclamar, sin
perjuicio de la responsabilidad del funcionario que caus el dao.
Esto significa que si una persona ha sufrido una lesin en sus derechos y
jurdicamente no tiene la obligacin de soportar la carga del dao, tiene el
derecho de perseguir la restitucin de aquello de que ha sido privada por ese
dao.
La Constitucin ha asegurado a todas las personas el derecho a no ser
lesionadas, sino en los casos expresamente previstos en el ordenamiento
jurdico.
Segn esta teora, al colocar el acento en la "lesin", el artculo 38, inciso
2 de la Constitucin ha construido un sistema de responsabilidad
extracontractual de la Administracin desde la perspectiva de la vctima lo que
significa, segn el profesor Gustavo Fiamma, que lo importante al momento de
determinar la responsabilidad es que una persona sufre un dao antijurdico, es
decir, un dao que no tiene la obligacin jurdica de soportar.
En consecuencia, el problema de la responsabilidad o irresponsabilidad de
la administracin, se resuelve mediante la determinacin de si la vctima se
encuentra o no en la obligacin jurdica de soportar la lesin.
El profesor Eduardo Soto Kloss agrega que "la Constitucin establece
como principio fundamental del ordenamiento chileno la responsabilidad de los
rganos del Estado por los daos que produzca su actividad en la situacin
jurdica de una vctima que no se encuentra jurdicamente obligada a
soportarlos".
En el mismo sentido, el profesor Osvaldo Oelckers estimaba que "el
artculo 38 inciso 2 no ha considerado los elementos de la ilicitud y culpa para
constituir la institucin de la responsabilidad pblica y se apoya en un nuevo
criterio, que es el de la lesin." Por lo tanto, cabe la responsabilidad cuando
provenga de una actuacin lcita que, sin embargo, ocasiona una lesin en el
patrimonio u otro derecho del administrado y la persona no tenga el deber
jurdico de soportar, aunque la institucin o el funcionario acten con licitud.
Caractersticas generales de la responsabilidad extracontractual o
patrimonial del Estado por la actividad administrativa:
1.
Es una responsabilidad objetiva: Entre la accin u omisin y el dao,
slo es necesario probar un vnculo de causalidad, prescindiendo de todo tipo de
58
plazo alguno de prescripcin para las acciones que contempla en sus artculos
4 y 42.
Sin perjuicio de este criterio, debemos hacer presente que, parte de la
doctrina, sostiene que la accin civil para demandar los perjuicios, se encuentra
sometida a las mismas normas de prescripcin que en materia civil, sobre la
base del Cdigo Civil, artculos 2497 (Art. 2497. Las reglas relativas a la
prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las
municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los
individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.) y 2521, inciso
1, (Art. 2521. Prescriben en tres aos las acciones a favor o en contra del Fisco y de
las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.); planteamiento que
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haba logrado en esa poca; Villar Pavez con Servicio de Salud del rea
Hospitalaria (1988), en que se establece la responsabilidad del Servicio de
Salud en conformidad al artculo 2329 del Cdigo Civil, sin considerar su
contenido de falta de servicio; Cornejo con Fisco (1988), sentencia que
nuevamente distingue entre actos de autoridad y actos de gestin; Quintela
Roco con Fisco (1993), que establece la responsabilidad por incumplimiento de
obligaciones legales de conformidad al Cdigo Civil; Fuentes Lizana con
Almonacid y Fisco (1996), que declara la responsabilidad del Estado a
consecuencia del delito de violencia innecesaria de Carabineros, acudiendo
exclusivamente al Cdigo Civil, lo que llev a que el funcionario fuera condenado
conjuntamente con el Fisco.
c) Sentencias que integran normas del Cdigo Civil y del Derecho Pblico:
Existe un tercer grupo de sentencias, coetneas en el tiempo con las anteriores,
que integran las normas del Cdigo Civil, en lo relativo a la fundamentacin de la
responsabilidad, con los principios de derecho pblico que inspiran la
responsabilidad extracontractual del Estado.
Son ejemplos de este criterio, Cancino Rojas con Servicio de Salud del
Maule y Fisco (1990); Cantero Prado con Fisco (1999); Soto Crcamo con
Municipalidad de La Unin (2002); Boloa con Fisco (2003).
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las
conductas
verdadero margen legal de tolerancia, dentro del cual convergen toda clase de
errores que no son susceptibles de activar la responsabilidad patrimonial del
Estado.
De acuerdo con lo anterior, se podra sealar que el gran criterio orientador
para sentar la magnitud del margen legal de tolerancia vendr dado por la
vigencia de la garanta del debido proceso dentro de una investigacin del
Ministerio Pblico, segn lo dispone el inciso 6 del N 3 del artculo 19 de la
Constitucin: Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al
legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una
investigacin racionales y justos.
Cabe destacar que la accin para perseguir esta responsabilidad
patrimonial prescribir en cuatro aos, contados desde la fecha de la actuacin
daina.
Por ltimo, el inciso final del artculo 5 de la LOC N 19.640, seala que
no obstar a la responsabilidad que pudiese afectar al fiscal o funcionario que
produjo el dao, y, cuando haya mediado culpa grave o dolo de su parte, al
derecho del Estado para repetir en su contra. Esta norma, en que se aplica el
sistema de gradacin de la culpa contemplado en el artculo 44 del Cdigo Civil,
llama la atencin, dado que al situarnos dentro del mbito de la responsabilidad
extracontractual del Estado, tanto la doctrina como la jurisprudencia coinciden en
que en este tipo de responsabilidad, existe una sola nocin de culpa, siendo
inaplicable dicha clasificacin civilista que es propia de la responsabilidad
contractual.
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