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FUENTES DEL DERECHO DEL


TRABAJO

PRIMERA PARTE

FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO


1.

CONCEPTO

En la terminologa jurdica se denominan fuentes del derecho tanto a los hechos


sociales que por su significacin y trascendencia imponen, en un momento y lugar
determinados, la necesidad de introducir normas y complementariamente, polticas,
principios o valoraciones destinadas a regular las interacciones de los integrantes
de una comunidad y quines a ella se incorporan, e incluso abrogar o modificar las
instituidas como a los medios o formas a travs de los cuales dicha actividad se
exterioriza o manifiesta; y en una acepcin ms amplia, que tambin alude a los
rganos que las generan, a toda fuerza social con facultad normativa creadora 1.
En este sentido y sin pretender avanzar sobre el tema ms all de lo necesario, pues
el problema es complejo y al respecto an no existe un total consenso 2 , se
distinguen dos tipos clsicos de fuentes del derecho:
materiales o reales, constituidas tanto por hechos sociales cuya relevancia
conlleva a la creacin, abrogacin o modificacin de normas de conducta y de
polticas, principios o valoraciones que coadyuvan a su interpretacin y aplicacin,
como los procesos histricos, polticos y sociolgicos que las generan y determinan
su contenido 3, a los que SAVIGNY considerara como la vida invisible del derecho o
1 Cfr. FERNNDEZ GIANOTTI: FUENTES E INTERPRETACIN EN EL

DERECHO DEL TRABAJO, en DT, 1973, pg. 675;


2 Cfr. AFTALIN, GARCA OLANO y VILANOVA: INTRODUCCIN AL
DERECHO, Ed. 1994, pg. 627 y sig.;
3 Cfr. KROTOSCHIN, obra citada, pg. 35;

estado espiritual que contribuye a la formacin de la conciencia comn como modo


de vida colectivo 4; y
formales o instrumentales, que son las reglas de conducta instituidas en
consecuencia con el hecho social cuya regulacin se persigue (vgr., la ley), es decir,
el modo en que se materializan y adquieren vigencia los preceptos de carcter
imperativo que en funcin del mismo habrn de regir las interacciones humanas.
Las fuentes materiales o reales constituyen el fundamento u origen de las
normas jurdicas 5, pues toda norma de tal naturaleza tiene como causa un hecho
social que gravita como antecedente de la misma, mientras que las formales son el
modo en que se concreta la regulacin de las conductas en el contexto delimitado
por aqul y que necesariamente deben coincidir con ste o expresar su sentido para
adquirir legitimidad y funcionar como tales 6, ya que de otra manera se tornaran
inadecuadas, situacin ante la cual la fuerza creadora del Derecho, con el impulso
que le da la misma vida, promueve un proceso que tiende a su sustitucin por otra
acorde con las exigencias de la realidad.
Los conceptos reseados son comunes a todas las ramas del Derecho y por lo
tanto, tambin aplicables al regulador de las interacciones laborales, aunque con las
salvedades impuestas por la peculiaridad de su objeto, que dadas las causas
econmico-sociales que influyeran en su advenimiento y desarrollo, con la
objetividad de sus planteos y la influencia de stos en su formacin trasciende el
mero aspecto patrimonial por conferir primaca a la persona del hombre en s y a los
intereses sociales que lo circundan, asumiendo respecto del trabajador un inminente
carcter protectorio por constituir la parte ms dbil de la relacin.
Tan singular caracterstica del Derecho del Trabajo determina que sus fuentes se
nutran y desarrollen en torno al tratamiento jurdico del hecho econmico-social en
que consiste el trabajo dependiente, las interacciones entre empresarios y
trabajadores e instituciones conexas y que a las fuentes comunes adicione como
propia y especfica una de carcter autnomo y origen extra-estatal cual es la
constituida por las contenidas en las convenciones colectivas de trabajo.
En consecuencia, sus fuentes materiales o reales son los hechos sociales
inherentes al trabajo subordinado y las consecuencias de diverso orden que del
mismo se derivan, mientras que sus fuentes formales consisten en la regulacin
jurdica de las distintas situaciones surgidas a partir de aquellos que orientada a la
4 Cfr. LA CIENCIA DEL DERECHO, Buenos Aires, 1949, pg. 36;
5 Cfr. CABANELLAS DE TORRES, obra citada, pg. 196;
6 Cfr. FERNNDEZ MADRID, obra citada, pg. 273;

3
proteccin del trabajador, a dar soluciones a la problemtica generada por la
cuestin social y la organizacin profesional y a propender la colaboracin social
sobre la base de principios de Justicia Social y Equidad se materializa a travs de
normas a cuya interpretacin y aplicacin contribuyen con funcin integradora tanto
tales principios y los propios del Derecho del Trabajo como otras disposiciones del
mismo gnero que aquellas y la doctrina y la jurisprudencia.

2.

CLASIFICACIN

Adems de la divisin clsica en materiales o reales y formales ya enunciada y


aceptada por KROTOSCHIN 7 y otros autores, las fuentes del Derecho Laboral
tambin son clasificadas de acuerdo a otros criterios.
As:

CABANELLAS DE TORRES 8 las distingue en:


A. Nacionales o internacionales, segn su origen;
B.

Directas o indirectas, incluyendo entre las primeras los usos y


costumbres y las normas imperativas instituidas por el Estado, y entre
las segundas la jurisprudencia, la doctrina, los convenios colectivos de
trabajo, los reglamentos de fbrica, los principios generales del
Derecho, la moral y la equidad;

C. Generales y especficas, incluyendo en la primera de ta les


categoras a las citadas en el grupo anterior, exceptuando los
convenios colectivos de trabajo, los reglamentos internos y la
sentencia colectiva, que califica como especficas;
D. Legislativas y particulares, segn tengan funcin normativa y
emanen de los rganos estatales competentes para establecerlas o
contribuyan a su integracin (doctrina y jurisprudencia) o deriven de la
negociacin colectiva;

7 Cfr. KROTOSCHIN, obra citada, pg. 35;


8 Cfr. TRATADO DE DERECHO LABORAL, Buenos Aires, 1949, Tomo I,

pg. 351;

E. Estatales (ley y jurisprudencia), contractuales (contratos individuales


y contratos y convenios colectivos de trabajo) y extracontractuales
(usos, costumbres y equidad);
F. Reales o derivadas de los hechos sociales, y formales o expresiones
que fijan normas imperativas de conducta;
G. Principales ( ley, en sentido amplio) y supletorias (en la medida de
que concurren a integrar las primeras (convenios colectivos y
contratos individuales de trabajo y doctrina y jurisprudencia);
H. Escritas y no escritas, en tanto se encuentren expresa-mente
instrumentadas o emanen de la costumbre, los usos o la equidad; y
I.

Normativas y colectivas, segn fueren establecidas por los rganos


del Estado o la autonoma colectiva.

BAYN CHACN y PREZ BOTIJA 9 las agrupan de la siguiente manera:


A) Por su naturaleza, en fuentes de produccin y fuentes jurdicopositivas, precisando que las primeras son los entes de donde surgen las
reglas obligatorias para las relaciones laborales (Estado y organizaciones
de trabajadores y empleadores) y las segundas estas mismas reglas,
exteriorizadas formalmente o no, que constituyen la fuente o causa de
una determinada obligacin (ley en sentido amplio, costumbre, principios
generales del Derecho del Trabajo y Convenios Colectivos de Trabajo); B)
Por su mbito de extensin, en fuentes comunes a otras ramas del
Derecho (ley, costumbre y principios generales), fuentes especficas del
ordenamiento laboral (reglamentos de trabajo y convenios colectivos) y
fuentes supletorias (Derecho Comn); C) Por su origen, en fuentes de
carcter internacional (Tratados y convenios internacionales), estatal
(leyes, en sentido amplio), que pueden diferenciarse en de valor
constitucional y de valor ordinario) y no estatal, que se distinguen entre
de naturaleza social (pactos) y profesional (convenios colectivos de
trabajo); y D) Por su significacin jerrquica formal, en fuentes
constitucionales y fuentes no constitucionales, que pueden a su vez
ser de origen estatal y no estatal, y como las anteriormente enunciadas,
deben estar subordinadas al Derecho Natural, al cual tambin asignan
carcter de fuente por considerarlo esencialmente positivo porqu obliga,
aunque pueda no encontrarse formulado en tanto el Derecho del Trabajo

9 Cfr. MANUAL DE DERECHO DEL TRABAJO, Madrid, 1967, Tomo 1, pg.

120 y sig.;

5
se encuentra sometido al mismo y ha de recibir de ste aquellos
principios que de la propia naturaleza de la relacin jurdica de trabajo se
derivan, entre los cuales figuran los inherentes a la persona humana, a
su subsistencia y asistencia y que ninguna norma promulgada podra
vlidamente contradecir sin convertirse en antijurdica 10 y quedar por lo
tanto expuesta a la derogacin tcita (desuetudo) o expresa a que
conducirn los mecanismo propios del Derecho, que en materia laboral
poseen una mayor vitalidad.

ALONSO GARCA 11 distingue, a partir del concepto de que fuente es


toda fuerza social con facultad normativa creadora y profundizando el
mismo, entre fuentes en sentido propio u originario, que constituyen la
gnesis de los mandatos jurdicos o sea las fuerzas sociales de las que
emana el Derecho, y fuentes en sentido impropio o traslativo, que son
los medios de expresin a travs de los cuales se instituyen tales
mandatos o cauces externos utilizados por las fuerzas originarias para
materializar su facultad normativa, destacando que las mismas ostentan
caractersticas peculiares conceptualizadas por su internacionalizacin,
constitucionalizacin,
especializacin
legislativa,
reglamentacin
intensificada y colectivizacin.

POZZO 12 adopta la clasificacin clsica de fuentes reales, asignando tal


carcter al proceso de formulacin de la norma, y formales, que
constituyen la exteriorizacin de la norma, subclasificando estas ltimas
en fuentes formales de carcter general, en las que agrupa a la ley, la
costumbre, la jurisprudencia y la doctrina, y fuentes formales
particulares del Derecho del Trabajo, incluyendo en esta categora las
normas establecidas por va de negociacin colectiva, los laudos y los
reglamentos internos.

FERNNDEZ GIANOTTI 13, a su vez, persiguiendo incursionar en una


concepcin ms amplia del tema y precisando que la finalidad de tal
clasificacin est orientada a contribuir a su aplicacin a los casos

10 Cfr. obra citada, pg. 135 y sig.;


11 Cfr. CURSO DE DERECHO DEL TRABAJO, BARCELONA, 1967, pg. 83 y

sig.;
12 Cfr. MANUAL TERICO-PRCTICO DE DERECHO DEL TRABAJO; Ed.
1961, Tomo I, pg. 409;
13 Cfr. obra citada, pg. 686;

concretos, ubica las fuentes en dos grupos: informativas y de


sustanciacin, definiendo a las de la primera categora como el
conjunto de fuentes a que acude el intrprete y que presentan, a modo
de espectro, la totalidad de las posibilidades que se le ofrecen, y a las de
la segunda, a las cuales tambin denomina de sustentacin, como
aquellas que de entre las informativas ste escoger como conducentes
para la solucin de la situacin de derecho sometida a su consideracin y
constituirn el conjunto de elementos idneos para dictar su resolucin.
Adems y con relacin a estas ltimas, seala que tambin se impone la
calificacin fundamental en fuentes voluntarias y forzosas derivada de
la imperatividad de las normas que conforman el or denamiento laboral
segn el orden de prelacin constitucional asignado a stas y el resquicio
que su utilizacin forzosa permite para el empleo de las restantes,
especialmente las de orden institucional o valorativo.

FERNNDEZ MADRID 14, por su parte, las clasifica en fuentes con


alcance general, que son las que comprenden a la generalidad de la
relaciones laborales vgr.: la Ley de Asociaciones Sindicales (LAS)
23551, entre otras an cuando, como ocurre con la Ley de Contrato de
Trabajo (LCT) 20744 (t.o.) 15 , en algunos casos contengan exclusiones, y
fuentes con alcance limitado o especfico por estar referidas a una
determinada categora de trabajadores (vgr.: Estatutos Especiales y
Convenios Colectivos de Trabajo, reglamentos internos, contratos
individuales de trabajo, costumbres profesionales), puntualizando adems
que la jurisprudencia puede ostentar tanto uno u otro carcter.

3. ENUMERACIN Y CARACTERIZACIN DE LAS FUENTES


FORMALES
Las fuentes formales del Derecho del Trabajo Argentino son las siguientes:
A. En primer lugar y situndose en la cima de la pirmide jurdica, la
CONSTITUCIN DEL ESTADO, cuyas disposiciones de carcter laboral
que en su aplicacin deben compatibilizarse con otras de igual jerarqua
consagradas en la misma tienen prelacin sobres las dems normas de
14 Cfr. obra citada, pg. 276;
15 Cfr. art. 2, segunda parte;

7
rango inferior, cualquiera fuere su naturaleza, en tanto resultan
fundamentales y rectoras del ordenamiento jurdico por comportar un
conjunto de reglas institucionalizadas con el objeto de organizar el Estado y
garantizar el equilibrio entre las clases sociales.
Las normas constitucionales, esencialmente preceptivas y ga rantistas, son
de diversa categora: las de posible ejecucin in mediata se denominan
operativas o auto-aplicativas en tanto reconocen y consagran derechos que
permiten al interesado accionar directamente con la sola invocacin del
mismo, sin que sea necesario otro recaudo (vgr.: el de igual remuneracin
por igual tarea o el de huelga); en cambio, las que para conferir operatividad
a los derechos que reconocen y consagran requieren la sancin de una
norma de jerarqua inferior que regule su ejercicio, ostentan el carcter de
programticas, pues su aplicacin queda diferida al cumplimiento del
mandato de regla mentarlo que al instituirlas imponen al legislador ordinario
(vgr.; limitacin de la jornada de trabajo, proteccin contra el despido
arbitrario, organizacin sindical, estabilidad de los representantes
gremiales).
B. En segundo lugar, los TRATADOS y CONVENCIONES INTERNACIONALES
a que la Constitucin Estatal acuerda jerarqua constitucional, como ocurre
en nuestro caso luego de la Reforma de 1994 en virtud de lo establecido en
el inc. 22 del art. 75 de la actualmente vigente, que confiere a sus clusulas
el carcter de complementarias de los derechos y garantas que consagra al
prescribir no derogan los derechos y garantas reconocidos en su parte
dogmtica;
C. En tercer lugar, los TRATADOS y CONVENCIONES INTERNACIONALES
que sin ostentar jerarqua constitucional contienen clusulas o disposiciones
inherentes al trabajo ejecutado en relacin de dependencia (vgr.: la
Convencin de Washington de 1919) y las CONVENCIONES establecidas
por la Organizacin Internacional del Trabajo (O.I.T.) e incorporadas al
Derecho interno de acuerdo a los procedimientos establecidos al efecto, a
los cuales en su ltimo prrafo el inc. 22 del art. 75 de la Constitucin
Nacional asigna jerarqua superior a la de las leyes ordinarias, modificando
el orden establecido por su art. 31;
D. En cuarto lugar, la LEGISLACIN ORDINARIA, que comprende tanto las
leyes en sentido formal como material sancionadas con el objeto de
disciplinar el fenmeno laboral en sus diversos aspectos, sean de carcter

general 16 o especfico 17, como su reglamentacin y todos los actos del


Poder Ejecutivo o de los rganos del mismo que colaboran con su gestin
como Administrador del pas que tuvieren por finalidad regular las
interacciones inherentes al mismo (Decretos, Resoluciones y Disposiciones),
y las contenidas en otras ramas del Derecho Privado, en tanto sea
compatibles con aquellas y concurran a suplirlas;
E. En quinto lugar, las CONVENCIONES COLECTIVAS DE TRA BAJO
concertadas conforme a las normas aplicables a la negociacin colectiva,
que constituyen acuerdos celebrados entre los trabajadores sindicalmente
organizados y los empleadotes con el objeto de regular con carcter general
y obligatorio sus interacciones laborales, y los LAUDOS ARBITRALES
emitidos con fuerza de tales;
F. En sexto lugar, la VOLUNTAD DE LAS PARTES, sea que se manifieste en
forma individual o colectiva, en tanto su ejercicio se adecue a las
disposiciones del ordenamiento laboral y a los principios que lo informan;
G. En sptimo lugar, los USOS o hbitos y prcticas propios de una
determinada profesin mantenidos por quines la ejercen, y la
COSTUMBRE o conjunto de reglas consuetudiarias generadas a partir de la
aceptacin generalizada de cierto uso como obligatorio, que tienen especial
trascendencia en tanto pueden contribuir a la interpretacin de la voluntad
de las partes u operar cuando la ley los autoriza expresa o implcitamente y
siempre que no trasgredan las normas legales de carcter laboral, sean
estas de origen estatal o extra-estatal como normativos o supletorios de
otras normas formales de mayor jerarqua 18 (costumbre praeter legem y
costumbre secundum legem) e incluso tornarlas ineficaces en la prctica
(costumbre contra legem), planteando problemas de no fcil solucin 19 ;
16 Vgr., la Ley de Contrato de Trabajo 20744, la Ley de Asociaciones

Sindicales 23551, y
otras;

la Ley de Riesgos del Traba-

jo 24557, entre

17 Vgr., los Estatutos Especiales que regulan determinadas

actividades, tales como las L. 22248 y 22250, respectiva


mente
aplicables a los trabajadores rurales y a los obreros de la construccin;
18 Cfr. LPEZ, CENTENO y FERNNDEZ MADRID: LEY DE CONTRATO

DE TRABAJO COMENTADA, Bs. Aires, 1978, Tomo

I, pg. 19;

9
H. En octavo lugar, los PRINCIPIOS DE LA JUSTICIA SOCIAL, los
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO DEL TRABAJO, la EQUIDAD y
la BUENA FE, que junto con la ANALOGA, suministran al Juez reglas para
decidir en los casos de oscuridad, insuficiencia o carencia de normas
expresas referidas a una determinada controversia.
La Justicia Social invocada en el Prembulo de la Parte XIII del Tratado de
Versalles (1919), en la cual se creara la Organizacin Internacional del
Trabajo (O.I.T.), sostenindose que sin ella no puede fundarse la Paz
Universal es un concepto o idea que, respondiendo a un imperativo
categrico cual es el respeto de la personalidad humana y la dignidad del
hombre como integrante de la comunidad y factor esencial de su progreso,
trasunta un aspecto del Derecho Natural y se orienta a instituir un
ordenamiento jurdico que distribuya equitativamente los beneficios del
producto social dando a cada uno lo suyo, creando al efecto los
presupuestos necesarios para una convivencia real con el objeto de evitar
en lo posible resultados que redunden en detrimento de la sociedad,
propendiendo a la abolicin de las diversas formas de servidumbre y en
especial, a que no se excluya a los trabajadores de la participacin que les
corresponde en funcin del rol que en la misma desempean. Sus principios
que preconizan el derecho al empleo y al salario justo, el respeto a la
dignidad del trabajador tanto en el mbito individual como colectivo, la
cogestin y autogestin y participacin en el capital y las utilidades de la
empresa
constituyen, cuando son adoptados por un determinado
ordenamiento jurdico, la positivizacin del Derecho Natural y adquieren el
carcter de fuentes rectoras e integradoras del mismo, como ocurre en
materia laboral en virtud de lo dispuesto en el art. 11 de la LCT y en inc. 19
del art. 75 de nuestra actual Constitucin Estatal.
Los PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO DEL TRABAJO, que no
deben confundirse con los de Justicia Social, aunque se nutran de ellos,
constituyen reglas inmutables e ideas esenciales que forman las bases en
las cuales se sustenta todo ordenamiento jurdico laboral que lo
19 Vgr. La percepcin de propinas durante la vigencia del laudo

gastronmico dictado el 04.09.45 y declarado de cumplimiento


obligatorio por el D. 4148/46, ratificado por la L. 12921 y
posteriormente derogada por la L. 22310, el
cual prohiba expresamente recibirlas a los trabajadores de
dicha actividad;

10

fundamentan a modo de pautas superiores emanadas de la conciencia


social sobre la organizacin jurdica de la sociedad y concurren a auxiliar al
intrprete con funciones orientadoras e informadoras, normativas o
integrativas, interpretativas, y unificantes y armonizadoras de la poltica
legislativa y judicial 20, toda vez que no slo inspiran, informan y dan
sentido a las normas laborales 21, sino tambin permiten distinguirlas de
otras.
Estos principios, cuya finalidad es favorecer al trabajador como parte ms
dbil de la relacin y a superar de este modo la desigualdad real subyacente
en la misma en resguardo de la dignidad inherente a su condicin de
persona humana y de los derechos que de ello se derivan, son los
siguientes:
el de proteccin, expresamente consagrado en el art. 14 bis de la
Constitucin Nacional a travs del mandato instituido en su prrafo inicial,
que es el de mayor importancia y opera como el eje en torno al cual se
desarrollan los otros principios y, entre otros aspectos, implica: a) el
reconocimiento en el plano individual de condiciones dignas y equitativas
de labor, limitacin de la jornada, descanso y vacaciones pagados,
retribucin justa, salario mnimo vital mvil, igual remuneracin por igual
tarea, participacin en las ganancias de la empresa, con control de la
produccin y colaboracin en la direccin, tutela contra el despido
arbitrario, y organizacin sindical libre y democrtica, mientras que en el
mbito colectivo garantiza la negociacin colectiva, la solucin de
conflictos de esta naturaleza mediante la conciliacin y el arbitraje, el
derecho de huelga y el ejercicio de la funcin sindical y la estabilidad de
los representantes gremiales, adems de los beneficios de la Seguridad
Social; b) la limitacin de la autonoma de la voluntad, restando valor a
toda estipulacin contraria al orden pblico laboral; c) el favor hacia la
existencia y conservacin del contrato individual de trabajo y el disfavor
con respecto al concertado por tiempo determinado; d) la ajenidad al
riesgo; e) la traslacin de las cargas en situaciones tales como
enfermedad o accidente y gravidez; f) la preservacin de la integridad
psico-fsica del trabajador y el amparo de sus intereses patrimoniales; g)
la tutela de la remuneracin y otros derechos adquiridos por el
dependiente; y h) el amparo administrativo, que se materializa por el
establecimiento de organismos especializados con la finalidad de atender
20 Cfr. GRISOLA: DERECHO DEL TRABAJO Y LA SEGURIDAD SOCIAL, Bs.

Aires, 2002, pg. 51 y sig.;


21 Cfr. ETALA: CONTRATO DE TRABAJO , Bs. Aires, 1998, pg. 38.;

11
sus reclamos de carcter laboral y arbitrar lo conducente a la solucin de
los conflictos que se suscitaren o pudieren suscitarse, controlar el
cumplimiento de las normas de tal naturaleza y sancionar las infracciones
a las mismas;
el de integracin o actuacin colectiva, que constituye una
manifestacin particular del principio protectorio estrechamente vinculada
con los de la Justicia Social y propende la participacin del trabajador no
solamente en la comunidad intermedia (organizacin sindical) sino
tambin en las ganancias de la empresa, con control de la produccin y
colaboracin en su conduccin, como etapa indispensable y autnoma
de la incorporacin a la comunidad total, que es el Estado 22 con el objeto
de evitar su aislamiento, que solamente contribuye a aumentar la
impotencia e hiposuficiencia y a incrementar an ms la dependencia y
sumisin del mismo al paternalismo y voluntad del empleador, con las
secuelas que de dichas circunstancias se derivan o pueden derivarse;
el de la condicin ms beneficiosa, receptado en los arts. 7 y 13 de la
LCT, que expresamente prohiben a los sujetos del contrato individual de
trabajo pactar condiciones menos favorables al trabajador que las
emergentes del ordenamiento laboral e introducir en l clusulas que en
su perjuicio modifiquen normas imperativas consagradas por las leyes y
convenciones colectivas de trabajo, sancionndolas con la nulidad y
sustituyndolas de pleno derecho por las que de tal manera se intentara
eludir;
el del rgimen ms favorable, que tambin dimana de los
dispositivos anteriormente citados por resolver del modo sealado los
conflictos de normas que en dichos supuestos pudieran suscitarse, y los
contenidos en los arts. 8 y 9 de la LCT, al respectivamente privilegiar las
de tal carcter instituidas en las convenciones colectivas de trabajo y
laudos arbitrales con fuerza de tales y establecer que en caso de duda
sobre la aplicacin de normas legales o convencionales prevalecer la
ms favorable al trabajador, considerndose la norma o conjunto de
normas que rija cada una de las instituciones del derecho del trabajo,
adoptando el sistema de conglobamiento orgnico o por instituciones en
lo que se refiere a su derivacin;
22 Cfr. KROTOSCHIN: TENDENCIAS ACTUALES DEL DERECHO DEL

TRABAJO, Bs. Aires, 1959, pg. 33;

12

el in dubio pro operari, recogido por el art. 9 de la LCT en su


segundo prrafo y de neto corte procesal, que ante una duda insuperable
en la interpretacin no en la aplicacin de una norma legal o de sus
alcances, impone decidir en el sentido ms favorable al trabajador luego
de agotar la investigacin con relacin a cual de las razonablemente
posibles resulta la ms fundada en el caso concreto, no alcanzando
empero a la generada respecto de la apreciacin de la prueba a fin de
suplir deficiencias de esta ndole suscitadas en el proceso;
el de integracin normativa incorporado por el art. 11 de la LCT, que
impone decidir las cuestiones no previstas en el ordenamiento positivo
conforme a los principios de la Justicia Social, a los generales del
Derecho del Trabajo, la equidad y la buena fe;
el de irrenunciabilidad, consagrado en el art. 12 de la LCT con los
efectos y alcances previstos en su art. 13 y tambin reglamentado en
otras disposiciones de la misma (vgr.; arts. 7, 15, 58, 60 y 145) y
consistente en una limitacin normativa de la autonoma de la voluntad
que impide al trabajador abdicar voluntariamente a su condicin de tal sin
observar los recaudos exigidos al efecto (LCT, arts. 240 y 241), as como
tambin y fundamentalmente, de los derechos adquiridos en virtud de la
misma al amparo de las previsiones del ordenamiento laboral que para
un sector de la doctrina se circunscribe a los mnimos legales
inderogables y para otro comprende todos y cada uno de los que se
derivan del contrato individual de trabajo, conforme precisa GRISOLA al
tratar la cuestin 23 tornando inoponibles a su respecto los actos de
tales caractersticas, que en lo concerniente a los de la ltima categora
solamente podrn tener validez y eficacia cuan do a criterio de la
autoridad judicial o administrativa con competencia en la materia
concurran causas fundadas que as lo autoricen y acrediten que de tal
modo se ha arribado a una justa composicin de los intereses en conflicto
(LCT, art. 15) sin conculcar el orden pblico laboral, pues en tales
supuestos son admitidas tanto la conciliacin como la transaccin e
incluso el desistimiento del derecho, lo que no excluye que por otras vas
se arribe a resultados no condignos con los que el principio persigue
evitar, segn sucede cuando se operan la caducidad o la prescripcin de
las acciones, pues no obstante su marcado carcter tuitivo legislacin
23 Cfr. obra citada, pg. 54 y sig.;

13
laboral no ampara el desinters o inactividad del sujeto recipiendario de
su proteccin;
el de igualdad de trato, que se funda en lo dispuesto en el art. 16 de la
constitucin nacional y complementado con el de igual remuneracin
por igual tarea consagrado por su art. 14 bis adquiriera jerarqua
constitucional al hallarse contemplado en el Pacto de San Jos de Costa
Rica (art. 1.1.) y la Convencin Sobre la Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin contra la Mujer, consiste en la prohibicin de hacer
discriminaciones arbitrarias entre los trabajadores por razones de carcter
gremial, ideas polticas, raza, sexo, e- dad, religin, estado civil o
condicin social y o distinciones infundadas en identidad de situaciones, y
ha sido materia de especial tratamiento en la L. 20392, en la LCT 24 y
particu larmente en la L. 25013 de Reforma Laboral 25, as como tambin
en los Convenios 100 y 111 de la O.I.T. incorporados a nuestro Derecho
interno;
el de suficiencia y justicia en la remuneracin instituido en el art. 14 bis
de la Constitucin Nacional al garantizar al trabajador una retribucin
justa cuya determinacin se materializa mediante el rgimen de
Convenciones Colectivas de Trabajo sancionado por la L. 14250 y sus
complementarias y modificatorias, y un salario mnimo vital mvil
regulado de conformidad con lo dispuesto en los arts. 116 a 120 de la
LCT;
el de condiciones dignas y equitativas de labor tambin consagrado
en el art. 14 bis y contemplado en diversas previsiones del ordenamiento
jurdico positivo, tales como las contenidas 38, 66, 67, 68, 70, 72, 73, 75,
76, 77, 78, 150, 158, 174, 175, 176, 177, 190, 194, 196, 200, 208 y 210 de
la LCT, que implica el desenvolvimiento del sinalagma laboral con el
respeto y consideracin que en su calidad de persona humana que pone
a disposicin de otro su actividad productiva merece y es acreedor el
trabajador;
el de continuidad del contrato acogido por el art. 10 de la LCT, que
en caso de duda con relacin a la misma o de la relacin de trabajo
impone pronunciarse por su subsistencia y es complementado por las
previsiones contenidas en sus arts. 43, 58, 90, 225, 240, 241 y 245 de la
24 Cfr. LCT, arts. 81, 172 , 178, 180 y 181, entre otros ;
25 Cfr. L. 25013, art. 11;

14

LCT sin que a ello obste lo dispuesto en su art. 186 en tanto la situacin
a que alude responde a motivaciones especiales que justifican dicha
excepcin y 27 de la Ley Nacional de Empleo 24013, pese a la
precarizacin a que la misma propendiera;
el de primaca de la realidad, que confiere relevancia a los hechos
sobre las formas o apariencias e incluso las convenciones efectuadas por
las partes, cuando estos exteriorizan o hacen presumir la configuracin de
un genuino sinalagma de carcter laboral, para someter las relaciones al
Derecho del Trabajo, y ha sido receptado en diversas normas de la LCT,
tales como las contenidas en sus arts. 22 y 23 y las instituidas en sus arts.
14, 29, 29 bis, 30 y 31, entre otras;
el de buena fe, que a pesar de no constituir un principio exclusivo del
Derecho del Trabajo en tanto gravita en otras ramas del ordenamiento
jurdico adquiere en su esfera propia singular preponderancia y
significacin por trascender su objeto del mbito meramente patrimonial
26
, constituye un imperativo de orden moral que a modo de deber
recproco para ambos sujetos del sinalagma laboral (LCT, arts. 62 y 63)
les impone conducirse con absoluta lealtad no slo al concertarlo sino
tambin al ejecutarlo y extinguirlo, guardar fidelidad a la palabra dada, no
defraudar la confianza o abusar de ella y adoptar en cuanto se refiere al
cumplimiento de sus obligaciones y el ejercicio de sus derechos
conductas acordes a lo que es propio de un buen empleador y de un
buen trabajador, paradigmas que lo sintetizan y exponen claramente no
slo su contenido axiolgico, sino tambin la importancia que ostenta
como regulador de las interacciones laborales;
el de equidad, consagrado en el art. 11 de la LCT como coadyuvante de
la derivacin de los preceptos laborales y que recurriendo a sta
conceptualizada por DE CASTRO Y BRAVO como una manifestacin del
mecanismo funcional de los principios generales que implica la
exigencia de acudir a los principios supletorios (altiora principia) para
decidir un caso para el que resulta inadecuada (segn el principio general
correspondiente) la regla legal 27 tiende a la realizacin de la Justicia
en aquellos supuestos en que la especial naturaleza de las cosas
exterioriza que la aplicacin de la norma que la regula resulta inadecuada
26 Cfr. LCT, art. 4, segunda parte;
27 Cfr. LPEZ, CENTENO y FERNNDEZ MADRID, obra citada, pg. 130,

nota 622;

15
para la correcta solucin de la cuestin en razn de impedir su
generalidad considerar debidamente las circunstancias particulares que la
tipifican y tornarse por lo tanto injusta en cuanto hace al caso especfico,
imponiendo resolverla conforme a los principios en que la misma se
sustenta y en aras a sus postulado e intereses superiores, aunque ello
pueda significar apartarse del texto expreso de ley 28;
el de gratuidad, regulado en el art. 20 de la LCT cuya consagracin
normativa se debe al D.10584/44 y permite a los trabajadores reclamar el
reconocimiento y satisfaccin de sus derechos de naturaleza laboral en
sede administrativa y judicial sin soportar los costos que requiere la
integracin de impuestos y tasas y complementado por el dispositivo
contenido en el mismo que excluye sus viviendas propias de la garanta
que implica el patrimonio frente a la condenacin en costas y el servicio
tele-postal gratuito instituido por la L. 20703 y actualmente regulado por la
L. 23789 y sus modificatorias, con el objeto de posibilitar la formulacin de
comunicaciones e intimaciones propias de la relacin laboral; y
el de razonabilidad, al cual adhieren los arts. 65 y 66 de la LCT en
oportunidad de regular el ejercicio de las facultades de direccin y el ius
variandi, y el art. 242 al fijar pautas para la valoracin de la injuria.
I. En ltimo lugar y cumpliendo una trascendental y significativa funcin
integradora, en la medida de que contribuyen a la correcta y adecuada
interpretacin y aplicacin de las restantes normas, la JURISPRUDENCIA o
doctrina judicial, que constituye la interpretacin que dan los rganos
jurisdiccionales a las normas del derecho positivo en oportunidad de
aplicarlas a los casos concretos integrando la voluntad del Legislador, y la
DOCTRINA en torno a aquellas elaborada en abstracto por los juristas, que
28 Tal sera el caso de compensar los importes de haberes e

indemnizaciones con sumas indebidamente detradas o retenidas


por el trabajador al empleador, a pesar de la prohibicin contenida en
el art. 131 de la LCT, situacin resuelta
en dicho sentido por la Sala IV de la Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo en el fallo dictado el 31 de Marzo
de 1948 en la causa CELMA c. EDITORIAL MOLINO bajo la vigencia
de la L. 11278, que contena una previsin similar a la sealada (Cfr. DERECHO DEL TRABAJO (DT), 1948, pg. 246
y sig.);

16

ostentan carcter de fuentes subsidiarias y no resultan por lo tanto


formalmente vinculantes para el Juez aunque fueren aceptadas por su
autoridad o la del Tribunal o publicista que las elaboran, ya que ste no est
compelido a acatarlas al fundar sus sentencias por no mediar una
disposicin legal que lo imponga, salvo cuando se trata de Fallos Plenarios a
los que el ordenamiento procesal segn ocurre con los Fallos Plenarios en
el sistema instituido por el art. 303 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin expresamente establece su obligatoriedad.
Sin embargo, ello no autoriza a desconocer el valor de ambas en el mbito
del Derecho del Trabajo, ni tampoco negarles la significativa trascendencia
que tuvieran y continan teniendo en su elaboracin y perfeccionamiento,
mxime si se pondera que gracias a ellas ste existe y se inserta en el
ordenamiento jurdico como disciplina autnoma y es permanentemente
enriquecido.

4. ORDEN DE PRELACIN DE LAS NORMAS LABORALES


Las fuentes del Derecho del Trabajo precedentemente enunciadas de acuerdo
con su orden jerrquico, no tienen sin embargo la misma prelacin cuando se trata
de su aplicacin a los casos concretos, pues si bien no existe duda de que la
Constitucin Nacional, como Ley Suprema de la Nacin, constituye la norma por
antonomasia, segn se deriva de lo establecido en su art. 31, no ocurre lo mismo
cuando se suscitan colisiones reales o aparentes entre los derechos por la misma
reconocidos a la generalidad de los habitantes y los garantizados a los trabajadores
dependientes, o entre sus propias disposiciones y las contenidas en los tratados y
convenciones a los que acuerda jerarqua constitucional o normas de jerarqua
inferior, sean de origen estatal o extra-estatal e incluso entre ellas mismas, mxime
si se tiene presente la singular preponderancia que en materia laboral tienen sus
principios generales y en particular el protectorio.
Esta circunstancia cuya solucin ha demandado ingentes esfuerzos a la
doctrina y la jurisprudencia, enriqueciendo su caudal y contribuyendo a la autonoma
del Derecho del Trabajo, segn lo sealara impone la necesidad de compatibilizar
las distintas normas, recurriendo a los medios tcnicos implementados al efecto, a
fin de elaborar un conjunto armnico en el cual se subsuma el caso concreto en que
se verifica y de esta manera establecer un orden de prelacin acorde con las
exigencias del mismo y los principios de razonabilidad, coherencia y congruencia, en
cuya cima se ubicarn las disposiciones de la Constitucin Nacional consagratorias

17
de derechos y garantas que fueren aplicables y las de similar naturaleza contenidas
en los tratados que actualmente ostentan tal jerarqua, ya que integran esta ltima,
pues como lo precisa el inc. 22 de su art. 75 no derogan artculo alguno de su
primera parte, en tanto deben entenderse complementarios de aquellos.
A continuacin, dicho complejo normativo se integrar con las restantes fuentes
formales a seleccionar, que en principio gravitarn conforme a su respectiva
jerarqua, salvo que alguna de grado inferior resulte ms favorable al trabajador, en
cuyo caso sustituir a la de rango superior, desplazando su aplicacin en la medida
de que fuere compatible con el rgimen especfico en el cual se subsume la
interaccin laboral, conforme a la metodologa del conglobamiento orgnico o por
instituciones receptada por el art. 9 de la LCT en su primera parte.
As, por ejemplo, en el caso de los obreros de la construccin y en materia de
enfermedad o accidentes inculpables, por imperio de lo establecido en el art. 23 del
CCT 076/75 que regula dicha actividad, el orden de prelacin normativa impone la
aplicacin de las disposiciones consagradas en los arts. 208 a 213 de la LCT an
cuando el Estatuto Especial sancionado por la L. 22250 que los rige reglamente en
forma especfica y de manera distinta el instituto en su art. 21 y en su art. 35
disponga que sus disposiciones son de orden pblico y excluyen las contenidas en
la ley de contrato de trabajo en cuanto se refieren a aspectos de la relacin laboral
contemplada en la presente ley y que aquellas nicamente lo sern en todo lo que
resulte compatible y no se oponga a la naturaleza y modalidades de este rgimen,
pues si bien instituye preceptos absolutamente insusceptibles de derogacin (vgr.; la
regulacin de la extincin del sinalagma laboral) ha consagrado con stos del modo
sealado, otros calificables como de inderogabilidad relativa que pueden ser dejados
sin efecto por estipulaciones mejores a favor del trabajador, sean de carcter
individual o producto de la negociacin colectiva 29 .
29 Cfr. GOLDIN: RGIMEN LEGAL DE LOS TRABAJADORES DE LA

INDUSTRIA DE LA CONSTRUCCIN Y LA LEY DE CONTRATO


DE
TRABAJO, en LEGISLACIN DEL TRABAJO (LT), Tomo XXX, pg. 289; y en
igual sentido ROCHA: TRABAJADORES DE LA INDUSTRIA DE LA CONSTRUCCIN, en el TRATADO DE
DERECHO DEL TRABAJO dirigido por VZQUEZ
VIALARD, Ed. 1985, Tomo 6, Cap. XXII, D, pg. 1 y sig.;
SAPPIA: RGIMEN LABORAL DE LA INDUSTRIA DE LA
CONSTRUCCIN, Ed. 1982, pg. 211 y sig., y CMARA DE
APELACIONES EN LO LABORAL DE CORRIENTES, en
autos ORTIZ c. CONINSA, Sentencia 280 del 20 de octubre del
2000;

18

5. CARCTER DE LAS CONVENCIONES COLECTIVAS DE


TRABAJO
Las convenciones colectivas de trabajo constituyen verdaderos instrumentos de
colaboracin entre el capital y el trabajo que tienden al perfeccionamiento y
adaptacin ms adecuada y eficiente de las normas laborales, sea que stas fueren
instituidas por el Estado o fijadas con anterioridad por los mismos actores sociales, y
como tales contribuyen al mantenimiento de la paz social.
Tales convenciones consisten en acuerdos celebrados por los trabajadores
sindicalmente organizados y los empleadores en ejercicio de la autonoma negocial
que les es reconocida por el Estado, con la finalidad de regular de manera uniforme
y obligatoria las condiciones de trabajo, empleo y remuneracin en el mbito de una
determinada actividad, oficio o profesin y de este modo, conferir contenido a las
relaciones laborales de carcter individual mediante el establecimiento de normas
generales e imperativas no susceptibles de ser derogadas por la voluntad de los
particulares, salvo que las estipulaciones concertadas por stos resulten
objetivamente ms favorables al trabajador.
Ello hace que si bien por su causa-fuente sean verdaderos contratos aun
que no en el sentido ordinario, pues si bien para instituirlas se requiere la voluntad
de sus signatarias y todo cuanto concierne a su ejercicio est sometido a las
previsiones contenidas en el Cdigo Civil, al igual que los acuerdos que solamente
interesan a aquellas las disposiciones destinadas a regular las interacciones
laborales no ostentan dicho carcter por tratarse de normas aplicables
coactivamente a sujetos que no concurrieran a instituirlas y que por su imperatividad
resultan equiparables a la ley, a la cual no obstante se hallan subordinadas por
ostentar inferior jerarqua, sin que dicha circunstancia afecte su prelacin sobre
aquella cuando consagran normas ms favorables para el trabajador 30.
Las clusulas de tal naturaleza que no son incompatibles con las pactadas por sus
signatarias con el objeto de establecer deberes recprocos de otra ndole y que por
lo tanto no inciden en las relaciones individuales de trabajo se denominan
normativas y ostentan el carcter de fuentes formales autnomas de origen extraestatal, objetivas, propias y especficas del Derecho del Trabajo, que a partir de su
30 Cfr. LCT, art. 8;

19
vigencia y durante el lapso por el cual fueran establecidas, que puede proyectarse
ms all del inicialmente previsto sin necesidad de una manifestacin expresa de
voluntad de los interesados (ultra-actividad), regirn las interacciones laborales entre
los sujetos comprendidos en las mismas.
El efecto sealado confieren a las convenciones colectivas de trabajo gran
importancia como instrumentos de regulacin de las relaciones laborales, mxime
cuando son establecidas de conformidad con lo dispuesto en normas estatales
sancionadas como el objeto de reglamentar el ejercicio de la potestad de
negociacin colectiva reconocida a los actores sociales.
En nuestro Derecho en el cual dicha facultad ha sido garantizada en el art. 14
bis de la Constitucin Nacional a los gremios, pero que las L. 14250 y 22250 que
la regulan limitan exclusivamente a las asociaciones profesionales de trabajadores
con personera gremial y como resultado de su homologacin por el Estado y
publicacin, las clusulas normativas de las convenciones colectivas de trabajo son
obligatorias erga omnes y por lo tanto, aplicables imperativamente y sin posibilidad
de ser derogadas, a todas las relaciones de trabajo en ellas contempladas, con
prescindencia de que sus sujetos formen parte de las entidades signatarias o se
incorporen posteriormente a la actividad, oficio o profesin de la cual se trata, lo que
obviamente no ocurre con las concertadas por asociaciones sindicales simplemente
inscriptas o grupos autnomos de trabajadores, que nicamente tienen validez y
eficacia respecto de quines concurren a fijarlas o se adhieren voluntariamente a
ellas y que precisamente por tal motivo se denominan contratos colectivos de
trabajo, hallndose sometidos a las previsiones del Cdigo Civil.
No obstante, la contingencia de que la obligatoriedad de las clusulas
establecidas en los contratos colectivos de trabajo se derive exclusivamente de la
voluntad de sus signatarios o adherentes (C. Civil, art. 1197) y por ello, posean
mayor precariedad que las consagradas en las convenciones colectivas de trabajo
las cuales adquieren dicho atributo por imperio de la ley especfica que las regula y
que en funcin de sus fines acuerda al acto negocial que les da origen efectos y
alcances diferentes a los que son propios del contrato comn no quita a aquellas
en absoluto su carcter de normativas ni les priva de efectos regulatorios de las
interacciones laborales que estn destinadas a regir. Sin embargo, unas y otras
tienen diferente naturaleza y consecuencias jurdicas, pues mientras las emergentes
de los contratos colectivos de trabajo nicamente tienen efectos subjetivos en tanto
obligan exclusivamente a quines son parte en ellos (C. Civil, art. 1199) y no afectan
a terceros, las que dimanan de las convenciones colectivas de trabajo los producen
no slo respecto de stas sino tambin de otros sujetos distintos a los cuales

20

fundamentalmente estn dirigidas y a quines simplemente basta incorporarse a la


actividad, oficio o profesin por las mismas regulada para quedar comprendidos sin
remisin en el rgimen en ellas estatuido.
Las convenciones colectivas de trabajo concertadas de conformidad con los
parmetros fijados por la L. 14250 y 22250, son, por consiguiente, fuentes
normativas objetivas y autnomas elaboradas por los propios interesados con
intervencin del Estado, que mediante su homologacin que implica un acto
administrativo mediante el cual ste ejerce un doble control de legalidad y
oportunidad con el objeto de evitar que sus clusulas no trasgredan el orden pblico
laboral o generen distorsiones en el espectro econmico les confiere operatividad
como tales y abarcan un amplio aspecto, toda vez que comprenden actividades
(vgr.: comercio), oficios (vgr.: grficos) o profesiones (vgr.: viajantes) y tienen
alcances que van desde el meramente local hasta el nacional, constituyendo
verdaderos estatutos profesionales que en el mbito de la categora regulada
complementan y enriquecen positivamente la legislacin laboral.
Empero, el hecho de que ostenten dicha caracterstica no implica deban ser
equiparadas a los as denominados, pues estos son regmenes abiertos o cerrados
establecidos mediante leyes especiales sancionadas con la finalidad de regular
determinadas actividades que, por sus peculiares modalidades (vgr.: construccin) o
la hiposuficiencia negocial de los trabajadores en ellas insertos (vgr.; trabajo rural y
servicio domstico), impusieran al Estado crear normas orientadas a ello y que no
excluyen su perfeccionamiento e integracin a travs de convenciones colectivas de
trabajo, como entre otros sucede con los Viajantes 31, que de tal modo han
complementado por va de negociacin colectiva el rgimen instituido por la L.
14546.

6. OTRAS FUENTES
Adems de las reseadas, el Derecho del Trabajo se nutre de otras fuentes
formales, entre las cuales se impone mencionar:
las normas establecidas por las Comisiones Paritarias en ejercicio de sus
atribuciones de interpretacin de las clusulas de las convenciones colectivas
de trabajo que resultan oscuras o sobre cuyos alcances no existe consenso,
en tanto concurren a precisar el sentido que les corresponde;
31 Cfr. CONVENCIN COLECTIVA DE TRAABAJO (CCT) 308/75;

21
los reglamentos internos, que constituyen disposiciones escritas
unilateralmente instituidas por los empleadores en ejercicio de las facultades
de organizacin y direccin que les reconoce el ordenamiento laboral y a las
cuales los trabajadores estn obligados a ajustarse para el cumplimiento de
sus tareas, siempre que las mismas fueren utilizadas conforme a los
parmetros legales 32; y

las disposiciones y medidas adoptadas por los empleadores con


el objeto de introducir cambios relativos a la forma y modalidades de la
prestacin del trabajo o servicio del que se trate (ius variandi), en tanto no
importen un ejercicio irrazonable de dicha facultad, no alteren aspectos
esenciales del contrato de trabajo ni ocasionen perjuicios al trabajador 33, y los
acuerdo celebrados por los trabajadores con aquellos a efectos de modificar
las condiciones de trabajo originariamente pactadas, en la medida en que sus
clusulas no trasgredan el orden pblico laboral.

Tambin en este contexto corresponde incluir, aunque no con entidad de fuentes


formales, pues al constituir conceptos de carcter moral carecen de coactividad y
solamente obligan en conciencia a quines los aceptan como reglas de conducta, la
fecunda prdica que con relacin a la cuestin social y fundada en el principio de
dignificacin y prioridad del trabajo en tanto constituye una dimensin fundamental
de la existencia humana por el indiscutible valor tico que posee el hecho de que
quin lo ejecuta es una persona hecha a Imagen y Semejanza del Autor de todas las
cosas y por consiguiente es subjetivamente vlido en todos los rdenes, iniciara la
Iglesia Catlica Apostlica Romana en pleno apogeo del individualismo posesivo con
la publicacin de la Encclica RERUM NOVARUM del 15 de Mayo de 1981 y
prosiguiera no obstante los cambios acaecidos y por concurrir situaciones que le
impusieran levantar nuevamente su Voz, con la de las Encclicas QUADRAGSIMO
ANNO del 15 de Mayo de 1931, DIVINI REDEMPTORIS y MIT BRENNEDER
SORGE 34 (1937), condenatorias del comunismo ateo y de las doctrinas
anticristianas sostenidas y aplicadas por el nazismo, MATER ET MAGISTRA (1961),
PACEM IN TERRIS (1963), POPULORUM PROGRESSIO (1967), LABOREM
EXERCENS (1981) y CENTESIMUS ANNUS (1991), a las cuales debe agregarse la
Constitucin Pastoral GAUDIUM ET SPES, sancionada por el Concilio Vaticano II
(1965), por su profundo contenido social.

32 Cfr. L.CT, art. 66;


33 Cfr. LCT, art. 67;
34 Con ardiente pesar;

22

SEGUNDA PARTE
CONSTITUCIONALIZACIN DEL DERECHO DEL TRABAJO
1.

CONCEPTO Y FINALIDAD

El Derecho del Trabajo, nacido a consecuencia de la Revolucin Industrial y de las


connotaciones de ella derivadas, en sus comienzos no tuvo recepcin en las
Constituciones Estatales.
Las Constituciones, cualquiera sea la forma que adopten, consisten en un
conjunto de normas fundamentales establecidas con el objeto de organizar y regular
la estructura del Estado como tal y exponen la ideologa imperante en el pas en el
momento histrico en que son sancionadas y en funcin de la cual disciplinan
jurdicamente el Derecho Positivo vigente en el mismo.
Ello determina hayan expresado y expresen toda vez que trasuntan las
realidades e ideologas en que se inspiraran por constituir el resultado de las
contiendas socio-polticas que presidieran su evolucin y sancin los conceptos
predominantes en la sociedad que las instituye, fenmeno que adquiriera singular
expansin con el advenimiento de los Estados surgidos o afianzados como tales en
la Edad Moderna y permite el agrupamiento de stas en dos especies
fundamentales 35, respectivamente identificadas como la Constitucin Poltica del
individualismo posesivo y la Constitucin Poltica del Estado Social.

LA CONSTITUCIN
POSESIVO

POLTICA

DEL

INDIVIDUALISMO

35 Cfr. SAGS: CONSTITUCIONALISMO SOCIAL, en el TRATADO DE

DERECHO DEL TRABAJO dirigido por VZQUEZ VIA


645 y sig.;

LARD, pg.

23

Esta concepcin de la organizacin estatal se basa en las teoras de


HOBBES, LOCKE, MACPHERSON y HARRINGTON gestadas en la Inglaterra del
Siglo XVII y que empalmaran con los postulados de la escuela econmica clsica de
SMITH, RICARDO y STUAR MILL, en las doctrinas fisiocrticas imperantes en
Francia (GOUR NAY, LGENDRE, QUESNAY) y el pensamiento de ROUSSEAU.
Tales teoras se expandieron, trascendiendo sus orgenes, al resto del mundo
occidental preconizando una amplia e irrestricta libertad de trabajo, industria y
contratacin, la igualdad formal ante la ley, la posibilidad de incrementar
ilimitadamente la riqueza individual y la proteccin de la propiedad erigida a la
categora de derecho inviolable.
Con ello fomentaron una organizacin poltica con tratamiento minsculo de los
derechos laborales y sociales por responder a un esquema de trabajo pluriclasista
al concebir al hombre, en lneas generales, como sujeto que busca en la posesin
de la riqueza una forma quiz la principal de obtener poder y que al adquirirlo
por haber acumulado un mnimo aceptable y sabido triunfar en la arena
econmica puede acceder a la conduccin del Estado en la cual el pueblo raso,
cuando alguna cuota del mismo le es reconocida, debe ceder el poder a quines
salieron electos, en tanto no delibera ni gobierna que, en consonancia con ello,
asume en el plano econmico un rol reducido a una mnima expresin y por lo tanto,
indefectiblemente se inclinar a una aparente prescindencia que en la prctica
significar asistir a los grupos sociales ms fuertes en detrimento de los que no
ostentan tal calidad y particularmente, de los menos favorecidos.

LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO SOCIAL


La constitucin poltica del Estado Social difiere significativamente de su
predecesora, en tanto tiende a lograr una mayor nivelacin de las clases sociales y
un reparto ms equitativo del ingreso nacional, confiriendo con tal objeto al Estado
una orientacin intervencionista y sancionando normas especficas a travs de las
cuales reconoce y garantiza no solamente los denominados Derechos Humanos,
sino tambin los que en su condicin de tales asisten a los trabajadores
dependientes e incluso a otros sectores de la poblacin a los cuales (vgr.; nios,
ancianos, etc.) se consideran deben ser recipiendarios de una proteccin especial.
Es en este ltima forma organizativa en la cual SAGS 36 distingue tres
subespecies segn el grado de intervencionismo que se confiera al Estado: a)
36 Cfr. obra citada, pg. 651;

24

Estado neoliberal, policlasista, legalitario y partitocrtico; b) Estado pluralista de


ordenacin profesional, tambin policlasista, pero a la vez orgnico-corporativo y
frecuentemente apartidario; y c) Estado marxista, uniclasista y generalmente
unipartitocrtico donde se produce la insercin del Derecho del Trabajo en el
constitucionalismo, que por ello adopta la denominacin de social, en tanto significa
la elevacin de sus principios generales 37 e incluso, junto con stos, de
disposiciones especficas de su regulacin ordinaria 38, a la jerarqua de normas
supremas y fundamentales del Estado y por lo tanto, no susceptibles de modificacin
a travs de la legislacin ordinaria, que deber necesaria e indefectiblemente
ajustarse a tales postulados para no devenir inconstitucional.

2. ANTECEDENTES
El Estado Social naci, cual expresin concreta del fenmeno indicado, a
consecuencia de la crisis del individualismo posesivo, cuyos principios de libertad,
igualdad formal y enriquecimiento ilimitado y la concepcin egosta de la naturaleza
humana en que en definitiva se cimentara, dieran lugar a una situacin de injusticia
indita, inconcebible e intolerable: nios de ambos sexto y no mayores de cuatro o
cinco aos de edad trabajando en las minas de carbn inglesas del Siglo XIX de 12
a 16 horas junto a muchachas semidesnudas; afluencia de una abundante y barata
mano de obra como consecuencia de los desplazamientos masivos de trabajadores
rurales a los centros urbanos provocados por el abandono de la agricultura y el
maquinismo, con el consiguiente descenso de los ingresos provenientes del trabajo
por cuenta ajena ya de por s insuficientes, en tanto solamente permitan atender
una subsistencia mnima, conforme lo sealara LASSALLE al enunciar la ley de
bronce del salario derivado del incremento de la oferta de trabajo y el regateo
indiscriminado de su precio; la decadencia moral del proletariado generada por dicha
situacin y la promiscuidad en que se vieran obligados a vivir los trabajadores y sus
familias debido a la concentracin en los lugares donde se instalaran los
establecimientos fabriles, as como tambin a las inhumanas condiciones de labor
imperantes, la proliferacin de enfermedades y la inexistencia de todo tipo de
proteccin ante sus empleadores, los riesgos propios del trabajo y los infortunios y
contingencias sociales; y la restriccin e incluso desconocimiento, de sus derechos
polticos que los convirtiera en una mayora impotente, sometida a orden social que
les negara toda posibilidad lcita de ascender en el mismo y realizarse.
37 Vgr., los consagrados en el art. 14 bis de la Constitucin Argentina;
38 Vgr. las relativas a limitacin de la jornada de labor , trabajo de

menores y proteccin de la maternidad contenidas en


A y 123 B de la Constitucin Mexicana de 1917;

los arts. 123

25
Tales fueron los resultados de dicha filosofa poltica, que en la prctica, no
obstante la buena fe de quines la profesaran e hicieran de ella el principio rector de
la organizacin estatal, culmin con el transcurso del tiempo y los abusos permitidos
por el sistema, por tornarse nefasta para los actores sociales a quines las
circunstancias impidieran acceder a la riqueza 39, constrindolos a debatirse
indecorosamente en una situacin miserable y calamitosa 40 no condigna con su
condicin de seres humanos y conducindolos de esta manera, paulatina pero
progresivamente, a una marginacin sin precedentes, cuyos nocivos efectos
solamente podan atenuar recurriendo a conductas ilcitas o a la huelga y la
insurreccin tambin calificados de igual modo como nicos medios de
reivindicacin 41, tales como las luchas callejeras en Pars que provocaran la cada
de la dinasta Orlens en 1848 y el advenimiento de la II Repblica Francesa.

LA CONSTITUCIN FRANCESA DE 1848


A pesar de sus resultados efmeros y de que no fuera protagonizada exclusivamente
por los trabajadores, sino por una alianza en la que stos participaran con la
burguesa media y baja, la Revolucin de 1848 como fue denominado el fenmeno
iniciado en Pars y al cual siguieran la sublevacin de Viena y Berln y estallidos
similares en el Piamonte, Hungra, Bohemia y otros pequeos Estados europeos
marca un hito significativo en la Historia Contempornea, pues si bien en Prusia
obtuvo una constitucin que reconoca el sufragio universal y secreto luego
rechazada por su rey al sostener slo le brindaba una Corona amasada con arcilla y
barro, en Francia el Gobierno Provisional surgido de la misma se oblig a
garantizar la existencia del trabajador por medio del trabajo y a proporcionar
trabajo a todos los ciudadanos, la Constitucin de ese mismo ao que inaugur
la II Repblica, tambin de breve duracin, consagr derechos y garantas de
trascendental importancia a partir del postulado de que Los ciu-dadanos deben
asegurar por el trabajo los medios de subsistencia, tales como los de que La
Repblica debe proteger al ciudadano en su persona, su familia, su religin, su
propiedad, su trabajo y colocar al alcance de cada uno la instruccin indispensable a
todos los hombres; mediante una asistencia fraternal asegurar la existencia de los
ciudadanos necesitados, ya sea procurndoles el trabajo dentro de sus recursos o
asignndoles en ausencia de la familial la asistencia a los que la necesitan por

39 Cfr. ENCCLICA POPULORUM PROGRESSIO;


40 Cfr. ENCCLICA RERUM NOVARUM;
41 Cfr. VCTOR HUGO: LOS MISERABLES (1862);

26

imposibilidad de trabajar; la libertad de trabajo e industria, la igualdad en las


relaciones entre el patrn y el obrero.
Esta nueva concepcin que trasunta la Constitucin Francesa de 1848 de la
cual como precedentes, aunque no respondiendo a causas anlogas, pueden
citarse el Reglamento Provisional dado por MANUEL BELGRANO a la Provincia de
Misiones en 1810 en tanto instituye disposiciones de carcter constitucional
orientadas a la tutela de la remuneracin y proteccin de los asalariados y la del
Estado venezolano de Barcelona de 1812, que a un mandato similar agregaba el de
regular la jornada de labor y sancionar los incumplimientos incurridos por
empleadores y trabajadores, as como tambin los de proveer de subsistencia a los
ciudadanos miserables proporcionndoles ocupacin y asegurar los medios de
existencia a los que no pueden trabajar 42 inaugur el constitucionalismo social,
que consiste en elevar a la jerarqua de normas fundamentales rectoras de la
sociedad disposiciones adoptadas con el objeto de proteger no solamente los
derechos de los trabajadores, en particular los que se desempean en relacin de
dependencia, sino tambin de los individuos carenciados, asignando a la propiedad
una funcin social y confiriendo al Estado un papel ms dinmico y una ingerencia
en el fenmeno econmico que hasta entonces no tuviera y variara en amplitud de
acuerdo a la ideologa predominante al momento de su sancin.
Sin embargo, fue necesario el advenimiento del Siglo XX y las grandes
transformaciones gestadas por las contradicciones y situaciones de injusticia social
que a pesar de los esfuerzos y logros obtenidos en la centuria anterior persistieran e
incluso se incrementaran con efectos y consecuencias jams vistos, para que el
constitucionalismo social avanzara hasta proyectarse con la fuerza que en su
transcurso adquiriera.

LA CONSTITUCIN MEXICANA DE 1917


El primer paso en tal sentido fue dado por Mxico en 1917 como colofn de la
Revolucin provocada por la situacin poltico-social de origen endgeno que desde
fines del Siglo XIX afectara al pas, al incorporar en forma orgnica y sistematizada a
su Constitucin sancio nada en Quertaro, donde en 1867 fuera fusilado
42 Cfr. TISSEMBAUM: LA CONSTITUCIONALIZACIN DEL DERECHO DEL

TRABAJO. SU CODIFICACIN, FUENTES E INTER


PRETACIN, en
el TRATADO DE DERECHO DEL TRABAJO dirigido por DEVEALI, Ed.
1971, Tomo I, pg. 213 y
sig. y 426 y sig.;

27
Maximiliano I, impuesto por el imperialimo francs de Napolen III y vencido por las
fuerzas populares insurrectas contra tal dominacin los Principios del Derecho del
Trabajo, positivizados en sus arts. 123 A y 123 B que, entre otros, consagraran:
la limitacin de la jornada de trabajo ordinaria a un mximo de 8 horas diarias
en horario diurno y 7 en horario nocturno, con restriccin de las prestaciones
extraordinarias a 3 horas diarias no consecutivas y obligacin de retribuir las
mismas abonando una suma equivalente al 100% de la correspondiente al
servicio ordinario;
la prohibicin de la prestacin de servicios por menores de 14 aos y
reduccin a 6 horas de las ejecutadas por stos hasta cumplir los 16;
el descanso semanal pago cada 6 das de trabajo y el goce de un mnimo de
20 das continuados de vacaciones anuales remuneradas;
el derecho a un salario mnimo suficiente, su intangibilidad e inembargabilidad
y a igual remuneracin por igual tarea sin tener en consideracin el sexo o la
nacionalidad, prohibiendo los descuentos, deducciones o embargos no
previstos por la ley y estableciendo la obligatoriedad de su pago en moneda
de curso legal;
la proteccin de la mujer trabajadora embarazada y madre, prohibiendo que
durante la gestacin se les asignen tareas que exijan esfuerzos fsicos
considerables o signifiquen para su salud en relacin con la misma,
concedindole 1 mes de descanso antes de la fecha fijada para el parto y 2 a
continuacin con derecho a percibir su salario y conservar el empleo en las
mismas condiciones que rigieran con anterioridad, gozar de 2 descansos
extraordinarios por da durante el perodo de lactancia, servicios de guardera,
asistencia mdica y provisin de medicamentos;
la obligacin de suministrar habitacin a los trabajadores, sea en venta o
arrendamiento, el establecimiento de centros de vacaciones y recuperacin y
de tiendas econmicas para beneficio de los trabajadores y su familia;
la capacitacin profesional y ascenso en el escalafn con sustento en las
aptitudes, conocimientos y antigedad, confiriendo especial preferencia a los
trabajadores que fueran nico sostn de sus familias;

28

la cobertura de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales y no


profesionales, maternidad, invalidez, vejez y muerte, y el establecimiento de
nor
mas de higiene, salubridad y seguridad;
la proteccin contra suspensiones y despidos arbitrarios mediante la
reinstalacin o en su defecto, el pago de una indemnizacin;
la libertad de agremiacin, el derecho de huelga para los trabajadores y el de
paro para los empleadores; y
la solucin de los conflictos individuales o colectivos que entre ellos se
susciten mediante la conciliacin y el arbitraje y la creacin de un organismo
especializado al efecto.
Tan singulares y avanzadas disposiciones no merecieron en su momento la
atencin que su importancia impona, por cuanto al tiempo de ser establecidas la
Humanidad se encontraba pendiente de la I Guerra Mundial, que en distintos
continentes enfrentara a las potencias europeas entre s y con otras, tales como
Japn y los Estados Unidos de Amrica del Norte, y el fragor de la contienda
oscureci por entonces el significativo logro obtenido por el Pueblo Mexicano, al
igual que el paso trascendental dado por el Ruso luego de la Revolucin Comunista
que el 7 de Noviembre de 1917 desplazara al Gobierno Provisional surgido a
consecuencia de la cada del rgimen zarista, implantando en su lugar el Gobierno
Provisional Obrero y Campesino denominado Consejo de los Comisarios del
Pueblo, emitiendo la Declaracin de los Derechos del Pueblo Trabajador y
Explotado y sancionando la Constitucin marxista-leninista de 1918.

EL TRATADO DE VERSALLES
Sin embargo, concluida dicha conflagracin mundial e instaurada la endeble y
efmera Paz que significara la concertacin del Tratado de Versalles (1919), el
constitucionalismo social adquiri gran auge a partir de las declaraciones que
respondiendo a la solicitud de la Conferencia Sindical Interamericana reunida en
Berna (Suiza) en ese mismo ao a poco de finalizar la contienda armada, basada en
el pronunciamiento de la Conferencia Obrera de Leeds (Inglaterra, 1916) conforme
al propsito enunciado por la Federacin Americana del Trabajo (E. Unidos) fueran
plasmadas en el Prembulo de la Organizacin Internacional del Trabajo por l
creada, estableciendo que el trabajo no es mercanca, que la Paz Universal no
puede fundarse sino sobre la base de la Justicia Social y que la no adopcin

29
por una nacin cualquiera de de un rgimen de trabajo realmente humano
pone obstculos a los esfuerzos de las dems naciones deseosas de mejorar
la suerte de los obreros de sus propios pases.

EL PROCESO ENTRE 1919 Y 1939

El impacto que produjeran dichas declaraciones condujo a una revaloracin


jurdico-poltica del trabajo como fundamento del Estado en tanto constituye la
mxima contribucin del individuo a la prosperidad comn, determinando que
diversos pases incorporaron a sus constituciones normas de carcter laboral. En
algunas, entre las que debe incluirse la mejicana de 1917 y de las cuales son fieles
exponentes la alemana sancionada en Weimar (1919), las de Uruguay de 1934,
Irlanda de 1937 y Cuba de 1940, sin asignar al trabajo un sentido clasista y creando
Estados neoliberales-sociales o Estados pluralistas de ordenacin profesional en los
que se mezclaran las formas corporativas con ingredientes no corporativos, tales
como las instituidas mediante la Carta del Lavoro italiana de 1927, la Constitucin
portuguesa de 1933 y el Fuero del Trabajo de Espaa de 1938. En otras, adoptando
una postura clasista, como las sucesivamente sancionadas por la Unin de
Repblicas Socialistas Soviticas en 1918, 1925 y 1936 y posteriormente los pases
comprendidos en su rbita o enrolados en la filosofa marxista.
Otros Estados mantuvieron sus Constituciones liberales, sin empero dejar de
sancionar leyes protectorias del trabajo, incorporndose en el transcurso de la II
Guerra Mundial (1939-1945) o a su finalizacin, al constitucionalismo social:
Guatemala en 1945, Brasil y Francia en 1946, Venezuela, Italia y Japn en 1947,
Argentina y Alemania Federal en 1949, Hait en 1950, China en 1954 y
Checoslovaquia en 1960, entre otras.

EL PROCESO A PARTIR DE 1945


En las postrimeras de tan cruenta como denodada Guerra cuyo balance final
indica significara la prdida de algo ms que 52 millones de vidas humanas, de las
cuales un 52% correspondieran a combatientes y el 48% restante a civiles, conforme
lo sealaran JACOBSEN y DOLLINGER 43, de la cual una gran mayora fuera
sacrificada en los tristemente clebres Campos de Exterminio del III Reich
varios Estados mantuvieran sus Constituciones liberales sin
43 Cfr. LA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL EN FOTOGRAFAS Y

DOCUMENTOS, 1962, Ed. PLAZA & JANES S.A., Barcelona


Tomo III, pg. 446;

1974,

30

empero dejar de sancionar leyes protectorias del trabajo, incorporndose


paulatinamente en su transcurso y en los aos siguientes al Constitucionalismo
Social: Guatemala en 1945, Brasil y Francia en 1946, Venezuela, Italia y Japn en
1947, Argentina y Alemania Federal en 1949, Hait en 1950, China en 1954 y
Checoslovaquia en 1960, entre otras.
A ello debe agregarse que contemporneamente se produjeran dos
acontecimientos fundamentales, pues: a) adquiriera nuevo vigor la Organizacin
Internacional del Trabajo con la Declaracin de Filadelfia (Estados Unidos de
Amrica) del 10 de Mayo de 1944 y la nueva Constitucin adoptada en funcin de la
misma 44; y b) surgiera la Organizacin de las Naciones Unidas que, superando los
fines de la Sociedad de las Naciones, as como tambin las falencias del Tratado de
Versalles que posibilitaran el advenimiento de regmenes totalitarios en Alemania e
Italia, coaligara a casi todos los pases del orbe e incluso posteriormente a los
vencidos, bajo los principios de reafirmar la fe en los derechos fundamentales del
hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, promover el progreso
social y elevar el nivel de vida dentro de un concepto ms amplio de la libertad y
realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de
carcter econmico, social, cultural o humanitario, y el desarrollo y estmulo del
respeto a los derechos humanos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo,
idioma o religin expuestos en su Carta fundacional, que al hacerse pblica el 26 de
Junio de 1945 ya se encontrara subscripta por los representantes de 51 Estados .
Adems, tambin caben mencionar la Declaracin de Principios Sociales de
Amrica (Acta de Chapultepec) sancionada en 1945 por la Conferencia
Interamericana sobre la Guerra y la Paz; la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre o Carta Interamericana de Garantas Sociales
aprobada en la IX Conferencia Internacional Americana (Bogot, 1948); la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos adoptada y proclamada en
Pars (Francia) el 10 de Diciembre de 1948 por la Asamblea General de las
Naciones Unidas; la Convencin Internacional para la Prevencin de todas las
Formas de Discriminacin Racial, el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos y el Protocolo Facultativo de este ltimo, respectivamente firmados el 7
de Marzo y el 19 de diciembre de 1966 en la Asamblea de las Naciones Unidas
reunida en Nueva York (Estados Unidos de Amrica); la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica, subscripto en la
44 Cfr. KROTOSCHIN-RATTI: CDIGO DEL TRABAJO COMENTADO Y

CONCORADO, Ed. 1983, pg. 3 y sig., en las que se


sus respectivos textos;

transcriben

31
Ciudad homnima el 22 de Noviembre de 1969 y la Convencin sobre los
Derechos del Nio establecida en 1989 por la Asamblea General de las Naciones
Unidas, en tanto instituyen normas fundadas en los principios que rigen la actual
comunidad internacional e inciden en el Derecho Interno de los Estados que la
integran.
Tales normas adquieren singular importancia por su finalidad, con tenido y
alcances al conferir a los Derechos Humanos en ellas consagrados con el
indudable objeto de que nunca ms sean desconocidos o ignorados ni nuevamente
avasallados el valor y trascendencia que poseen como atributos de la personalidad
y asignarles el carcter de esenciales para la convivencia, el mantenimiento de la
Paz y el progreso y desarrollo del hombre en el concierto universal conforme al
mandato bblico de Creced y multiplicaos y dominad la Tierra !.

LA LABOR DE LA IGLESIA CATLICA


Tambin en este contexto corresponde incluir, dada la significativa ingerencia y
gravitacin que tuvieran como impulsoras del proceso antes descripto, la clara y
constructiva postura asumida por la Iglesia Catlica con relacin a la cuestin social
en sus Encclicas RERUM NOVARUM, QUADRAGSIMO ANNO, MATER ET
MAGISTRA, PACEM IN TERRIS,
POPULORUM PROGRESSIO, LABOREM
EXERCENS y CENTESIMUS ANNUS y la Constitucin GAUDIUM ET SPES y la
labor de pensadores enrolados en las distintas corrientes ideolgicas tales como el
comunista primitivo BABEUF, los socialistas SAINT SIMON, OWEN, BLANC, MARX,
ENGELS y LENIN, los anarquistas GODWIN, GURN, PROUDHON, BAKUNIN y
KROPOTKIN, el solidarista DUGUIT, los corporativistas SNCHEZ AGESTA,
BOTTAI, OLIVEIRA ZALAZAR, CAETANO y PRIMO DE RIVERA y el justicialista
PERN que, denunciando los abusos y contradicciones del individualismo y el
capitalismo materialista, elaboraran doctrinas a travs de las cuales y siguiendo los
pasos que SAN AGUSTN (354-430) 45 y TOMS MORO (1478-1535) 46 dieran en
sus tiempos como arquitectos sociales, aunque con criterios diferentes, propusieran
medios de accin para formar una sociedad ms justa.

LA ACCIN SINDICAL
Igualmente tambin se impone considerar la permanente actividad desplegada en el
mbito internacional por las organizaciones sindicales principalmente la encarada
45 Cfr. LA CIUDAD DE DIOS;
46 Cfr. UTOPA;

32

en base a las decisiones adoptadas en la Conferencia Obrera de Leeds (1916) y la


plasmada en las Convenciones y Recomendaciones emanadas de la constante y
proficua labor desarrollada desde su creacin por la Organizacin Internacional del
Trabajo en funcin de la significacin que tuvieran como impulsoras del proceso que
condujera a la constitucionalizacin del Derecho del Trabajo.

3. ACTUAL ESTADO DE LA CUESTIN EN NUESTRO


DERECHO
Para una mejor comprensin de este tpico se impone resear a grandes rasgos
la evolucin de nuestro Derecho Pblico desde 1810 hasta la sancin de la
Constitucin Nacional de 1853 y la operada a partir de entonces a consecuencias de
las reformas a la misma introducidas en 1949, 1957 y 1994.

PRIMEROS AOS DE VIDA INDEPENDIENTE


A excepcin de las disposiciones contenidas en el Reglamento Provisional dado
a la Provincia de Misiones por MANUEL BELGRANO el 22 de Diciembre de 1810,
ninguna de las normas fundamentales sancionadas entre 1810 y 1853 instituyeron
disposiciones relativas a la regulacin del trabajo, aunque la Asamblea General
Constituyente de 1813 aboliera parcialmente la esclavitud al establecer la libertad
de vientres y derogara la mita, el yanaconazgo, las encomiendas y el servicio
personal impuesto a los aborgenes y declararlos hombres libres con igualdad de
derechos a todos los que poblaran el pas.
Tampoco el Estatuto Provisional de 1815 introdujo regulacin alguna de carcter
laboral, pese a declarar que El Cuerpo social debe garantizar y afianzar el goce de
los derechos del hombre y Aliviar la miseria y desgracia de los ciudadanos
proporcionndoles los medios de prosperar e instruirse, lo cual no le impidiera
suspender la ciudadana, entre otras causas, por ostentar el individuo la condicin
de criado a sueldo, pen jornalero, criterio mantenido en la Constitucin de 1826.

LA CONSTITUCIN DE 1853
La Constitucin Nacional Argentina sancionada en 1853 e inspirada en una
concepcin liberal individualista expresada por las ideas de ALBERDI 47, tampoco
47 Cfr. BASES y OBRAS COMPLETAS, donde seala que el Estado no

tiene ms funcin que la de mantener los dere


chos civiles del
hombre contra toda agresin interna y externa, e impedir se atente

33
contena normas expresas referidas al trabajo hu mano ejecutado en relacin de
dependencia, pues si bien reconociera los derechos de trabajar y ejercer toda
industria lcita y asociarse con fines tiles (art. 14), al garantizarlos a todos los
habitantes de la Nacin su finalidad especfica no fuera la de proteger dicha
modalidad laboral, sino y por el contrario, la de evitar trabas en la eleccin del
trabajo y en su desarrollo 48 consagrando la ms amplia libertad de trabajo con el
objeto sostenido por su numen 49 y compartido por los Constituyentes de atraer la
inmigracin y promover el bienestar general y asegurar los beneficios de la
libertad con los efectos y alcances enunciados en el Prembulo y las normas
programticas instituidas en sus arts. 25, 67 (inc. 11) y 107 en consecuencia con el
principio de Gobernar es Poblar reiteradamente pregonado por ALBERDI.
No obstante, ello no fue obstculo para el desarrollo de una legislacin protectoria
del trabajo dependiente, pues tanto la orientacin de la Constitucin de 1853 como
la opinin de su principal idelogo admitan la compatibilidad de normas de esta
naturaleza con sus disposiciones. As lo demuestra lo expresado por el mismo al
referirse a aqul 50 y sealar que solamente la iniquidad desconocera el derecho del
trabajador para disputar el de optar por sus provechos en tanto la Justicia
Natural divide y distribuye los beneficios de todo producto entre los agentes o
fuerzas que concurren a su produccin y por consiguiente, dar utilidades a los unos
y excluir de ellas a los otros sera contrario a la moral cristiana, que haciendo de
todos el deber del trabajo, ha dado a todos el derecho a vivir de su producto ,
acotando que las garantas consagradas por aquella en favor del provecho que
corresponde a los servicios del capital, del trabajo y de la tierra en la produccin de
contra stos, evitando incurrir
en las extravagancias y extravos del socialismo, al cual atribuye
la pretensin de nivelar el trabajo del imbcil con
el trabajo del genio, afirmando que garantizar el trabajo a
cada obrero resultara tan impracticable como asegu
rar a todo vendedor un comprador y, en este contexto, que la
ley no podra tener este poder sino a expensas de
la libertad y de la propiedad, para concluir en que El salario es
libre como precio del trabajo y por lo tanto
su tasa depende de las leyes normales del mercado y se regula
por la voluntad libre de los contratantes;
48 Cfr. TISSEMBAUM, obra citada, pg. 284;
49 Cfr. ALBERDI: ORGANIZACIN DE LA CONFEDERACIN ARGENTINA,

Tomo II, pg. 68;


50 Cfr.: obra citada, pg. 129;

34

las riquezas constituyen no solamente el medio de conseguir el bienestar de los


habitantes del pas, sino tambin el verdadero medio de fomentar su produccin,
cuyo estmulo no es otro que el deseo de alcanzar ese provecho, necesario a la
satisfaccin de las necesidades del hombre y al sostn de su existencia de un modo
digno de su noble naturaleza.
Esta concepcin, que no se contradice con su opinin respecto a la libertad de
trabajar, torna a ALBERDI, como bien lo sealara TISSEMBAUM 51, en enunciador
de los principios del derecho social en la Argentina no obstante ser indudable su
afiliacin al individualismo posesivo. Adems, tambin ha permitido pese a la
ausencia de disposiciones especficas en el texto constitucional que al suscitarse
en nuestro pas la Cuestin Social como consecuencia del incremento poblacional
generado por el fomento de la inmigracin, los distintos problemas de ella derivados
pudieran ser vlida y eficazmente solucionados en el mbito del mismo con sustento
en los lineamientos programticos enunciados 52 y cuya amplitud posibilitara que tal
extremo se materializara sin infringir sus previsiones ni los principios que lo
informan.
Ello es as por cuanto la Constitucin de 1853, que en su art. 15 aboliera la
esclavitud completando el proceso iniciado en la Asamblea del Ao XIII, reconoci y
garantiz implcitamente los derechos del trabajador por sustentarse, conforme lo
puntualizara LINARES QUINTANA, en un amplio y generoso contenido teleolgico
de libertad, justicia y bienestar general que permitiera cobijar en su seno las ms
avanzadas concepciones de amparo y proteccin del mismo y, en general, de los
econmicamente dbiles, sin desmedro de su libertad y dignidad y de los legtimos
derechos de los dems habitantes y de la comunidad, posibilitando con el
advenimiento del Siglo XX y la sancin en 1905 de la L. 4661 que estableciera en
la Capital Federal y Territorios Nacionales la prohibicin de trabajar por cuenta ajena
los das Domingos, invitando a las Provincias a adherirse a la misma el nacimiento
y evolucin de la legislacin laboral y su armnico y constante desarrollo.

51 Cfr. obra citada, pg. 287;


52 Cfr. JOAQUN V. GONZLEZ: PROYECTO DE LEY NACIONAL DEL

TRABAJO, pg. 17; UNSAIN: LAS CLUSULAS ECONO


MICAS
SOCIALES EN LA CONSTITUCIN ARGENTINA, Tomo I, pg. 33; y sig.; y
LINARES QUINTANA: TRATADO DE
LA CIENCIA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL ARGENTINO Y
COMPARADO, Tomo V, pg. 25;

35
En este contexto, que no excluyera propuestas de reforma de la Constitucin a
fin de adecuarla a la realidad social y las transformaciones operadas en la estructura
socio-econmica del pas a partir de las ltimas dcadas del Siglo IXI 53 y a pesar de
que ninguna iniciativa en tal sentido prosperara, prosigui avanzando la regulacin
del trabajo ejecutado en relacin de dependencia, con significativos hitos, tales como
los constituidos por la L. 5291 de trabajo de menores y mujeres (1907); la creacin
de la Direccin General de Trabajo (1907) luego transformada en Departamento
Nacional de Trabajo por la L. 8999 (1912); la L. 9511 que estableciera la
inembargabilidad en ciertas proporciones de sueldos, salarios, jubilaciones y
pensiones (1914); la Ley de Accidentes de Trabajo 9688 (1915); la L. 10505 de
reglamentacin del trabajo a domicilio (1918); la L. 11127 que prohibiera la
fabricacin, importacin y ventas de cerillas en cuya elaboracin se utilizaran fsforo
blanco o amarillo (1921); la L. 11278 que estableciera las modalidades de pago del
salario (1923); la L. 11317 que en 1924 instituyera un nuevo rgimen de trabajo de
menores y mujeres derogando la sancionada en el ao 1907; la L. 11338 que sin
excepciones prohibiera el trabajo nocturno en panaderas (1926); la L. 11544 que
limitara la jornada de trabajo (1929); la L. 11640 que hiciera extensivo a la tarde del
Sbado el descanso semanal (1929); la L. 11729 que modificara los arts. 154 a 160
del Cdigo de Comercio, que hasta entonces constituyera la regulacin fundamental
del contrato de trabajo en el pas, estableciendo la obligacin de preavisar o en su
defecto, indemnizar y una ms eficaz proteccin contra el despido arbitrario.
Empero, la actividad legislativa no se detiene con tales disposiciones, pues en 1940
la L. 12637 sanciona el estatuto de los trabajadores bancarios y al ao siguiente, la
L 12713 instituye el rgimen de trabajo a domicilio que rige en la actualidad,
perfeccionando el establecido en 1918; en 1943 el D. 2669/43 reglamenta la
constitucin y organizacin de las Asociaciones Profesionales, el D. 16672/43
consagra el Estatuto del Servicio Civil para la Administracin Nacional.
En ese mismo ao y como consecuencia del nuevo orden de cosas surgido de la
Revolucin de 1943 con la cual concluyera la merecidamente denominada Dcada
Infame, el D. 15074/43 del Gobierno Provisional crea la Secretara de Trabajo y
Previsin, que desarrollar una importante gestin en la materia; en 1944 se
promulgan los D. 7618, 28169/44 y 29945/44 que respectivamente introducen los
estatutos del Periodista Profesional (ratificado por la L. 12908), del Pen Rural y de
los Encargados de Casas de Renta (rgimen este ltimo que la L. 12981 ampliara y
extendiera a quines trabajan en edificios sometidos al rgimen de propiedad
53 Cfr. SNCHEZ VIAMONTE: DEFECTOS SOCIALES DE LA

CONSTITUCIN DE 1853, Bs. As., 1936, pg. 21, 26 y 57;

36

horizontal), los D. 14538/44, 16312/44 y 18708/44, regulatorios del aprendizaje y del


trabajo de Menores, de retenciones sobre sueldos y salarios a empleados u obreros
y del trabajo nocturno de mujeres mayores de 18 aos de edad, adems de los D.
32347/44 (ratificado en 1947 por la L. 12948) y 29176/44, el primero de los cuales
organizara la Justicia del Trabajo en la Capital Federal, fijando su competencia y el
procedimiento a aplicar y el segundo creara el Instituto Nacional de Previsin Social;
en 1945 el D. 1740/45 extiende el derecho al descanso anual remunerado a los
trabajadores de la industria, el D. 23852/45 instaura un nuevo rgimen de
Asociaciones Profesionales derogando el anterior, el D. 13839/45 (ratificado por la L.
12921) sanciona el Estatuto del Personal Administrativo de Empresas Periodsticas,
mientras que el D. 33302/45 cierra la actividad legiferante instituyendo el aguinaldo o
sueldo anual complementario, garantizando la estabilidad de los obreros industriales
con normas sobre suspensiones y extendiendo a los mismos la proteccin contra el
despido injustificado hasta entonces slo vigente para los empleados de comercio.
En 1946 los D. 3750/46 y 16130/46 consagran los Estatutos del Tambero-Me
diero y del Personal Navegante de la Aviacin Civil, mientras que la L. 12867
sanciona el Estatuto de Conductores Particulares. A su vez, la L. 13020 crea la
Comisin Nacional de Trabajo Rural (actualmente denominada Comisin Nacional
de Trabajo Agrario) como organismo tripartito integrado por representantes del
Estado, de los empleadores y de los trabajadores y con funciones de reguladora de
las interacciones laborales de esta naturaleza (determinacin de categoras, fijacin
de salarios, jornadas, etc.).
En 1947 es sancionada la L. 13047 que otorga su Estatuto al Personal de
Establecimientos de Enseanza Privada o docentes particulares y mediante el D.
4865/47 se fija como base de toda iniciativa del Gobierno Nacional la Declaracin
de los Derechos del Trabajador enunciados el 24 de Febrero de ese mismo ao
por el Presidente de la Nacin y en virtud de la cual se reconocen a stos los de
trabajar, a una retribucin justa, a la capacitacin, a condiciones dignas de trabajo, a
la preservacin de la salud, al bienestar, a la Seguridad Social, a la proteccin de la
Familia, al mejoramiento econmico y a la defensa de los intereses profesionales.
En 1948 se dicta el Estatuto de los Empleados y Obreros de Seguros,
Reaseguros, Capitalizacin y Ahorro y prepara la reforma de la Constitucin,
considerada como una necesidad impuesta por la poca y por las necesidades de
una mayor perfectibilidad orgnico-institucio nal al concebirse que por grande que
fuera el sentido de previsin de nuestros constituyentes, el mundo ha evolucionado
de una manera tal que cuanto se estableciera hace un siglo ha debido ser influido
por la fuerza de nuevos y decisivos acontecimientos y la evolucin es para los

37
pueblos un agente de rejuvenecimiento indispensable permanente, por lo cual si
bien la estabilidad constitucional debe imponer un espritu de prudencia ante toda
reforma, es menester tambin, a favor de la perfectibilidad constitucional no
aferrarse o excederse en el mantenimiento de prescripciones arcaicas o
inconducentes por haber sido sobrepasadas por el tiempo y por los hechos, al slo
efecto de mantener un respeto y una prudencia que pueden ser perjudiciales para el
Pueblo y para la Repblica 54, lo que implicara superar el concepto individualista y
liberal de la sancionada en 1853 con el objeto de restaurar el orden natural de la
sociedad argentina a travs de una mayor proteccin a la familia, establecer un
nuevo orden econmico fundado en la Justicia Social.

LA CONSTITUCIN DE 1949
En 1949 y conforme a las bases precedentemente sealadas se reform la
Constitucin e incorpor a nuestro pas al constitucionalismo social, declarndose
en consecuencia con el postulado de constituir una Nacin socialmente Justa
incorporado a su Prembulo la funcin social de la propiedad, del capital y de la
actividad econmica y elevando al rango de fundamentales, al igual que los
reconocidos a la Niez y la Ancianidad, los enunciados en la Declaracin de los
Derechos del Trabajador del 24 de Febrero de 1947 55, cuya trascendental
importancia y significacin para el Constituyente se infiere de lo expresado por el
convencional ARTURO E. SAMPAY 56 al sealar que el trabajo es la actividad vital
de la persona humana que no consiste en una funcin mecnica, como es la de un
motor, ni un simple esfuerzo muscular, como el de un caballo que arrastra un
carruaje, sino un hecho de la inteligencia, de la voluntad, de la libertad, de la
conciencia, un hecho que se eleva al orden tico y cuya proteccin se funda y
resume en el respeto por la dignidad del trabajador consagrada en la nueva Ley
Fundamental de la Nacin, sin por ello desechar los derechos individuales, con los
cuales deban compatibilizarse.
La Constitucin de 1949 que a pesar de sus postulados no reconociera el derecho
de huelga en tanto para su concepcin el trabajo es a la vez un derecho y un deber
que la sociedad debe respetar y proteger asegurando su libre ejercicio y

54 Cfr. Mensaje del 1 de Mayo dirigido al pas por el Presidente de la

Nacin;
55 Cfr. art. 37;
56 Cfr. LA CONSTITUCIN DE 1949 COMENTADA POR SUS AUTORES, Ed.
1957, pg. 7 y sig.;

38

reprimiendo todo acto que pueda dificultarlo o impedirlo 57, por cuanto en su filosofa
los trabajadores constituyeran el pilar o columna vertebral del proceso de cambio
que persiguiera consolidar y ello impeda legitimar una prerrogativa de tal
naturaleza, pues resultaba contraria a la funcin social asignada al fenmeno
laboral instituy un proyecto poltico-social que, confiriendo rango constitucional a
los principios rectores del Derecho del Trabajo, contribuy a su afianzamiento y
evolucin.
Sin embargo, dicha Constitucin solamente rigi hasta el 1 de Mayo de 1956,
oportunidad en que el Gobierno Provisional surgido de la llamada Revolucin de
1955, basndose en los vicios atribuidos a la L. 13233 que declarara necesaria la
revisin y reforma de la Constitucin de 1853 58 y fundamentalmente, en que las
disposiciones consagradas en aquella no comportaran el fiel resultado de una libre
discusin a la que haya tenido acceso el Pueblo de la Nacin, restituy su vigencia
al texto sancionado en 1853 con las reformas de los aos 1860, 1866 y 18989 y
exclusin de las introducidas en 1949, enunciando las directivas bsicas para su
adecuacin al momento que atravesaba el pas.

LA REFORMA DE 1957
Conforme a tales lineamientos, el Presidente del Gobierno Provisional anticip el 26
de Octubre de 1956 desde la Ciudad de Tucumn su intencin de convocar a
elecciones nacionales de convencionales constituyentes con el objeto de reformar la
Constitucin de 1853 incluyendo disposiciones orientadas a afianzar los derechos y
garantas individuales y sociales, creando en Diciembre del mismo ao una
Comisin de Estudios Constitucionales formada por los Dres. JUAN A. GONZLEZ
CALDERN, CARLOS SNCHEZ VIAMONTE que luego renunciaron a integrarla
y SEBASTIN SOLER a efectos de elaborar propuestas para reajustar la misma a
las necesidades de la hora sobre la base de la experiencia vivida por el pas durante
57 Cfr. art. 37, inciso 10;
58 La constitucionalidad de dicha convocatoria, al igual que la de la

Convencin Constituyente reunida en Buenos Aires el


24 de Enero de
1949 y su valor representativo, fueron cuestionadas en base al
argumento de que la L. 13233 no se
sancionara con el voto de las 2/3 partes de los miembros del
Congreso, ni consignara los artculos que deban se reformados, lo cual motivara que al no prosperar su postura en tal
sentido en la sesin del 8 de Marzo de 1949 los repre
sentantes de la minora se retiraran de la Convencin;

39
ms de un siglo, segn lo expresara al ponerlos en posesin de sus cargos.
Tambin requiri de la Junta Consultiva Nacional que desde 1955 lo asesorara
respecto de los problemas relacionados con su gestin, estableciera que artculos de
la Constitucin deban ser reformados y que en su informe del 5 de Abril de 1957
sta sealara como los constituidos por los derechos sociales, adems de los
individuales, los de la familia, los de la propiedad y las garantas individuales
referidas a allanamientos, detenciones, amparo y cuestiones de orden penal.
Con tales elementos, el 12 de Abril de 1957 el Gobierno Provisional de la Nacin
declar la necesidad de la reforma parcial de la Constitucin convocando a
elecciones para formar una Convencin Constituyente a realizarse en la Ciudad de
Santa Fe para determinar si era necesario modificar sus arts. 4, 5, 6, 14, 16, 18, 23,
32, 37, 45, 46, 51, 53, 55, 57, 63, 67 (inc. 1, 2 y 26), 77, 81, 82, 83, 84, 85, 86 (inc. 1,
5, 10, 11, 19 y 22), 87, 94, 99, 100, 101, 108 y sus correlativos de forma,
reordenando su texto si fuere necesario, con el fin de asegurar el afianzamiento de
la libertad individual y de expresin y de los derechos individuales y sociales y lograr
otros objetivos perseguidos por la Revolucin.
Reunida en la Ciudad de Santa Fe tal Convencin Constituyente el 30 de Agosto
de 1957 y resueltas en sentido favorable a su validez las impugnaciones planteadas
con relacin a la legitimidad de la convocatoria por un sector que despus de
formularlas en la sesin inaugural se retirara del recinto sin retornar en lo sucesivo y
luego las efectuadas por otros sectores, se pronunci el 23 de Septiembre de 1957
reafirmando la Proclama del Gobierno Provisional que restableciera la vigencia de la
Constitucin de 1853 con las reformas de 1860, 1866 y 1898 exclusin de la
sancionada en 1949 y el 25 de Octubre de 1957 aprob el despacho por el cual se
resolviera incorporar a la misma un nuevo artculo a insertarse a continuacin del 14
y modificar el inc.11 de su art. 67 con la inclusin de la atribucin de sancionar el
Cdigo del Trabajo y Seguridad Social, subsanando de este modo una omisin
que ya el Constituyente de 1949 enmendara al conferir al Congreso y por lo tanto al
Gobierno Federal, la potestad de legislar en materia laboral en forma exclusiva y
excluyente, sin por ello dejar de reconocer el derecho de las Provincial a regular por
s las cuestiones de seguridad social inherentes a su competencia y las que
corresponden en ejercicio del poder de polica que les compete en su esfera de
accin.
Sin embargo, la Convencin no pudo cumplir su restante cometido, pues a
consecuencia de la falta de qurum derivada del retiro de otros convencionales
despus de la sesin del 25 de Octubre debi disolverse luego de que el 14 de
Noviembre de 1957 sus autoridades suscribieran el mencionado despacho.

40

As, no obstante las objeciones que mereciera su falta de legitimidad y que


recin fueran definitivamente superadas con la ratificacin de tal proyecto social por
la Reforma efectuada en el ao 1994, nuestra Ley Fundamental volvi a reinsertase
en el constitucionalismo social con el nuevo plexo de preceptos sancionado y que a
partir de entonces se denominara artculo nuevo o simplemente art. 14 bis,
condensado en tres prrafos:
el primero, consagratorio de derechos de carcter social que sin desplazar los
de carcter individual se sumaran a stos por ser inherentes al individuo como
persona humana, por el cual se estableciera que El trabajo en sus diversas
formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador:
condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y
vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil; igual
remuneracin por igual tarea, participacin en las ganancias de las empresas,
con control de la produccin y colaboracin en la direccin; proteccin contra
el despido arbitrario, estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical
libre y democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un registro
especial;
el segundo, sancionatorio de derechos de carcter colectivo, que instituyera
Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo;
recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga y, a fin de hacer
posible su materializacin como el ejercicio de los derivados de la libertad sindical,
tambin prescribiera que Los representantes gremiales gozarn de las
garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las
relacionadas con la estabilidad de su empleo; y
el tercero, dirigido a todos los habitantes en general, con prescindencia de
que fueren o no trabajadores e incluso de que estuvieran en condiciones de ostentar
dicha condicin, declarando que El Estado otorgar los beneficios de la
Seguridad Social, que tendr carcter de integral e irrenunciable y en este
sentido, que En especial, la ley establecer el seguro social obligatorio, que
estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma
financiera y econmica, administradas por los interesados con participacin
del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y
pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de
familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna.

41
Con el reconocimiento expreso de este triple orden de derechos fundamentales
llamados de segunda generacin por contraposicin a los enunciados en la
Constitucin sancionada en 1853 y cuyos antecedentes se encuentran en las
normas internacionales anteriormente reseadas, as como tambin en las
disposiciones de la Constitucin de 1949, conforme lo seala TISSEMBAUN 59 ,
quin tambin ilustra sobre los debates que precedieran su sancin la reforma de
1957 sent las bases de una nueva organizacin estatal que confiriera mayor
substrato a la legislacin laboral ordinaria y reinsertando a nuestro pas en el
Constitucionalismo Social, contribuyera a partir de entonces, sin prisas pero sin
pausas, al afianzamiento de los derechos del trabajador en sus diversos aspectos.
No obstante, los derechos y garantas instituidos en el art. 14 bis de la Constitucin
Nacional no son absolutos sino relativos, toda vez que an cuando algunos ostenten
el carcter de operativos (vgr.; el derecho de huelga), en todos los casos y sin
excepcin su ejercicio se halla condicionado a su compatibilizacin con otras normas
de igual jerarqua en ella consagradas 60 e incluso puede ser reglamentado a tal
efecto, lo que en el caso de los de naturaleza programtica constituye una condicin
esencial para que adquieran vigencia y tornen exigibles.
Tal es la situacin de la proteccin contra el despido arbitrario, que no podra
materializarse en forma efectiva de no mediar el rgimen que precediera a la L.
20744 y que sta retomara y perfeccionara, por el cual se fijaran lmites temporales y
materiales a la facultad rescisoria del contrato reconocida al empleador; o la de la
limitacin de la jornada de labor, que solamente resulta factible con el
establecimiento de disposiciones de la naturaleza de las consagradas en el Ttulo IX
de la LCT y en la L. 11544 y su reglamentacin, entre otras.

LA REFORMA DE 1994
El proyecto social sancionado en 1957 fue ratificado al reformarse la
Constitucin en 1994 y no considerarse necesaria su revisin, cerrndose de esto
modo toda posibilidad de discusin con respecto a su actual validez y eficacia y con
ello el captulo de desacuerdos iniciado a partir del retiro de un sector de la
Convencin Constituyente luego de su sancin.

59 Cfr. obra citada, pg. 325 y sig.;


60 Cfr. SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, Oct. 15/62, en LT,

Tomo X, pg. 362;

42

Es ms: Tambin ha sido ampliado con la inclusin en nuestra Ley Fundamental


de nuevas normas que indudablemente concurren a afianzarlo, pues adems de
conferir a los tratados concertados con las dems naciones, la Organizacin
Internacional del Trabajo y la Santa Sede mayor preeminencia que las leyes
ordinarias (art. 75, inc. 22, primera parte), otorgar jerarqua constitucional a los
pactos y convenciones internacionales sobre derechos humanos individualizados en
la segunda clusula del inc. 22 de su actual art. 75 y posibilitar que otros tratados
inherentes a tan esenciales prerrogativas la adquieran con el voto de las dos
terceras partes de los miembros del Congreso (art. 75, inc. 22, tercera parte) 61, la
reforma de 1994 ha incorporado a los reconocidos y garantizados en el art. 14 bis
los denominados derechos de la tercera generacin al delegar en el legislador
ordinario la misin de Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso
econmico con justicia social, a la productividad de la economa nacional, a la
generacin de empleo, a la formacin profesional de los trabajadores, a la
defensa del valor de la moneda, a la investigacin y al desarrollo cientfico y
tecnolgico, su difusin y aprovechamiento (art. 75, inc. 19, clusula primera) y
conferirle un mandato que ste deber cumplir en el contexto y conforme a las
directivas que emanan del mismo y lo establecido en el art. 14 bis.
Asimismo y complementando dicho mandato, el Constituyente de 1994 ha
reformulado la clusula de prosperidad (art. 75, inc. 18) sancionando reglas
complementarias conducentes a ello, tales como la ya citada y las de regionalizacin
y crecimiento, organizacin de la educacin y autonoma universitarias, proteccin
del patrimonio artstico y cultural (art. 75, inc. 19, clusulas segunda, tercera y
cuarta) y promocin de medidas de accin positivas que garanticen la igualdad real
de oportunidades y de trato, y el goce y ejercicio de los derechos reconocidos por la
Constitucin y los tratados y convenciones sobre derechos humanos vigentes, as
como tambin la proteccin integral del nio en situacin de desamparo, desde el
embarazo hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental y de la madre
durante el embarazo y el tiempo de lactancia, mediante un rgimen de Seguridad
Social especial (art. 75, inc. 23, clusulas primera y segunda), dando as una nueva
fisonoma al Estado Argentino.
Lamentablemente, el referido mandato no ha sido an puesto en ejecucin,
aunque se avizoren signos que indican comenzar a materializarse, y el carcter
61 Cfr. la L. 24820, que asignara dicha condicin a la Convencin

Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas,


incorporando a nuestro ordenamiento jurdico el undcimo tratado que
ostenta tales caractersticas;

43
protectorio de las normas laborales ha experimentado una involucin con el
establecimiento de normas que antes y despus de dicha Reforma solamente
concurrieran a precarizar las interacciones laborales en desmedro de los intereses
de los trabajadores, tales como la L. 24013 (paradojalmente llamada Ley Nacional
de Empleo), la L. 24465, la L. 25013 y la L. 25250, sancionadas en aras a un mal
entendida flexibilizacin que respondiera a conceptos desechados ya en 1949 y
ajustara a modelos que otros pases abandonaran por cuanto no tuvieran el
resultado esperado, as como tambin con un total apartamiento de lo que indica la
realidad y de lo que requiere un adecuado tratamiento del fenmeno laboral.
Sin embargo, subsiste la Esperanza de que tal situacin habr de ser superada
en un futuro no muy lejano por una accin gubernamental encarada conforme al
proyecto social sancionado en 1994 y acompaada por todo el Pueblo Argentino,
con el consiguiente crecimiento del pas mediante la elaboracin y puesta en marcha
de un genuino proyecto de desarrollo con rostro humano que har realidad la Nacin
Socialmente Justa aspirada por los Constituyentes y todos los habitantes de nuestra
Patria como condicin esencial para gozar en plenitud los beneficios de la Libertad.

LAS CONSTITUCIONES PROVINCIALES


Adems y como colofn, cabe sealar tambin que numerosas Provincias (vgr.:
Tucumn, Mendoza, Santa Fe, San Juan, Salta, Entre Ros, Santiago del Estero,
Chubut, Formosa, Neuqun, Ro Negro, Santa Cruz, Chaco, Misiones, La Pampa,
Catamarca, Crdoba, Buenos Aires, La Rioja y San Luis) han incorporados a sus
Constituciones normas relativas a los llamados derechos de tercera generacin,
afianzando de esta manera la idea del Estado Social de Derecho y anticipndose in
cluso alguna de ellas al proyecto social sancionado en 1949 en el orden nacional 62.
No obstante y aunque exteriorizan una verdadera preocupacin por este aspecto tan
significativo de la realidad social y en particular por el que se refiere al trabajo en
relacin de dependencia, tales normas no han aadido eficacia al sistema que
intentaban expresar 63 al carecer en s mismas de aptitud para constituir fuentes del
Derecho Laboral por ser ste de exclusiva competencia federal conforme a lo
62 Vgr. Tucumn (1907),

Mendoza (1916), Santa Fe (1921), San Juan


(1927), Salta (1929), Entre Ros (1933) y
Santiago del Estero
(1939);
63 Cfr. FRAS: INTRODUCCIN AL DERECHO PBLICO PROVIUNCIAL, Bs.

Aires, 1980, pg. 159;

44

dispuesto en la Constitucin Nacional, cuyos arts. 31, 75 (inc. 12) y 126 resultan ms
que terminantes al respecto.
Y lo mismo rige para las leyes locales que incursionen en la materia, salvo
naturalmente que se refieran al ejercicio del poder de polica laboral en sus
respectivas jurisdicciones, que constituye una facultad concurrente, siempre y
cuando ste no incida sobre los derechos individuales o colectivos cuya regulacin
corresponde en forma exclusiva y excluyente al Estado Central.

TERCERA PARTE
INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LA NORMA LABORAL
1. CONCEPTO Y FINALIDAD
La interpretacin de toda norma jurdica constituye un proceso intelectual
mediante el cual y teniendo en consideracin las circunstancias y antecedentes de la
misma, se obtienen y valoran datos que permitan establecer su sentido jurdico
mediante la determinacin del significado gramatical, social, tcnico y lgico de
expresiones y conductas, sin prescindir del ordenamiento que concurre a integrar, ni
de los fines que presidieran su sancin, con el objeto de aplicarla a las situaciones
concretas a cuya regulacin est destinada.
En este proceso caracterizado como finalista o teleolgico, en tanto y en
cuanto, sin prescindir del sentido literal, lgico, histrico o semntico de la norma,
persigue acceder a su ratio iuris como parte integrativa del conjunto en el cual se
inserta, respetando la autoridad del legislador que la instituyera adquieren singular
importancia los principios propios de la rama jurdica en que gravita el precepto del
cual se trata, que en el caso no son otros que los de la Justicia Social y los del
Derecho del Trabajo ms arriba enunciados.

2. INTERPRETACIN DE LA NORMA LABORAL


Si bien los procedimientos hermenuticos no difieren de los aplicables a otras
normas legales, la circunstancia de que en materia laboral cambian los principios

45
orientadores de la interpretacin de sus previsiones, determina que el proceso
impuesto por la misma se canalice conforme a la finalidad especial que preside la
regulacin de las interacciones de esta naturaleza y en particular el carcter
protectorio que la inspira.
Sin embargo, esta circunstancia no implica tener exclusivamente en
consideracin dicha tlesis, sino tambin y tal como ocurre en cualquier otra rama
del ordenamiento jurdico, el fin supremo de este ltimo, an cuando ello signifique
limitar la proteccin o incluso denegarla, conforme sucede en los supuestos de
ilicitud del objeto del contrato de trabajo 64 o cuando determinadas clusulas
normativas contenidas en las convenciones colectivas de trabajo afecten
disposiciones dictadas en proteccin del inters general 65.

PRINCIPIOS DE INTERPRETACIN Y METODOLOGA


Conforme la resea elaborada por ALLOCATTI basndose en el anlisis de los
pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin 66, cabe citar, entre
otras, las siguientes directivas para una adecuada hermenutica de las normas
legales y que tambin resultan aplicables a las de carcter laboral:

La interpretacin de las leyes debe practicarse sin violencia de


su letra y de su espritu y excluyendo la que equivalga a la prescindencia
cierta de la norma aplicable, en tanto no medie declaracin de
inconstitucionalidad 67;

Para la interpretacin de las leyes los jueces deben computar todas las
disposiciones que las integran 68, armonizando sus preceptos 69 a fin de
integrarlos armnicamente de modo de superar la antinomia literal que sus
textos puedan presentar 70, pues la ley no debe interpretarse conforme a la
literalidad de los vocablos usados, ni segn rgidas pautas gramaticales, sino
con arreglo a su significado jurdico profundo 71; ya que por encima de lo que

64 Cfr. LCT, arts. 38, 39 y 41;


65 Cfr. L. 14250, art. 7;
66 Cfr. INTERPRETACIN DE LAS LEYES DE PREVISIN, en LT, Tomo XV,

pg. 851 y sig.;


67 Cfr. LA LEY (LL), Tomo 115, pg. 109;
68 Cfr. FALLOS, Tomo 262, pg. 41 y 470;
69 Cfr. FALLOS, Tomo 263, pg. 63;
70 Cfr. FALLOS, Tomo 243, pg. 46;
71 Cfr. DT, 1966, pg. 449;

46

las leyes parecen decir literalmente es propio de la interpretacin indagar lo


que dicen jurdicamente en conexin con las dems normas que integran el
ordenamiento general del pas 72, con el fin de establecer as la versin
tcnicamente elaborada de la norma aplicable al caso por medio de una
hermenutica sistematizada, razonable y discreta que responda a su espritu
y para lograr soluciones justas y adecuadas al reconocimiento de los
derechos 73, sin que pueda prescindirse de la voluntad legislativa 74, ni
tampoco de las palabras de la ley, ni atenerse rigurosamente a ellas,
cuando la interpretacin razonable y sistemtica as lo requiera 75; y

En los casos no expresamente contemplados debe preferirse la interpretacin


que favorece y no la que dificulta los fines perseguidos por la ley, debiendo
realizarse sta en forma que concuerde con los principios, derechos y
garantas de la Constitucin Nacional 76, en tanto tal exgesis pueda
practicarse sin violencia de su letra y espritu 77.

Los lineamientos reseados deben utilizarse como pautas orientadoras cuando se


trata de interpretar disposiciones de carcter laboral y aplicarse en consecuencia
con los principios que informan las mismas y las previsiones al efecto establecidas
por el ordenamiento que regula la materia, recurriendo a los sistemas de seleccin
normativa y mtodos interpretativos que sus caractersticas requieren.
Dicha contingencia y la operatividad del principio protectorio a cuya
materializacin conduce el imperativo de aplicar en todos los casos la norma ms
favorable al trabajador, impone examinar la diversidad de situaciones que pueden
suscitarse y los criterios adoptados al respecto.
Ello es as en razn de que al ostentar diferentes caractersticas stas
demandan un tratamiento especfico y acorde con la misma, a cuyo efecto:
en caso de colisin de normas de origen estatal o que dimanen de
convenciones colectivas de trabajo o laudos con fuerza de tales, con
estipulaciones concertadas por las partes para regir sus relaciones
individuales de trabajo, el art. 7 de la LCT prohibe expresamente estas
72
73
74
75
76
77

Cfr.
Cfr.
Cfr.
Cfr.
Cfr.
Cfr.

FALLOS,
FALLOS,
FALLOS,
FALLOS,
FALLOS,
FALLOS,

Tomo 131, pg. 227;


Tomo 263, pg. 453;
Tomo 262, pg. 41;
Tomo 244, pg. 129;
Tomos 252, pg. 262 y 253, pg. 204;
Tomo 261, pg. 36;

47
ltimas, declarndolas nulas en los trminos y con los alcances y efectos
previstos en su art. 44, lo cual determina que en el supuesto de ilicitud de su
objeto tales acuerdos de voluntades no generen consecuencias de naturaleza
alguna en el mbito regido por el ordenamiento laboral, conllevando a la
nulidad absoluta de los mismos 78 , mientras que cuando el objeto es
totalmente prohibido y dicha circunstancia impide la prosecucin del vnculo
sin posibilidad de remisin (vgr.: el trabajo de menores que an no hubieren
cumplido los 14 aos 79), tal nulidad es relativa en tanto no afecta en lo ms
mnimo los derechos del trabajador 80, y cuando es parcialmente prohibido
(vgr.: trabajo nocturno de menores de 14 a 18 aos 81) adquiere mayor
relatividad, dado que solamente gravita sobre este aspecto del sinalagma
determinando la supresin de la clusula respectiva, ms no invalida sus
restantes, permitiendo la continuacin del mismo como si aquello no hubiere
sido concertada 82;

en caso de colisin de normas legales con las establecidas en convenciones


colectivas de trabajo, el dispositivo contenido en el art. 8 de la LCT confiere
validez a estas ltimas e impone su aplicacin cuando sean ms favorables al
trabajador, lo que implica a contrario sensu desechar aquellas que no
ostentaran tal calidad, salvo que concurran situaciones especiales que lo
autoricen, como sucede con los acuerdos sectoriales celebrados en el mbito
de la pequea empresa de conformidad con las previsiones de la L. 24467,
que a modo de excepcin al principio citado, en aras a la flexibilidad laboral y
con el objeto de proteger la misma, consagra el de disponibilidad colectiva
permitiendo concertar en ellos condiciones menos favorables en lo
concerniente al rgimen de vacaciones y de extincin del contrato de trabajo,
a los perodos de pago del aguinaldo y al preaviso 83; y con los convenios de
crisis cuyo establecimiento autoriza la LCQ 24522 en sus arts. 20 y 198;

en caso de duda sobre la aplicacin de normas legales o convencionales, el art.


9 de la LCT acuerda en su primer prrafo prevalencia al rgimen ms
favorable al trabajador, prescribiendo que a tal fin deber considerarse la
norma o conjunto de normas que rija cada una de las instituciones del

78
79
80
81
82
83

Cfr.
Cfr.
Cfr.
Cfr.
Cfr.
Cfr.

LCT, art. 41;


LCT, art. 189;
LCT, art. 42;
LCT, art. 190, prrafos tercero;
LCT, art. 43;
L. 24467, arts. 83, 90, 91, 92 y 95;

48

derechos del trabajo, adoptando para ello el sistema de conglobamiento


orgnico o por instituciones.

CONGLOBAMIENTO Y ACUMULACIN

El conglobamiento constituye una metodologa de seleccin normativa que, ante


la concurrencia de disposiciones que con diversos alcances y efectos regulan una
determinada situacin fctico-jurdica, teniendo en consideracin el carcter unitario
de cada rgimen que las consagra y haciendo una comparacin en conjunto entre
uno y otro, persigue establecer cules se utilizarn en definitiva como conducentes
para la solucin del conflicto suscitado a consecuencia de dicha circunstancia,
escogiendo en su totalidad las contenidas en uno de ellos y desechando las
restantes, lo que excluye la posibilidad de aplicar simultneamente ambos
ordenamientos.
La acumulacin, en cambio, propicia otro sistema, pues fracciona los regmenes,
prescindiendo totalmente de su carcter unitario, para tomar de cada uno las normas
que resulten ms favorables al trabajador y elaborar con ellas un rgimen nuevo y
por completo diferente.
As, por ejemplo, en el caso de los trabajadores comprendidos en el Estatuto
Especial sancionado por la L. 22250 con la denominacin de Rgimen Nacional de
la Industria de la Construccin, cuyo art. 15 prescribe que el sistema de Fondo de
Desempleo en l instituido reemplaza el rgimen de preaviso y despido
contemplados por la Ley de Contrato de Trabajo podra postularse que en la
hiptesis de despido intempestivo e injustificado corresponde el pago de las
indemnizaciones previstas en los arts. 232, 233 y 245 de la LCT por ser stas
normas ms favorables, e incluso que su percepcin no excluye la de dicho fondo al
constituir el equivalente a un salario diferido, situacin que desde la ptica del
conglobamiento no resultar factible por tratarse de regmenes que recprocamente
se excluyen en funcin de las caractersticas de las actividades que concurren a
regular, pero que la acumulacin permitira, pues este sistema autoriza construir un
plexo normativo integrado por todas y cada una de las disposiciones consagradas
por el ordenamiento laboral que fueren ms favorables al trabajador, con total
prescindencia de las circunstancias o finalidad que determinaran su inclusin en
diferentes regmenes.

CONGLOBAMIENTO ORGNICO O POR INSTITUCIONES


Como el conglobamiento nicamente se limita a efectuar la comparacin entre
regmenes a fin de establecer cual de ellos resulta aplicable en el caso concreto y

49
existen situaciones que por su naturaleza y caractersticas tornan inadecuada esta
metodologa en tanto impide hacer efectivo el principio de la norma ms favorable,
mientras que el fraccionamiento de aquellos a que conlleva la acumulacin redunda
en detrimento de la sistematizacin que es propia del orden jurdico, ha sido
elaborado un sistema intermedio que posibilita una solucin ms justa y adecuada.
Este sistema que es el adoptado por la LCT, segn lo sealara se denomina
conglobamiento orgnico o por instituciones, no toma como unidad de comparacin
los regmenes, sino y por el contrario, las instituciones del Derecho del Trabajo
inherentes a la cuestin en cada uno de ellos contempladas, posibilitando que
cuando existe compatibilidad entre aquellos se apliquen en su totalidad las normas
ms favorables que regulan el instituto laboral en que la misma se subsume.
Ello significara, siguiendo el ejemplo anteriormente dado, tomar como unidad de
comparacin todas las disposiciones de uno y otro texto legal referidas a la extincin
del contrato de trabajo y luego de establecer si los respectivos institutos son
compatibles con la naturaleza y modalidades de la actividad de que se trate y con el
especfico rgimen jurdico a que se halle sujeta 84, seleccionar las que habrn de
aplicarse para solucionar la cuestin.
As:
en caso de duda sobre la interpretacin o alcance de la ley, concepto
que no se limita exclusivamente a las reglas de origen estatal, pues es
extensivo a todo otro tipo de norma laboral 85, pero no autoriza su
extensin a la apreciacin de la prueba ni su utilizacin para suplir
deficiencias en su proposicin o produccin, el segundo prrafo del art. 9
de la LCT impone decidir en el sentido ms favorable al trabajador (in
dubio pro operari) luego de agotar la investigacin con relacin a cual
de las razonablemente posibles resulta la ms fundada en el caso
concreto;

en caso de duda con relacin a situaciones vinculadas con la subsistencia


del contrato individual de trabajo, el art. 10 se pronuncia por su
continuidad, principio que se conjuga con la prohibicin de presumir
renuncias establecida en diversas disposiciones de la LCT 86;

84 Cfr. LCT, art. 2;


85 Cfr. ETALA: CONTRATO DE TRABAJO, Bs. Aires, 1998, pg. 33, 3;
86 Cfr. LCT, arts. 58, 145 y concordantes;

50

en caso de imposibilidad de resolver una cuestin aplicando las previsiones


de la LCT o las contenidas en leyes anlogas entre las cuales pueden
incluirse con similar carcter las normas instituidas en las convenciones
colectivas de trabajo, pero con los alcances y efectos fijados por el art.
16 de la LCT y en concordancia con lo dispuesto en el art. 15 del
Cdigo Civil, que prohibe a los jueces dejar de juzgar bajo el pretexto
de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes, el art. 11 prescribe
arribar a la solucin que sta requiere recurriendo a los principios de la
Justicia Social, a los generales del Derecho del Trabajo, la equidad y la
buena fe, sentando un criterio hermenutico que tambin es aplicable a
otras fuentes formales.

La metodologa enunciada se complementa, adems, con los principios que


informan la materia y en particular, con los de irrenunciabilidad y substitucin en los
contratos individuales de clusulas nulas por las previsiones del ordenamiento
sustantivo consagrados en los art. 12, 13 y 14 de la LCT, conformando con ellos y lo
emergente de otras disposiciones en l contenidas, un plexo de premisas esenciales
que deben utilizarse para la interpretacin y aplicacin de las normas laborales de
acuerdo con su naturaleza y caractersticas.

3. MBITO DE APLICACIN DE LA NORMA LABORAL


La normativa laboral tiene un triple mbito de aplicacin, pues com prende tanto
interacciones de carcter personal como su gravitacin en las mismas en el espacio
y en el tiempo, lo cual no implica en absoluto difiera del que rige respecto de otras
disciplinas jurdicas, aunque las caractersticas propias del Derecho del Trabajo
imponen en determinados supuestos algunas variantes.

MBITO PERSONAL
El mbito personal de aplicacin de las disposiciones de carcter laboral
consiste en la delimitacin de los sujetos cuyas relaciones jurdicas estn destinadas
a regular, a cuyo efecto y para precisarlo con la debida certeza, es previamente
necesario establecer a quin debe considerarse trabajador dependiente, por ser
ste el principal beneficiario de la proteccin legal.
Trabajador dependiente es toda persona fsica que, ejerciendo sus prerrogativas
como individuo y a cambio de una remuneracin, pone a disposicin de otra, por un
tiempo determinado o indeterminado, su capacidad de trabajo, sometindose

51
voluntariamente a las facultades de organizacin y direccin que en esta ltima
reconoce y generando de esta manera una relacin jurdica de carcter heternomo
en tanto las prestaciones a materializarse en virtud de la misma ya no dependen de
su exclusivo arbitrio sino del titular de tales potestades a quin de tal modo se
subordina.
Esta conceptualizacin receptada en el art. 25 de la LCT al sealar que Se
considera trabajador, a los fines de esta ley, a la persona fsica que se obligue o
preste servicios en las condiciones previstas en los arts. 21 y 22 de esta ley,
cualesquiera que sean las modalidades de la prestacin permite a su vez
identificar tambin con la debida precisin al otro sujeto de dicha relacin y al cual se
denomina empleador por ser quin requiere los servicios de un trabajador, sien
do totalmente indiferente al efecto se trate de una persona fsica o jurdica y en este
ltimo caso, que ostente o no personalidad jurdica propia 87 .
Sin embargo, la determinacin de los sujetos precedentemente efectuada no agota
la cuestin, pues sus interacciones no se circunscriben exclusivamente a la esfera
de desenvolvimiento propia del sinalagma individual del que se derivan, ya que
trascienden a un mbito en el cual gravitan intereses superiores de carcter grupal o
colectivo que ostentan singular significacin en tanto incumben a toda la categora
profesional que aquellos conforman.
Adems, existen situaciones a las que tambin alcanzan las normas laborales,
como son aquellas en que no obstante carecer de aptitud negocial para concertar
vlida y eficazmente relaciones de trabajo determinados sujetos (vgr.: los menores
impberes o los incapaces declarados tales en juicio) prestan servicios a favor de
otros en condiciones que de hecho son similares a las que de stas se derivan.
En consecuencia, el mbito personal de aplicacin de las disposiciones del
Derecho del Trabajo comprende todas las interacciones individuales derivadas de la
prestacin de servicios en relacin de dependencia, sin empero agotarse en ellas,
pues tambin regulan las de carcter colectivo en sus diversos aspectos e incluso se
hacen extensivas a sujetos a los cuales normativamente no corresponde la
calificacin de trabajadores dependientes y a pesar de ello son equiparados a
stos como recipiendarios de la proteccin legal.
No obstante, la cuestin tampoco queda completamente definida del modo
sealado, pues si bien el descripto constituye el mbito personal general de
87 Cfr. LCT, art. 26;

52

aplicacin de las normas laborales y no ofrece mayores problemas en cuanto


concierne al Derecho Colectivo del Trabajo, en lo relativo al Derecho Individual
existen sin embargo contingencias que lo circunscriben o reducen a contornos ms
precisos ante contingencias en funcin de las cuales algunas categoras de sujetos
quedan excluidas de la tutela que a otros otorgan.
Tal es lo que resulta del art. 2 de la LCT, el cual establece, fijando un primer
mbito de delimitacin, que su vigencia como sistema regulador del contrato y la
relacin de trabajo est condicionada a que la aplicacin de sus disposiciones
resulte compatible con la naturaleza y modalidades de la actividad de que se trate y
con el especfico rgimen jurdico a que se halle sujeta y excluyendo del mismo
aquellas interacciones que por sus caractersticas no se adecuen a dichas premisas
(vgr.: las de los trabajadores de la construccin regidos por la L. 22250 en lo que se
refiere a los aspectos de la relacin laboral contemplados en esta ltima), as como
tambin y en forma expresa, a los dependientes de la Administracin Pblica
Nacional, Provincial o Municipal (segunda parte, inc. a), a los trabajadores del
servicio domstico (segunda parte, inc. b) y a los trabajadores rurales (segunda
parte, inc. c), criterio que en los dos ltimos casos responde a su incompatibilidad
con la ndole y caractersticas de dichas actividades, que en atencin a ello son
objeto de regulacin especfica en los Estatutos Especiales respectivamente
sancionados por el DL. 326/56 y la L. 24248, mientras que en lo atinente al primero
se funda en la naturaleza jurdica del rgimen de empleo pblico, que por estar
sometido a las previsiones del Derecho Administrativo impide su subsuncin en la
normativa laboral, excepto que por acto expreso se los incluya en la misma o en el
rgimen de las convenciones colectivas de trabajo 88, pues cualquiera de estas
decisiones implica una renuncia por parte del Estado que la adopta a las
prerrogativas que ostenta como depositario del Poder Pblico .
Lo sealado no significa en modo alguno que todos los agentes estatales se
encuentren comprendidos en las previsiones del Derecho Administrativo, pues ste
debe limitarse exclusivamente a regular las relaciones de empleo pblico y por lo
tanto no es aplicable a aquellas en las cuales el Estado se erige en empresario al
encarar explotaciones que son propias de la actividad de los particulares y por tal
motivo ajenas a las funciones especficas que en dicho carcter le incumben, atento
a que en este supuesto, que es el de las denominadas Empresas del Estado, los
trabajadores que no tienen funciones de direccin, gobierno y conduccin ejecutiva

88 Cfr. LCT, art. 2, segunda parte, inc. a), in fine;

53
se encuentran vinculados al mismo por una relacin de derecho privado 89 y por lo
tanto, comprendida en la normativa laboral.
Otro tanto ocurre en lo que hace al Estatuto del Servicio Domstico 90, que en su art.
1 excluye de sus previsiones a quines presten sus servicios por tiempo inferior a
un mes, trabajen menos de 4 horas por da o lo hagan por menos de 4 das a la
semana para el mismo empleador y en su art. 2 a las personas emparentadas con
el dueo de casa, ni a aquellas que sean contratadas exclusivamente para cuidar
enfermos o conducir vehculos y a los menores de 14 aos; y con la L. 24248 91 que
hace lo propio con los trabajadores afectados exclusivamente a actividades
industriales o comerciales que se desarrollen en el medio rural, con aquellos que
desempearen principalmente la actividad industrial o comercial en establecimientos
mixtos agrario-industriales o agrario-comerciales, con los contratados como no
permanentes para realizar tareas extraordinarias ajenas a la actividad agraria, con
los domsticos que no se ocuparen de atender a los que realizan actividades
agrarias, con los que ejecutan tareas administrativas en los establecimientos
agrarios, con los dependientes del Estado Nacional, Provincial o Municipal y con los
ocupados en tareas de cosecha o empaque de fruta.

MBITO GEOGRFICO
El mbito geogrfico o espacial de las normas laborales se vincula con su
operatividad territorial y permite establecer cual o cuales son aplicables en los
supuestos de colisin entre las vigentes en el lugar de concertacin del vnculo y
aqul en el cual se desarrolla o extingue la relacin de trabajo derivada del mismo,
aplicando disposiciones de Derecho Interno a ello orientadas que concurren a
solucionar las distintas situaciones que pueden suscitarse en caso de que los
interesados no hubieren convenido el modo de hacerlo o que las estipulaciones en
tal sentido celebradas infrinjan el orden pblico laboral local.
89 Cfr. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN, Jun 15/59:

ETCHEVERRY c. AEROLNEAS AGENTINAS, en DT, 1960,


pg. 253;
Jul 22/60: BENEDETTI c. COMBUSTIBLES SLIDOS Y MINERALES
(E.N.D.E.), en DT, 1961, pg. 15, en
tre otros; y CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO,
ACUERDO PLENARIO 86, Ago 21/61: IMPERIALE
DALNI c. YPF, en DT, 1962, pg. 598;
90 Cfr. KROTOSCHIN-RATTI, obra citada, pg. 774 y sig.;
91 Cfr. KROTOSCHIN-RATTI, obra citada, pg. 664 y sig.;

54

Al efecto, la LCT consagra en su art. 3, en concordancia con lo prescripto en el


art. 1209 del Cdigo Civil 92, la operatividad de la normativa vigente en el lugar de
ejecucin de la prestacin laboral, al establecer que la misma regir todo lo relativo
a la validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que el contrato de trabajo se
haya celebrado en el pas o fuera de l, en cuanto se ejecute en su territorio y con
ello, adoptar un principio que tipifica dicho precepto como norma de colisin de
Derecho Internacional Privado.
Empero, esta circunstancia no confiere al mismo el carcter de absoluto, por cuanto
dicho principio debe ceder ante clusulas concertadas en un contrato de trabajo
cuya validez y eficacia como tal se encuentra fuera de sospecha y reconozcan al
trabajador condiciones ms favorables que las establecidas por el ordenamiento
jurdico local que tampoco vulneren el orden pblico local, sea que stas ostenten
caractersticas particulares (vgr.: estableciendo que la jornada de labor ser de seis
horas diarias y se remunerar con un importe equivalente al que en el pas
corresponde a ocho horas diarias) o se remitan a normas legales o convencionales
extranjeras que no fueren incompatibles con aqul, pues en tales hiptesis el
derecho vigente en el lugar de ejecucin del contrato es desplazable 93 en funcin de
lo previsto en el art. 7 de la LCT.
Adems y an cuando constituya una norma de Derecho Internacional Privado, el
principio instituido en el art. 3 de la LCT resulta til para la solucin de los conflictos
que se suscitan o pudieren suscitarse en el mbito del Derecho Interno, tales como
aquellos que se originan cuando la relacin de trabajo es concertada en un lugar del
pas donde la actividad se encuentra regulada por una convencin colectiva de
trabajo cuyas clusulas normativas difieren en contenido de las de similar naturaleza
que rigen en aqul donde el trabajador presta los servicios comprometidos, pues de
conformidad con lo emergente del mismo tal colisin de normas debe resolverse en
favor de la aplicacin de la convencin vigente en este ltimo, salvo que al
instrumentarse el vnculo se hubiere acordado lo contrario.
La citada norma cuya sntesis en correlacin con lo prescripto en el art. 7 de la
LCT, es la que las disposiciones vigentes en el lugar de ejecucin del contrato
92 Los contratos celebrados en la Repblica o fuera de ella, que deban

ser ejecutados en el territorio del Estado, sern


juzgados en
cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones, por las leyes de la
Repblica, sean los contratantes nacio
nales o extranjeros
93 Cfr. LPEZ, CENTENO y FERNNDEZ MADRID, obra citada, pg. 44;

55
son las aplicables para dirimir las controversias generadas por la concurrencia
de regmenes diferentes que regular una misma institucin laboral, siempre y
cuando no exista una eleccin vlida y legtima de las partes en otro sentido
no contiene sin embargo un dispositivo que contemple la solucin de los conflictos
de tal naturaleza derivados de contratos de trabajo celebrados en el pas para ser
ejecutados en el extranjero o que tuvieren lugares de ejecucin mltiples. Ello
impone su derivacin interpretando la misma a contrario sensu y en correlacin con
lo dispuesto en el art. 1210 del Cdigo Civil, el cual prescribe que Los contratos
celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados
en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del pas en
que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros y
deviene de aplicacin supletoria, por lo que la solucin a adoptarse en lo que se
refiere al primer caso es la estar a las disposiciones vigentes en el lugar donde el
trabajador cumple su dbito laboral, mientras que en el segundo corresponder
acordar prevalencia a las que rigen en aqul de ellos que ostente el carcter de
principal con respecto a los restantes, si es que lo hubiere, o en su defecto, de aqul
cuyo ordenamiento laboral sea ms favorable para el dependiente, a condicin
naturalmente que con su invocacin no se persiga eludir el orden pblico local o
afectar instituciones que ste tutela, como son las inherentes al Derecho de la
Seguridad Social o al ejercicio de la libertad sindical.
Similar criterio procede cuando se trata de contratos de ajuste que se
desarrollen regular o principalmente en ros, lagos o mares no some tidos a la
jurisdiccin nacional, en cuyo caso corresponde considerar como pas de ejecucin
el del pabelln del buque en la cual el trabajador presta servicios, pues as lo
imponen las exigencias de la navegacin y la necesidad de un trato comn a la
tripulacin, ya que en tales supuestos sta puede ser contratada en distintos
puertos 94, lo que es extensible al personal de aeronaves que realizan vuelos
internacionales y no excluye que en determinadas situaciones (vgr.: viajes redondos)
se aplique el derecho del lugar de celebracin del contrato 95 aun cuando la nave
estuviera amparada por una bandera extranjera.

MBITO TEMPORAL
94 Cfr. CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRAABAJO, Sala II, Jun

30/49: ZIGNANO c. CAFFERATA, en LL, Tomo 55,

pg. 168;

95 Cfr. CMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRAABAJO, Sala II, Mar

17/55: KALAFATAKIS c. COUMANTAROS, en DT,

1955, pg. 354;

56

El mbito temporal de las norma laborales se vincula a su existencia y


operatividad en el tiempo.
En este sentido y con relacin a las normas de origen estatal, rige el principio
general instituido en el art. 2 del Cdigo Civil de que las mismas adquieren vigencia
a ocho das despus de publicadas en el Boletn Oficial de la Nacin, salvo que
dispusieren lo contrario y rigen hasta tanto no sean derogadas por una norma
posterior.
Las establecidas en las convenciones colectivas de trabajo, a su vez, entran en
vigor una vez homologadas y registradas por la Autoridad de Aplicacin a partir
del da siguiente al de su publicacin y en caso de que sus signatarias no hubieren
establecido fecha de vencimiento para stas o pactado su ultractividad, ni
establecido una nueva convencin, recin pierden vigencia a los dos aos a contar
del momento en que una de las partes las denunciara formalmente 96.
Adems, las normas de origen estatal deben ceirse al dispositivo consagrado en el
art. 3 del Cdigo Civil, en virtud del cual:
se aplican an a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes, lo que implica puedan regular el desenvolvimiento y extincin de
interacciones laborales concertadas con anterioridad a su vigencia, sin que ello
signifique retroactividad; y
carecen de efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo que
contengan una disposicin en contrario que les confiera ste, pese a lo cual en
ningn caso pueden afectar derechos adquiridos al amparo de garantas
constitucionales.
Esta ltima limitacin no rige en materia de normas de origen extra-estatal, sean
de carcter individual o colectivo, en tanto las mismas pueden establecer vlida y
eficazmente su retroactividad siempre y cuando sta resulte materialmente posible,
sea directa o indirectamente, pues dicha consecuencia no surge de la ley sino de la
voluntad de las partes.

96 Cfr. L. 14250, arts. 5 y 6;

57

CUARTA PARTE
ORDEN PBLICO LABORAL
1. CONCEPTO
El orden pblico es una institucin cuya finalidad es preservar la vigencia de los
principios fundamentales en que se sustenta la estructura social y que al efecto se
manifiesta mediante el establecimiento de normas coactivas concretas que
restringen la autonoma de la voluntad sancionando con la nulidad los actos que se
realicen en contravencin de las mismas 97, substrayendo de los negocios jurdicos
aspectos que son esenciales para la convivencia, tales como la dignidad y libertad
del hombre, la organizacin de la familia o el respeto de valores concebidos como
tales.

2.CARACTERSTICAS Y EFECTOS DEL ORDEN PBLICO


LABORAL
En lo que se refiere a la regulacin de las interacciones laborales y atendiendo a
la finalidad protectoria que tipifica las normas instituidas con tal objeto, el orden
pblico opera de manera distinta a la indicada, pues lo hace en un slo sentido
salvo en aquellas situaciones que concuerdan con el principio general antes
enunciados (vgr.: la prestacin de servicios ilcitos, expresamente prohibida por la
LCT en los trminos y con los alcances y efectos previstos en sus arts. 38, 30 y 41 )
y sin afectar derecho alguno del trabajador, en tanto no sanciona con nulidad
absoluta el contrato o relacin de trabajo en cuyo contexto se verifica su violacin,
sino nicamente la clusula o clusulas en que sta se materializa, substituyndolas
por las que dimanan de la ley en infraccin a la cual fueran concertadas 98 y
manteniendo inclumes las restantes en concordancia con el principio de
conservacin consagrado por el art. 10 de la LCT.
Esta caracterstica del orden pblico laboral se funda en el principio protectorio, cuya
derivacin impone establecer condiciones mnimas a las que deben ajustarse las
relaciones comprendidas por el Derecho del Trabajo y con respecto a las cuales la
autonoma de la voluntad se encuentra restringida en la medida de que no resulta
97 Cfr. CDIGO CIVIL, art. 953;
98 Cfr. LCT, art. 13;

58

idnea para derogarlas en perjuicio de los intereses del trabajador 99, cualesquiera
fueren stos, criterio que se conjuga con otros principios y disposiciones
consagrados por la LCT, tales como los contenidos en sus arts. 12, 14, 58 y 145
que resultan ampliamente ejemplificativos sobre el particular en tanto exponen con
meridiana claridad el temperamento seguido por el Legislador y constituyen los
medios tcnicos establecidos por dicho ordenamiento con el objeto de obtener el
cumplimiento de su finalidad tuitiva.
Ello se vincula con la irrenunciabilidad de los derechos del trabajador, que constituye
una nota propia y singular de las normas imperativas que regulan las interacciones
laborales derivada del carcter protectorio que las informa y al consistir en la
imposibilidad jurdica de aqul de privarse voluntariamente de una o ms ventajas
concedidas por el Derecho del Trabajo en su beneficio 100, determina carezcan
totalmente de validez y eficacia los actos del mismo que restrinjan o disminuyan las
que en su condicin de tal aquellas le reconocen.
Tal limitacin de la capacidad negocial del trabajador no impide a ste concertar
condiciones ms favorables y que en el caso de haber sido pactadas sern
totalmente vlidas, generando empero algunas dificultades en lo que se refiere a sus
facultades de disponibilidad en aquellos supuestos en que luego de estipularlas
surge la necesidad de modificar las mismas en sentido contrario al establecido en
dicha oportunidad, pues mientras algunas opiniones sostienen la imposibilidad total
de hacerlo, otras la admiten en tanto no concurran circunstancias que exterioricen
una voluntad viciada.
Esta cuestin, sobre la cual resulta altamente ilustrativo el tratamiento dado a la
misma por GRISOLA 101, no ofrece ningn reparo, como ste lo seala, cuando la
renuncia afecta los mnimos inderogables, pues en tal supuesto deviene elemental
que ello est fuera de toda posibilidad de disposicin por parte del trabajador. Sin
embargo, adquiere otros contornos cuando se trata de renunciar a beneficios
obtenidos por encima de aquellos o modificar los trminos de la relacin de trabajo
manteniendo la equivalencia de las prestaciones 102, ya que:
99 Cfr. LCT, art. 7;
100 Cfr. GRISOLA, obra citada, pg. 55;
101 Cfr. obra citada, pg. 54 y sig.;
102 Vgr.: la reduccin de la jornada diaria a 6 horas, con la correlativa

disminucin de la remuneracin en forma proporcio


nal, sea que
ello se derive de un acuerdo que no exteriorice los motivos
determinantes de tal decisin y con mayor ra

59
en el primer caso, no existe ningn impedimento de orden normativo que vede al
dependiente concertar una estipulacin de las caractersticas sealadas en tanto
tales beneficios exceden el mbito de las condiciones contractuales que la ley y el
convenio colectivo de trabajo aplicable a la actividad fijan como mnimas y su
disponibilidad es lcita por no infringir en absoluto la proteccin legal, que no
persigue instituir su capitio diminutio sino tan slo evitar que debido a su
hiposuficiencia aqul abdique derechos irrenunciables, razn por la cual el acuerdo
al respecto arribado ser plenamente vlido y eficaz a menos que posteriormente
fuere acreditado que al celebrarlo actuara sin discernimiento, intencin o libertad o
que a consecuencia del mismo se derivara una situacin de lesin objetiva; y
en el segundo caso tampoco se suscita conflicto alguno, atento a que en rigor
de verdad no se configura renuncia alguna que infrinja los mnimos inderogables,
sino tan slo una adecuacin del sinalagma laboral a nuevas condiciones de
prestacin y remuneracin que el trabajador no est impedido de pactar.
Ello es as por cuanto la irrenunciabilidad bien entendida se circuns cribe
exclusivamente los mnimos inderogables y no puede ni debe ser extendida ms all
de lo que impone una adecuada derivacin del principio protectorio sin afectar otros
derechos de igual o mayor jerarqua que asisten al trabajador en su condicin de
individuo o los lmites que dimanan de la razonabilidad.
Este y no otro es el alcance que cabe al instituto y que el Legislador admitiera al
instituir disposiciones en algunos casos calificadas como excepciones a dicho
principio 103 que a veces directamente y otras indirectamente, as lo demuestran, tal
como ocurre con las contenidas en los arts. 15, 67, 135, 186, 236, 240, 241y 256 de
la LCT, por cuanto:
el art. 15 de la LCT confiere validez y eficacia a los acuerdos transaccionales,
conciliatorios o liberatorios realizados con intervencin de la autoridad judicial o
administrativa con competencia en materia laboral y homologados por resolucin
fundada de stas que acredite que mediante tales actos se ha alcanzado una justa
composicin de los derechos e intereses de las partes, lo cual jurdicamente slo
resulta factible cuando el negocio liberatorio no afecta los mnimos inderogables
zn si sta se funda en causas objetivas, como seran las de evitar
que ante una situacin de crisis en la empresa el
empleador se viera compelido a aplicar suspensiones o disponer
despidos con sustento en dicha contingencia;
103 Cfr. GRISOLA, obra citada, pg. 60;

60

tutelados por el orden pblico laboral, pues la transaccin nicamente es posible


cuando se trata de derechos litigiosos o dudosos 104 y la conciliacin, como modo
de alcanzar la solucin amigable de un litigio en que las partes mismas, por s o a
instancia de un tercero... re-suelven la cuestin 105, tampoco escapa a dicha regla
en tanto al fundarse en la autonoma de la voluntad debe sujetarse a la misma;
los arts. 67 y 269 de la LCT consagran los nicos supuestos de caducidad que
es restringida a situaciones excepcionales en tanto implica la extincin ipso iure del
derecho por el mero transcurso del tiempo, contingencia que no se verifica con la
prescripcin, dado que sta solamente afecta a la accin admitidos por dicho
ordenamiento que gravitan sobre los intereses del trabajador, al establecer el
primero de ellos que si omite impugnar una sancin disciplinaria dentro de los
treinta das corridos de notificada la medida sta se tendr por consentida; y el
segundo que su potestad de requerir el embargo de bienes afectados al privilegio
especial retirados del establecimiento caduca a los seis meses de su retiro;
el art. 135 de la LCT, a su vez, instituye la caducidad del derecho del
empleador de ejercer la accin de responsabilidad que le reconoce cuando su
dependiente hubiera causado daos graves e intencionales en los talleres,
instrumentos o materiales de trabajo si sta no es ejercida dentro de los noventa
das de verificado el dao;
el art. 186 de la LCT prev una modalidad singular de extincin del vnculo
laboral al establecer que de no reintegrarse la trabajadora a su empleo luego de
gozar de la licencia por maternidad prevista en el art. 177 de aqul y no comunicar a
su empleador con 48 horas de antelacin a su vencimiento que habr de acogerse a
los plazos de excedencia, se entender que opta por la percepcin de la
compensacin establecida en el art. 183, inciso b), prrafo final y por consiguiente,
que resuelve tcitamente el contrato de trabajo;
el art. 236 de la LCT faculta al trabajador a renunciar al plazo de preaviso
faltante y que comporta la prdida de la remuneracin que se hubiera devengado
durante el mismo;
los arts. 240 y 241 de la LCT reconocen la validez y eficacia de la decisin del
trabajador de extinguir el vnculo laboral cuando sta se materializa conforme a las
exigencias en ellos establecidas a fin de garantizar la voluntariedad de la misma; y
104 Cfr. CDIGO CIVIL, art. 832;
105 Cfr. VZQUEZ VIAALAR, obra citada, pg., 81;

61
el art. 256 de la LCT dispone que las acciones laborales prescriben por el transcurso del plazo de dos aos a contar de que el respectivo crdito se
tornara exigible.
Ello indica que la irrenunciabilidad no es absoluta e impone por lo tanto que todo
cuanto concierne a la misma deba ser ponderado con la ecuanimidad y objetividad
debidas, teniendo en consideracin no solamente la finalidad tutelar de la norma
laboral, sino tambin y sin declinar lo que sta persigue, otras exigencias y valores
socio-jurdicos que ostentan similar importancia en la medida de que tambin
resultan inherentes a la dignidad humana.
o

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