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Entonces, luego de dar estos pequeos esbozos a los conceptos de derecho como
concepto genrico, derecho pblico y privado; podemos ubicar al derecho laboral dentro
del derecho privado, ya que regula la relacin jurdico laboral que se produce entre
particulares.
Sin embargo a lo anterior, puede darse la situacin que el Estado contrate personas
bajo la legislacin del Cdigo del Trabajo, lo cual igual es una relacin entre particulares,
una vinculacin entre privados, a menos que se trate de funcionarios pblicos que se rigen
por normas y leyes especiales.
Derecho del Trabajo y Seguridad Social
Antes que nada, se estima en mencionar doctrinariamente que el Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social es el conjunto de teoras y normas destinadas a proteger
al dbil econmicamente y a reglar las relaciones contractuales entre patrono y trabajador.
Pero de esta definicin acogida por la doctrina, la ltima parte de sta ha cobrado
mucha importancia con el correr de los aos, ya que el Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social, efectivamente hoy en da se encargan ms que nada de reglar las
relaciones entre los empleadores y los trabajadores, ya que de ms est decir, que nuestra
legislacin otorga proteccin y seguridad a ambas partes, pudiendo fcilmente encontrar en
un plano de igualdad tanto a empleadores como a trabajadores, teniendo ambos las armas
suficientes para poder relacionarse dentro de este vnculo jurdico laboral que implica el
trabajo.
Ahora, podemos decir que el Derecho Laboral para su anlisis o estudio, lo
podemos dividir en 2 grandes ramas:
a) Derecho de la Seguridad Social: a este respecto debemos decir que la seguridad
social es un derecho irrenunciable que es garantizado progresivamente por el
Estado, con la debida y necesaria participacin de los particulares.
Dentro del mundo laboral encontramos diversos personajes, como los trabajadores
activos, los pasivos y quienes dependen de ellos. Los trabajadores activos son aquellos que
estn trabajando o desarrollando las actividades que les son propias; los trabajadores
pasivos son los que por diversas causas han dejado de prestar servicios, ya sea por salud a
raz de algn accidente o enfermedad, o simplemente por ser pensionados o personas que
han cumplido la edad mxima dentro de la cual por ley se pueden prestar servicios de
carcter laboral. Y finalmente encontramos a todos los que dependen de estos trabajadores,
que principalmente son los familiares de aqullos.
Pues bien, la Seguridad Social se encarga de velar por todas estas personas, por su
bienestar dentro y fuera de la relacin laboral, por eso nombramos adems a quienes
dependen de ellos y para esto tenemos el apoyo que dan el Estado y los particulares, ya sea
el primero a travs de su rol redistributivo o los segundos por medio del pago de impuestos.
Para todo esto existen 3 sistemas generales de proteccin de la salud. A saber:
-
Un sistema privado, que son los Sistemas de Salud Previsional (ISAPRES) que
marcan un hito importante en el desarrollo de la salud privada en Chile. Sin duda el
sistema creado el ao 1981 ha permitido la expansin de la actividad mdica
privada y el auge de la inversin en clnicas, centros mdicos, laboratorios, entre
otros.
Las ISAPREs son instituciones privadas que captan la cotizacin obligatoria de los
trabajadores que libre e individualmente han optado.
La Ley 16.744, que establece el Seguro Social contra riesgos de accidentes del
trabajo y enfermedades profesionales, que tiene como objetivos la prevencin de
accidentes y enfermedades profesionales, prestaciones mdicas, prestaciones
econmicas, rehabilitacin y reeducacin.
Para lograr su objetivo, la ley 16.744 se apoya en reglamentos asociados que le dan
su carcter operativo, y adems en otros cuerpos legales que estn asociados a la ley, como
el Departamento de Prevencin de Riesgos, el Comit Paritario de Higiene y Seguridad, la
Obligatoriedad de Informar, el Cumplimiento y Definicin del Reglamente Interno, el
Decreto Social 594 y Recomendaciones y exigencias de mutuales, organismo fiscalizador y
comit paritario.
Respecto a los pensionados, que son aquellos trabajadores que por cumplir la edad
mxima permitida por ley para prestar servicios laborales pasan al sector laboral pasivo, la
seguridad social se encarga de velar por ellos a travs de sistemas de previsin, como son:
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cantidades todos los meses para que cuando estn en un estado de necesidad puedan
recibir estos ingresos.
A la cabeza de las AFP encontramos la Superintendencia de Administradoras de
Fondos de Pensiones que tiene por misin velar por la seguridad de los ahorros
previsionales para vejez, invalidez, sobrevivencia y por los ahorros de cesanta,
pertenecientes a los trabajadores y pensionados chilenos y, con este mismo propsito,
promover el desarrollo y perfeccionamiento del sistema de pensiones de capitalizacin
individual y de seguro de cesanta vigentes en Chile.
Adems resguardar los Fondos de Pensiones y de Seguro de Cesanta a travs de la
generacin de un marco normativo adecuado y de una fiscalizacin constructiva que ayude
a aumentar la confianza de los usuarios en el Sistema de Pensiones y de Seguro de
Cesanta.
b) Derecho del Trabajo: se encarga de velar tuitivamente las relaciones existentes
entre empleadores y trabajadores, insertas en el marco de la relacin laboral.
A continuacin, entraremos de lleno al anlisis profundo y metdico del Derecho
del Trabajo.
ASPECTOS DOCTRINARIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
El Trabajo
El trabajo ha acompaado al ser humano desde los inicios de la historia. El trabajo
desde el punto de vista teolgico es aquella parte que le corresponde al ser humano en la
perfeccin de la gran obra creadora de Dios.
Ahora el trabajo desde el punto de vista meramente humano, es toda accin
desarrollada para satisfacer una necesidad. Desde este ngulo podemos encontrar distintas
acciones que satisfacen diversas necesidades.
Derecho del Trabajo, conceptos
Primeramente diremos que las relaciones entre el capital y el trabajo han dado lugar
a la existencia de toda una estructura normativa, tanto en los pases como a nivel
internacional. Esta estructura normativa est constituida por lo que se ha denominado
tradicionalmente el Derecho del Trabajo, que nace a fines del siglo XIX en Europa, y en
Amrica Latina, a principios del siglo pasado.
Daremos a continuacin algunas definiciones indispensables de Derecho del
Trabajo, para ir entrando ms solidamente al tema en cuestin:
-
un padrn estable que permitira decir que luego de determinado tiempo existe continuidad.
Esto depende de cada caso, pero siempre se necesitar continuidad.
5. Subordinacin o dependencia:
Para determinar si en una cierta relacin existe un vnculo laboral vamos a tener que
ver adems de todo lo que hemos visto, esto de la subordinacin o dependencia. Algunos
dicen que es tan importante que determina absolutamente la existencia o no del contrato de
trabajo. Otros dicen que esto ha ido perdiendo importancia. Hay criterios restrictivos y
criterios amplios para determinar cuando existe o no.
Fundamentos que se tuvieron en vista para poder justificar la subordinacin o
dependencia:
a) Subordinacin moral el trabajador le debe obediencia y respeto al trabajador. El
respeto es una cuestin absolutamente recproca en una relacin. Los trminos
ticos de una relacin son siempre recprocos.
b) Subordinacin econmica existe una preeminencia del factor capital por sobre el
factor trabajo. La preeminencia del factor capital consiste en que sin capital no se
puede hacer nada. No puede encontrarse esta subordinacin o dependencia ac,
porque siempre estos 2 factores se encuentran juntos, unidos e inseparables.
c) Subordinacin tcnica esta subordinacin se basa en que el empleador sabe
cmo se hace el trabajo, e instruye al trabajador que lo haga como el empleador dice
que hay que hacerlo. Entonces hay una superioridad tcnica que el empleador tiene
y que el trabajador tiene que hacer. Esta subordinacin es inaplicable porque el
empleador actualmente no siempre sabe hacer lo que tiene que hacer el trabajador.
Hoy en da la subordinacin tcnica se plantea al revs, en el sentido que
actualmente el trabajador es ms especialista en su funcin que el propio empleador.
Si estas causas o fundamentos dados son incorrectos, la causa, la razn o el
fundamento para que una persona que presta su trabajo est subordinada a otra se trata de
una causa jurdica que dice relacin con el derecho de propiedad que otorga al empleador la
potestad de mando funcional para administrar el trabajo. Esto hace que el trabajador deba
realizar el trabajo en las condiciones segn la disposicin dispuesta por el empleador y esto
lo hace a cambio de una remuneracin. Debemos tener cuidado con esto y as poder evitar
que a causa de esta subordinacin o dependencia se cometan abusos.
Teoras sobre la subordinacin o dependencia:
La subordinacin o dependencia ha constituido y constituye para muchos autores un
elemento de la esencia del contrato de trabajo llegndose a sostener que es un antecedente
valiossimo para determinar la existencia de este contrato. E incluso que es el elemento
caracterstico o distintivo que permite diferenciarlo de otros contratos civiles o comerciales
que involucren una prestacin servicios.
1. Doctrina espaola:
La doctrina espaola expuesta fundamentalmente por Bayn Chacn, Prez Botija y
Alonso Garca, se inclina por considerar que la dependencia o subordinacin debe ser
interpretada de manera amplsima, bastando para que ella se manifieste que el trabajador se
halle comprendido en el crculo rector y disciplinario del empleador, sin que sea preciso
que el dependiente est sometido a jornada laboral predeterminada, horario fijo,
exclusividad en su tarea.
Para esta doctrina, el vnculo de subordinacin o dependencia propiamente tal va
siendo reemplazado lentamente por lo que han denominado el Poder de direccin del
empleador.
2. Doctrina Italiana:
Para Ludovico Barassi, la subordinacin del trabajador al empresario es uno de los
elementos fisonmicos de la relacin de trabajo, puesto que, como sabemos, el derecho del
trabajo como se lo entiende hoy es el que presupone al trabajador jurdicamente
dependiente del empresario o en todo caso del empleador.
Barassi en su Tratado de Derecho del Trabajo recurriendo a la jurisprudencia
italiana entrega 2 conceptos o explicaciones como l los denomina:
a) La terminante la subordinacin consistira en la dependencia jerrquica y
disciplinaria que vincula la libre actividad del individuo a las rdenes, las
limitaciones y a las iniciativas unilaterales del empleador en cuya organizacin
tcnica y administrativa es absorbida.
b) La expeditiva pero sustancialmente exacta distingue el trabajo subordinado por
oposicin al trabajo autnomo. En cuanto este ltimo sera el trabajo en el cual el
que lo presta o realiza tiene la figura del empresario. Por lo tanto el trabajo
subordinado es aquel en que el trabajador depende de un empresario.
3. Doctrina de Ernesto Krotoschin:
Este autor argentino, en su obra Tratado Prctico de Derecho del Trabajo,
refirindose al vnculo de subordinacin o dependencia, seala que aun siendo el principio
decisivo la dependencia personal o jerrquica del trabajador, deben contemplarse tambin
otros posibles aspectos de la dependencia, como sobre todo, la dependencia econmica. En
efecto, la dependencia personal lleva implcita cierta dependencia econmica en cuanto la
persona que entra en una relacin jurdica de trabajo, renuncia en parte por lo menos a la
explotacin de sus facultades e inters propio y por cuenta propia. Y correspondientemente
reduce su situacin econmica a la de un asalariado que es lo mismo que trabajador
dependiente.
Hay que estar en cada caso a la naturaleza que se presente. Este vnculo es relativo o
variable segn la naturaleza de la labor desempeada.
Trabajo dependiente y trabajo independiente
Entonces, como conclusin, volvemos a repetir que no todo trabajo interesa al
derecho laboral. De acuerdo a todas las caractersticas y requisitos del trabajo, podemos
decir que el trabajo que realmente le interesa al Derecho Laboral el trabajo dependiente,
claro est, en oposicin al trabajo independiente. Este ltimo no es de inters del derecho
del trabajo.
El trabajo independiente es aquel en que los frutos de esa accin se radican o
entran de inmediato a la propia persona que ejecut la actividad.
De todas formas hay ciertas normas en el Cdigo del Trabajo referidas a los
trabajadores independientes, como lo es la definicin de trabajador independiente en el
artculo 3 del cdigo y dice que es aquel que no depende de empleador alguno y no tiene
trabajadores bajo su dependencia. Adems el Cdigo tambin nos dice que estos
trabajadores pueden constituir sindicatos.
Por otra parte, los trabajadores dependientes son aquellos en que el fruto de su
trabajo se radica en una persona ajena a ellos, en un tercero ajeno que da a cambio de la
actividad una remuneracin. Esto tiene relacin con el principio de agenidad, es decir, se
prestan servicios por cuenta ajena.
Los trabajadores dependientes pueden ser de 2 clases:
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Esto porque nace en su concepcin reciente o moderna en 1919 a raz del Tratado de
Versalles. Luego se crea la Organizacin Internacional del Trabajo que es una de las
instituciones ms antiguas que integr la Sociedad de las Naciones y actualmente las
Naciones Unidas. Desde ah se imparten normas de derecho del trabajo para ser cumplidas
por los estados miembros que ratifiquen esos convenios internacionales.
Desde ac parte el derecho del trabajo en su concepcin ms moderna, pero ste ha
existido siempre. El derecho del trabajo no viene a raz de la revolucin industrial, ni del
socialismo ni del marxismo, sino que viene del siglo XV. En este siglo los reyes de Espaa
enviaban normas para ser cumplidas en Amrica influenciados por la Iglesia Catlica. Estas
normas fueron para efectos de proteccin de la remuneracin y se deca que la renta deba
efectuarse en mano propia y que quedaba prohibido pagar en especies, slo se poda pagar
en moneda.
Hoy en da nuestra legislacin dice que slo se puede pagar en moneda legal y no en
especies y esto para diferenciar el trabajo que hacan aquellos que no eran considerados
personas. Adems era necesario y lo es, que se pueda disponer de esta remuneracin y
adems esto fomenta lo que es hoy en da el derecho propiedad.
A parte de esto, desde mucho tiempo se exigi el pago de la remuneracin en dinero
o en moneda circulante generalmente aceptada y esto constaba en leyes y en ordenanzas a
parte que la jornada de trabajo deba estar dividida en 2 partes con un intermedio de
descanso que generalmente iba desde el medio da. Adems se exiga que el da domingo
fuera de descanso y este da para que las personas pudieran asistir a los santos oficios.
2. El derecho del trabajo es un derecho tuitivo:
La palabra tuitivo viene de tuicin, de tutelar o de proteccin. Es un derecho
protector por regla general de aqul que aparece como ms dbil dentro de la relacin
laboral. Hoy en da a raz de los avances de la educacin las personas cada vez tienen
mayor valor para contratar sus servicios.
Es un derecho protector fundamentalmente en el aspecto individual. En el derecho
colectivo ya no hay tanta proteccin, y esta proteccin tuitiva del derecho del trabajo es
porque garantiza derechos bsicos mnimos. Es as como por ejemplo si tomamos el cdigo
nos daremos cuenta como hay una serie de normas y de presunciones que protegen al
trabajador.
3. Es un derecho que regula por regla general el mbito privado:
Tambin se aplica a los trabajadores de las empresas del Estado cuando ste se
despoja de su calidad de tan y se convierte en una especie de particular. Por ejemplo, el
Banco del Estado de Chile es una empresa estatal que realiza las mismas funciones que un
banco privado. Se aplica tambin supletoriamente cuando en el sector pblico no hay
normas que regulen la materia.
4. Es un derecho evolutivo:
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De rpida evolucin y de constante cambio porque como est dirigido a las personas
y stas experimentan cambios en un diario vivir, el derecho del trabajo se debe ir
adecuando a estos cambios. Muchas veces todos los cambios que se desarrollan en la
sociedad, han salido desde el mundo laboral o del trabajo.
5. Es un derecho inconcluso:
Esto porque es un derecho que est en constante cambio y nunca est terminado. No
es como el derecho civil donde casi todas las instituciones estn casi asentadas. Por ser de
rpida evolucin e inconcluso, es:
6. Es un derecho imperfecto en cuanto a su expresin legislativa:
Si leemos el CT, nos vamos a encontrar que hay muchas cosas imperfectas e
inconclusas que se han ido completando a travs de los aos.
Un ejemplo de esto es el artculo 3 donde se define a trabajador y el artculo 7
donde se define el contrato de trabajo:
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Claramente esto se presta para confusin ya que se pueden tomar como expresiones
distintas. Esta imperfeccin se debe adems por la rapidez que se necesita, entonces se
producen muchos errores porque no hay demasiada revisin por el tiempo y la urgencia.
7. Es un derecho de orden pblico:
Antes se dijo que era de derecho privado, y esto porque son conceptos diferentes. Se
dice que una norma es de orden pblico cuando se impone por encima de la voluntad de los
particulares, cuando los particulares estn obligados a acatarla y no se puede disponer de la
norma. Por regla general, todas las disposiciones que vamos a encontrar en el Cdigo del
Trabajo son de orden pblico, es decir, de cumplimiento obligatorio.
Las normas de orden pblico, llevan a su vez que el derecho del trabajo sea
irrenunciable y que se imponga sobre la voluntad de los particulares. En materia de derecho
del trabajo, por ser normas de orden pblico, no hay derechos adquiridos, lo que hay son
meras expectativas. Un derecho adquirido, es aquel que est integrado en el patrimonio de
una persona y es una mera expectativa cuando no se sabe si se va a ejercer.
PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
1. Principio de la primaca de la realidad:
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Este principio por lo general ha sido recogido por la justicia para la elaboracin de
diversos fallos de carcter judicial.
Se debe dar mayor valor o preeminencia a cmo se da la relacin laboral en la
prctica o cmo ha ocurrido, que a lo que aparece escrito en los documentos. No se le debe
dar tanto valor a los documentos, sino que a cmo se ha desarrollado la relacin laboral en
los hechos o en la prctica.
La direccin del trabajo esto lo asienta en su jurisprudencia en el artculo 1564 del
Cdigo Civil, inciso final, en relacin con la interpretacin de los contratos.
2. Principio de la razonabilidad:
Este principio no es exclusivo del derecho del trabajo, todo el derecho se
fundamenta en este principio. El artculo 455 del Cdigo del Trabajo, inserto en la
jurisdiccin laboral, dispone que el tribunal debe apreciar la prueba de acuerdo a las reglas
de la sana crtica; y el artculo 456 se encarga de decirnos en qu consiste la sana crtica.
Sobre esto dice que al apreciar las pruebas segn la sana crtica, el tribunal deber
expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas, cientficas, tcnicas o de
experiencia en cuya virtud les designe valor o las desestime.
3. Principio de la buena fe:
Tampoco es un principio exclusivo. El Cdigo Civil en el artculo 707, seala que la
buena fe se presume. Adems seala en lo referido a los contratos, que todo contrato es una
ley para las partes contratantes y que stos deben cumplirse de buena fe y que obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino que tambin a lo que se desprende de ellos.
4. Principio de la continuidad de la relacin laboral:
Este principio es propio y exclusivo del derecho del trabajo. Al ste le interesa que
las relaciones laborales sean largas y aquellos cambios que se puedan producir no afecten la
relacin laboral.
Este principio est consagrado en el inciso segundo del artculo 4 del Cdigo del
Trabajo, el cual dice que las modificaciones totales o parciales relativas al dominio,
posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los
trabajadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de
trabajo, que mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores.
5. Principio de la irrenunciabilidad de los derechos:
El derecho del trabajo es de orden pblico y por ende, sus normas son
irrenunciables. La expresin legislativa de este principio est en el artculo 5, inciso 1 del
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Consultas laborales.
Solicitudes de fiscalizacin (denuncias).
Reclamos por despido.
Solicitudes de certificados de contratistas.
Consultas sobre constitucin de sindicatos.
Actividades de Ministro de Fe (ratificacin de finiquitos, renuncias voluntarias,
declaraciones juradas, constancias, etc.).
Misin de la Direccin del Trabajo
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Departamento de Estudios.
Departamento Jurdico.
Departamento de Inspeccin.
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Los servicios materiales son aquellos en los que predomina el esfuerzo fsico por
sobre el intelectual. Los intelectuales son lo inverso. Esta separacin o distincin en
el trabajo hoy da no tiene ninguna importancia desde hace ms de 20 aos. Hasta el
ao 80 las entidades de previsin hacan esta divisin.
Los servicios que presta al empleador esta persona natural deben ser personales. Al
decir personales est indicando que queda prohibida la delegacin.
Debe haber vnculo de subordinacin o dependencia, vale decir, que la persona del
trabajador preste los servicios subordinados bajo el mando de otro.
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adquirente pasa a ser el empleador de todos aquellos que trabajan en la antigua empresa y
en las mismas condiciones anteriores.
Se ha pretendido en los ltimos aos, tratar de eliminar el concepto de empresa para
que as el trabajador pueda tener ms derechos ms all de la empresa y as tener un radio
mayor para la negociacin colectiva.
e) Presuncin de derecho acerca de quien representa al empleador las
presunciones de derecho son aquellas que no admiten prueba en contrario. Esta
presuncin se encuentra en el inciso 1 del artculo 4 del Cdigo del Trabajo y dice
que para los efectos previstos en este Cdigo, se presume de derecho que
representa al empleador y que en tal carcter obliga a ste con los trabajadores,
el gerente, el administrador, el capitn de barco y, en general, la persona que
ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin por cuenta o
representacin de una persona natural o jurdica.
La parte ms importante de la presuncin es la que dice cualquier persona que
habitualmente ejerza funciones de derecho o administracin. Esta presuncin est dirigida
para proteger o amparar a los trabajadores, para evitar nulidades de las contrataciones y
tambin para ejercer acciones.
CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO
La definicin de contrato individual de trabajo, se encuentra en el artculo 7 del
Cdigo del Trabajo. El contrato individual de trabajo es una convencin por la cual el
empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar servicios personales
bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos servicios una
remuneracin determinada.
Nacimiento de la relacin laboral
La relacin laboral es la vinculacin que existe entre empleador y trabajador, y
puede nacer de 2 maneras:
a) Teora institucionalista se explica el nacimiento de la relacin laboral por esta
va institucionalista diciendo que cuando una persona natural ingresa o se agrega a
una institucin y se dan los requisitos de la relacin laboral, termina siendo regido
por la legislacin del trabajo.
Los elementos de la relacin laboral son la habitualidad, la estabilidad y la
continuidad en el tiempo. Normalmente tambin hay una retribucin por los servicios
prestados.
b) Teora contractualista esta teora dice que la relacin laboral nace a raz de la
existencia de un contrato de trabajo, porque hubo un consentimiento entre las partes.
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3. Un contrato conmutativo porque cada una de las partes se obliga a dar, hacer o
no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte quiere dar,
hacer o no hacer a su vez.
4. Es un contrato principal porque el contrato subsiste por s mismo sin necesidad
de otra convencin.
5. Es un contrato nominado y dirigido nominado porque tiene un nombre asignado
por la ley y adems est regulado en la ley; y es dirigido porque la ley nos indica
cules son sus clusulas mnimas en el artculo 10, adems la ley nos da las reglas
dentro de las cuales se deben dar estas clusulas mnimas.
6. Es un contrato intuito personae pero slo respecto del trabajador y no del
empleador por aplicacin del principio de la relacin laboral. Un contrato es intuito
personae cuando se celebra en atencin a las propiedades o caractersticas de una
persona determinada y slo de ella esperamos el cumplimiento de las obligaciones.
El contrato individual de trabajo es un contrato intuito personae respecto del
trabajador, porque la prestacin de los servicios debe ser personal., por lo mismo, la muerte
del trabajador produce la terminacin del contrato individual de trabajo.
Un ejemplo de esto es el artculo 159 del Cdigo del Trabajo en su nmero 3, que
dice que el contrato termina con la muerte del trabajador. En cambio, la muerte del
empleador no produce la terminacin del contrato de trabajo por regla general, por
aplicacin del principio de la continuidad de la relacin laboral. A este respecto podemos
referirnos al contrato de trabajo de los trabajadores de casa particular que se refiere a que
cuando fallece el dueo de casa, el contrato de trabajo de estos trabajadores, subsiste con
aquellas personas que vivan en la casa del fallecido.
7. Es un contrato de tracto sucesivo porque el conjunto de derechos y obligaciones
que el contrato integra se van cumpliendo da a da. Se opone a los contratos de
ejecucin instantnea.
Para algunos y en algunas situaciones, se dice que el contrato individual de trabajo
es un contrato de adhesin cuando una de las partes fija todas las reglas o condiciones con
las cuales se va a normar esta vinculacin y a la otra parte slo le cabe aceptarlas
ntegramente.
8. Es un contrato privado ya que se puede hacer todo lo que la ley no prohba.
9. Es un contrato consensual los contratos consensuales son aquellos que se
perfeccionan por el slo acuerdo de voluntades, por el slo consentimiento de los
contratantes el contrato ya existe y nace perfecto a la vida del derecho.
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trabajador cuando no hay contrato por escrito deben tener estas caractersticas. Lo que se
debe presumir son las clusulas normales y habituales de los contratos y no las cosas que
escapen a la lgica.
Entonces, la escrituracin se exige en razn de la prueba; y la otra razn por la que
se exige la escrituracin es para tipificar una infraccin a la legislacin del trabajo.
Un caso de esto es el contrato de trabajo de los menores de edad, segn lo que nos
dice el artculo 17 del Cdigo, en razn a que el empleador debe cumplir igual lo inherente
al contrato, siempre que no cumpla con los requisitos correspondientes de la contratacin
laboral.
Anlisis del artculo 7:
Contrato individual de trabajo
-
Es por esto que el artculo 41 del Cdigo del Trabajo, dice que las remuneraciones
son las contraprestaciones, es decir, lo que se dan a cambio el uno a otro.
-
Cabe mencionar que no otorgar el trabajo convenido puede ser una causal de
terminacin del contrato individual de trabajo, segn lo que dispone el nmero 7 del
artculo 160 del Cdigo del Trabajo. En relacin a este nmero adems debemos ver el
artculo 171.
Elementos del contrato de trabajo
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De acuerdo a lo que ora el artculo 1444 del Cdigo Civil, dentro de cada contrato,
entendido como aqulla convencin generadora de derechos y obligaciones, podemos
encontrar o distinguir aquellas cosas que son de su esencia, de su naturaleza y las
meramente (o puramente como dice la ley) accidentales; y el contrato de trabajo como tal,
no queda exento de esta situacin, pudiendo distinguir dentro de un contrato de trabajo
estas 3 cosas, es decir:
I.
Es decir aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro
contrato diferente. Y ac tenemos:
1. La obligacin del trabajador que consiste en la obligacin de prestacin
personal de servicios por parte del trabajador.
sta es la principal y primordial obligacin del trabajador, cuya realizacin debe
efectuarse de forma personal. En este caso podemos recordar un poco aquella clasificacin
tradicional de las obligaciones civiles en:
-
Obligaciones de dar.
Obligaciones de hacer.
Obligaciones de no hacer.
consecuencia de que el contrato de trabajo es intuito personae respecto del trabajador y por
qu no del empleador? Porque hay texto expreso en el artculo 4, inciso 2 del Cdigo del
Trabajo que nos dice que la modificacin de las circunstancias laborales de la empresa, no
alterarn los derechos y obligaciones de los trabajadores. A esa doctrina se unen por
ejemplo Amrico Pl Rodrguez y Bayn.
Pero como se dijo antes, esto es una parte de la doctrina, lo que no obsta a que el
carcter de intuito personae del contrato de trabajo sea absoluto, no es sta la caracterstica
primordial del contrato de trabajo, sin embargo a que por regla general una prestacin
personal no es transferible ni sustituible con relacin al trabajador que presta el servicio,
pero como iba diciendo hay algunas prcticas laborales que escapan a esta regla o
consideracin como algunas prcticas laborales o costumbres o usos locales o zonales, por
ejemplo:
-
Estos deberes tienen hoy en da aplicacin positiva por parte de nuestra legislacin
laboral, como la ley de la silla que est en el artculo 193 del Cdigo del Trabajo, la
proteccin de las remuneraciones, la capacitacin ocupacional, la proteccin de los
trabajadores que ocupa todo el libro II del Cdigo, donde encontramos la proteccin a la
maternidad y el seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales, ley nmero 16.744. Otro ejemplo claro lo tenemos en el artculo 184 del
Cdigo que se refiere a que el empleador estar obligado a tomar todas las medidas
necesarias para proteger eficazmente la vida y salud de los trabajadores. El trabajo no debe
atentar contra la vida ni la integridad fsica de los trabajadores.
2. Del Trabajador son ciertos deberes tico-jurdicos que acompaan a la
prestacin personal de servicios que debe efectuar el trabajador, los cuales son:
-
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Muchos de estos deberes tambin tienen una cierta aplicacin positiva en nuestro
Cdigo, especialmente los podemos relacionar con las causales de terminacin del contrato
de trabajo sin derecho a indemnizacin alguna que establece el artculo 160, donde varias
de las causales las podemos concordar con estos deberes.
III.
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dentro de disposiciones de orden pblico. El Cdigo del Trabajo regula este ius
variandi en cuanto a la naturaleza de los servicios, jornada de trabajo y lugar
donde se prestan los servicios. Puede haber otro ius variandi sobre negociacin
colectiva.
Como ejemplo podemos dar el artculo 89, inciso final del cdigo, con relacin al
trabajador agrcola. Ac existe una variacin en relacin con el lugar de trabajo y con el
trabajo prestado.
Otro ejemplo lo tenemos en el artculo 12 del cdigo, en relacin con el cambio de
la naturaleza de los servicios prestados, siempre que los servicios nuevos sean similares a
los anteriores y que no se cause ningn tipo de menoscabo al trabajador. Entindase la
expresin menoscabo como detrimento, dao o perjuicio, el cual puede ser econmico,
moral, psicolgico.
Tambin encontramos el ius variandi en la jornada de trabajo. Para esto nos vamos a
referir a los trabajadores del comercio los cuales estn referidos en el artculo 24 del
cdigo.
Esta modificacin guarda relacin con el aumento de la jornada de trabajo pero slo
para los trabajadores del comercio en perodos anteriores a ciertas festividades. En estos
casos se puede extender hasta en 2 horas la jornada diaria. Estas horas de mayor trabajo no
son horas extraordinarias, corresponden a una jornada ordinaria extendida o alargada, pero
se pagan como si fueran extraordinarias.
Esta diferencia es porque las horas extraordinarias deben ser convenidas entre las
partes, en cambio, las 2 horas son una imposicin del empleador y el trabajador no puede
negarse a cumplirlas. La jurisprudencia administrativa de la Direccin del Trabajo, seala
que por perodos anteriores se debe entender un perodo de a lo menos 7 das hbiles.
Sobre la distribucin de la jornada de trabajo, el artculo 12 en su inciso 2, nos dice
que el empleador puede modificar hasta en 60 minutos el inicio de la jornada de trabajo, ya
sea anticipndola o retardndola siempre que se d aviso al trabajador con 30 das de
anticipacin. Este cambio se debe aplicar a un segmento de los trabajadores y no slo a
uno.
En cuanto al lugar de trabajo, la regla de variacin est en el artculo 12, inciso 1.
El nuevo recinto debe estar en el mismo lugar o ciudad y el cambio no debe causar
menoscabo o dao al trabajador. Esta norma est hecha para amparar al trabajador y a su
familia.
DESARROLLO DEL ARTCULO 10 DEL CDIGO DEL TRABAJO
LUGAR Y FECHA DEL CONTRATO
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El artculo 10 del Cdigo del Trabajo que contiene las menciones mnimas del
contrato individual de trabajo, dice en su nmero 1: El contrato de trabajo debe contener, a
lo menos, las siguientes estipulaciones: 1.- Lugar y fecha del contrato.
El lugar corresponde a la ciudad y pas en que el contrato individual se celebra; y la
fecha al da, mes y ao en que se suscribe el contrato. No existe establecido un lugar
obligatorio donde las partes deben suscribir el contrato, no debe llevar obligatoriamente o el
domicilio de alguna de las partes o del lugar donde se han de prestar los servicios
convenidos entre el empleador y el trabajador. Queda a eleccin de los contratantes
estipular el domicilio que escojan, siempre y cuando o sea el domicilio de las partes o del
lugar en que se han de prestar los servicios.
En la prctica, es decir, lo normal, es que el lugar del contrato coincida con el
domicilio donde se han de prestar los servicios, pero no necesariamente siempre es as. El
lugar de contrato reviste importancia para poder fijar o determinar el tribunal competente,
en caso de posibles controversias entre las partes.
Por otra parte, la fecha del contrato ser aquella en que se suscribe el instrumento
individual, coincidiendo con la fecha de ingreso o comienzo de labores del trabajador. De
todas maneras en la prctica es conveniente que la fecha de suscripcin del contrato
coincida con la de inicios de labores y no posteriormente, ya que los derechos que emanan
del instrumento individual, comienzan a surtir efectos desde la fecha estipulada en el
contrato.
INDIVIDUALIZACIN DE LAS PARTES
Ahora bien, el nmero 2 del artculo 10 del Cdigo del Trabajo se refiere a la
individualizacin de las partes con indicacin de la nacionalidad y fechas de nacimiento e
ingreso del trabajador.
Para estos efectos vamos a dividir este nmero en las siguientes materias:
I.
Respecto a este punto, el Cdigo del Trabajo solamente nos pide esta mencin, sin
entrar a detallar qu debemos entender precisa y claramente por individualizacin. Para
estos efectos, la Direccin del Trabajo ha entendido y exigido que sta descripcin debe
contener las siguientes menciones respecto a ambas partes que suscriben el contrato
individual del trabajo:
a) Nombre completo de las partes.
b) Profesin o actividad.
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c) Domicilio.
d) En algunas ocasiones se exige el RUT.
Respecto al empleador, se exige su domicilio para efecto si los trabajadores
requieran hacerle llegar algn reclamo o inquietud, tambin para efectos de comunicacin
con organismos directivos, como la Direccin del Trabajo o alguno relacionado con el
rubro. Con relacin al trabajador, el domicilio es importante en razn a saber si debe o no
pagar traslado al lugar de prestacin de los servicios y para que el empleador pueda
remitirle respectivas comunicaciones o cartas, como por ejemplo la de despido o de trmino
de la relacin laboral, ya que segn lo que dispone el artculo 162 del Cdigo del Trabajo,
el empleador debe notificar al trabajador la terminacin de su contrato.
II.
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Para fines de erradicar y fiscalizar el trabajo infantil acorde a las normas legales, se cre el Comit Asesor
Nacional para la Erradicacin del Trabajo Infantil y la Proteccin del Menor Trabajador.
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La modificacin por ley nmero 19.759 del contenido del contrato individual de
trabajo, da la posibilidad de sealar 2 o ms funciones especficas, sean estas alternativas o
complementarias en el contrato, lo que tiene por objeto reconocer un hecho real de las
relaciones laborales modernas, esto es, la denominada polivalencia de funciones.
Esta nueva norma es bastante equilibrada, ya que permite que en el contrato
individual de trabajo se pacte que el trabajador pueda efectuar 2 o ms faenas especficas,
sean estas alternativas o complementarias; ello significa la aceptacin de una
polifuncionalidad regulada y estricta.
Lo anterior quiere decir, que de acuerdo con la nueva legislacin se puede aceptar
una polivalencia funcional amplia, pero con la restriccin que no puede pactarse una
clusula que seale que el trabajador pudiera en trminos generales desarrollar funciones
similares o conexas sin especificar cules.
JORNADA DE TRABAJO
El Artculo 10 del Cdigo del Trabajo, que contiene las menciones mnimas del
contrato individual, dice en su nmero 5:
El contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las siguientes estipulaciones:
5.- Duracin y distribucin de la jornada de trabajo, salvo que en la empresa existiere el
sistema de trabajo por turnos, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el reglamento
interno
Para estos efectos debemos distinguir primeramente las palabras duracin y
distribucin:
a) Duracin se refiere al mximo semanal o mensual (dependiendo del tipo de
jornada) que el trabajador se compromete con el empleador en virtud del contrato de
trabajo.
b) Distribucin radica en la forma a cmo ese mximo semanal o mensual ser
distribuido en cantidad de das y a horas dentro de estos mismos das.
El artculo 21 del Cdigo del Trabajo considera la jornada de trabajo como el
tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en
conformidad al contrato, como tambin en su inciso 2, se considerar tambin jornada
de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador, sin
realizar labor alguna, por causas que no le sean imputables.
De acuerdo a lo que nos dice este artculo, podemos distinguir 2 clases o tipos de
jornada de trabajo, a saber:
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d) Los contratados de acuerdo a las normas del Cdigo del Trabajo, para prestar
servicios en su propio hogar o en un lugar libremente escogido por ellos.
e) Trabajadores que prestan servicios fuera del establecimiento de la empresa
como los agentes comisionistas y de seguros, los vendedores viajantes, los
cobradores y dems similares que no ejerzan sus funciones en el local del
establecimiento y los trabajadores que se desempean a bordo de naves pesqueras.
f) Los trabajadores contratados para que presten sus servicios preferentemente fuera
del lugar o sitio de funcionamiento de la empresa, mediante la utilizacin de
medios informticos o de telecomunicaciones esto tiene estrecha vinculacin con
el teletrabajo.
La ley 19.759 de 2001, al agregar un penltimo inciso nuevo al artculo 22 del
Cdigo del Trabajo, incorpor indirectamente el concepto de teletrabajo al excluir de la
limitacin de jornada de trabajo a los trabajadores contratados para que presten sus
servicios preferentemente fuera del lugar o sitio de funcionamiento de la empresa, mediante
la utilizacin de medios informticos o de telecomunicaciones.
Lo anterior significa, de acuerdo a este texto, que habiendo vnculo de
subordinacin o dependencia todos los trabajos que se realicen fuera del lugar de
funcionamiento fsico de la empresa por medios tecnolgicos de carcter informtico o de
telecomunicaciones son considerados como contratos individuales de trabajo.
Por tanto, para que exista teletrabajo, se deben reunir 2 requisitos copulativos:
-
Esto nos hace afirmar que el vnculo de subordinacin y dependencia que origina el
contrato individual de trabajo existe ms all del lugar fsico.
En el caso en que se establezca en el contrato individual de trabajo que el trabajador
no estar sujeto a jornada de trabajo, significa que ste no puede ser obligado a cumplir
ninguna jornada precisa.
Jornada Bisemanal:
La jornada bisemanal, es decir, de 2 semanas consecutivas, est tratada en el artculo
39 de Cdigo del Trabajo. Se pueden dar casos que ciertas empresas requieran que sus
trabajadores efecten la prestacin de sus servicios en lugares alejados o apartados de
centros urbanos. En estas situaciones, las partes pueden pactar jornadas ordinarias de
trabajo que pueden tener un mximo de 2 semanas ininterrumpidas, esto es, sin ningn da
de descanso.
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de trabajo, sin desampararlos en sus derechos laborales. Esta jornada est tratada en el
artculo 40 bis del Cdigo del Trabajo.
Mantiene a su respecto las exigencias de continuidad y distribucin de la jornada
bsica, como asimismo en referencia a las horas extraordinarias. En efecto, las principales
caractersticas de este contrato son:
-
Est tratada de los artculo 30 a 32 del Cdigo del Trabajo. Se entiende por jornada
extraordinaria de trabajo la que excede del mximo legal o de la pactada contractualmente,
si es menor (artculo 30 del Cdigo del Trabajo). Claro est que estas horas extraordinarias
deben se pagadas por el empleador y para esto nos podemos remitir al artculo 42 del
Cdigo del Trabajo que nos dice que sobresueldo, es la remuneracin de horas
extraordinarias de trabajo.
En materia de horas extraordinarias, distinguiremos 2 situaciones, una normal y otra
especial:
a) Situacin normal las horas extraordinarias son voluntarias y poseen las
siguientes caractersticas o requisitos:
-
Que sea imposible aplicar los sistemas de libros de asistencia o reloj control, o que
estos sistemas dificulten la fiscalizacin por parte de la Direccin del trabajo.
Que el sistema que se autorice sea uniforme para una misma actividad.
Que el sistema computacional est encriptado, es decir, que est protegido y tal
encriptacin est certificada por una empresa computacional.
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Para muchas personas y autores, estas 2 palabras son sinnimas y tambin el Cdigo
del Trabajo en varias de sus disposiciones se refiere a la suspensin y a la interrupcin
como si fueran palabras anlogas. Incluso hay fallos judiciales que usan los 2 conceptos de
forma inequvoca.
Para nosotros son 2 instituciones laborales diferentes, totalmente distintas. Para
estos efectos entonces las vamos a diferenciar y definir de la siguiente forma:
-
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Segn el artculo 34 del Cdigo del Trabajo, la jornada se divide en 2 partes y entre
stas debe dejarse, a lo menos, el tiempo de media hora para colacin. El legislador, en este
caso, no ha establecido tope mximo alguno para esta norma.
Este perodo de colacin no se considera como trabajado para computar la duracin
de la jornada diaria, por tanto ser en principio de cargo del trabajador.
Suele con frecuencia pactarse, por va de instrumento colectivo o individual, que
este descanso sea de cargo ntegro por parte del empleador. A veces, tambin se producen
situaciones de hecho en que el empleador, aun cuando nada se seala en el contrato
individual, paga el tiempo de colacin con lo cual surge una clusula tcita a ese contrato
individual, la que no puede ser modificada sino en la anuencia del trabajador, dado el
carcter consensual y bilateral que tiene el contrato individual de trabajo, tal como se ha
expresado anteriormente.
El inciso 2 del artculo 34 del Cdigo del Trabajo, nos dice que se excepta de lo
anterior, el trabajo de proceso continuo que no admite interrupciones. No obstante, si se
contemplare, ste debera ser con cargo al empleador. En caso de duda acerca de si una
determinada labor est o no sujeta a esta excepcin, debe decidir la Direccin del Trabajo
mediante resolucin, de la cual puede reclamarse ante el Juzgado de Letras del Trabajo
dentro de los 30 das siguientes a la notificacin respectiva.
Ahora bien, respecto al descanso diario, o fuera de la jornada de trabajo
corresponde al tiempo aquel que va entre el trmino de la jornada diaria y el inicio de la
del da siguiente. El Cdigo del Trabajo no se refiere a este descanso, pero la jurisprudencia
administrativa de la Direccin del Trabajo, seala que entre el trmino de una jornada y el
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Trabajo, no rige para quienes desempendose en esos casos, se contratan bajo alguna de
las siguientes modalidades:
III.
El artculo 67 del Cdigo del Trabajo, declara que los trabajadores con ms de un
ao de servicio, tendrn derecho a un feriado anual de 15 das hbiles.
Estas normas son ms avanzadas que las que contena el Cdigo de 1931, que al
distinguir entre empleados y obreros sealaba reglas distintas para el feriado, ya que sigui
la lnea de los empleados particulares, que era ms favorable.
Este feriado debe otorgarse con remuneracin ntegra y se conceder de preferencia
en primavera o verano. Ello debido simplemente a razones climticas.
Agrega el artculo 68 que todo trabajador con ms de 10 aos de trabajo para uno o
ms empleadores, continuos o no, tendr derecho a un da adicional de feriado por cada 3
nuevos aos trabajados y que el exceso puede ser susceptible de negociacin individual o
colectiva.
Caractersticas
a) Para los efectos del feriado, el da sbado se considerar siempre como inhbil
(artculo 69 del Cdigo del Trabajo).
b) El feriado debe ser continuo, pudiendo fraccionarse, por acuerdo de las partes, el
exceso sobre 10 das hbiles (artculo 70, inciso 1 del Cdigo del Trabajo).
c) El feriado es susceptible de acumularse, por acuerdo de las partes, pero slo hasta
por 2 perodos; cuando el trabajador tenga esta acumulacin en forma consecutiva,
el empleador debe otorgarle el primero de los perodos antes de completar el ao
que le da derecho a un nuevo perodo (artculo 70, incisos 1 y 2 del Cdigo del
Trabajo).
d) Como el artculo 67 dice que el feriado debe otorgarse con remuneracin ntegra,
ms adelante, en su artculo 71, se encarga de precisar el concepto y distingue 3
casos:
-
Adems, durante el feriado deber pagarse toda otra remuneracin o beneficio cuya
cancelacin corresponda efectuar durante el mismo y que no haya sido considerado para el
clculo de la remuneracin ntegra.
En seguida, el mismo artculo se preocupa de precisar el concepto de
remuneraciones variables y dice que las constituyen los tratos, comisiones, primas y otras
que con arreglo al contrato de trabajo impliquen la posibilidad de que el resultado mensual
total no sea constante entre uno y otro mes.
Agrega el artculo 72 del Cdigo del Trabajo, que si durante el feriado se produce
un reajuste legal, convencional o voluntario de remuneraciones, este reajuste afectar
tambin a la remuneracin ntegra que corresponda pagar durante el feriado, a partir de la
fecha de entrada en vigencia del correspondiente reajuste.
e) El feriado no es compensable en dinero. As lo dice expresamente el artculo 73 del
Cdigo y parece una norma rgida, que no admite excepciones. Con todo, el mismo
artculo en su inciso 2 admite 2 excepciones:
-
Respecto del trabajador cuyo contrato termina antes de tener l los requisitos
cumplidos, el empleador debe pagarle el feriado correspondiente.
Aquel trabajador cuyo contrato termina antes de completar un ao de servicio
exigido por la ley, debe percibir una indemnizacin proporcional al tiempo servido
entre su contratacin o la fecha en que enter la ltima anualidad y el trmino de sus
funciones.
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Feriado Colectivo
Finalmente, el artculo 76 manifiesta que los empleadores podrn determinar que en
sus empresas o establecimientos, o en parte de ellos, se procesa anualmente a su cierre por
un mnimo de 15 das hbiles, para que el personal disfrute del feriado en forma colectiva, y
en tal caso, como puede suceder que algn trabajador no tenga cumplidos los requisitos
para hacer uso de l, debe entenderse que se le anticipa el feriado.
El feriado colectivo es muy usual en la industria, y en los meses de verano es
frecuente ver publicaciones en los diarios anunciando el cierre temporal de la empresa por
concesin de este beneficio, que muchas veces tambin es fruto del convenio colectivo.
En los ltimos tiempos tambin se ha visto que empresas que caen en cesacin de
pagos o en quiebra y son declaradas unidades econmicas por la autoridad, otorguen o
anticipen el feriado colectivo a su personal para evitar males o su cierre definitivo.
Feriado Progresivo
El artculo 68 del Cdigo establece que todo trabajador con 10 aos de trabajo, para
uno o ms empleadores, continuos o no, tiene derecho aun da adicional por cada 3 nuevos
aos trabajados, exceso que es susceptible de ser negociado tanto individual como
colectivamente.
En todo caso, el legislador establece que slo podrn hacerse valer hasta 10 aos de
trabajo prestados a empleadores anteriores.
INTRODUCCIN A LAS REMUNERACIONES
Frente a este tema hay ciertas materias que no se pueden tratar separadas a las leyes
de la economa, las cuales son muy parecidas a las leyes fsicas, las cuales si se tratan de
violar, habr terribles consecuencias. Las leyes econmicas van a regular fuertemente la
remuneracin, al igual que los cambios sociales.
El tema de la Iglesia es muy complejo, en el cual hay catlicos que tienen una
opinin muy discrepante con respecto a la doctrina social de la iglesia.
Seguiremos ahora con el tema de la remuneracin y del justo salario. Este tema ha
sido influido por la doctrina social de la iglesia.
En un sistema de una economa dirigida y cerrada, la cual es muy ineficiente hoy en
da, el tema de la remuneracin es muy secundario porque al estar determinado el precio de
cualquier negociacin entre empleadores y trabajadores, es artificial. De este modo el
precio de la remuneracin influir en el precio de los productos. Esto claramente no
funciona de nada, y adems que hay una autoridad que fija el precio de los productos
determinando a los consumidores los productos que van a consumir.
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que no tienen lo suficiente para poder satisfacer sus necesidades bsicas a causa de la baja
remuneracin pactada libremente.
El justo salario
Para desarrollar este tema vamos a tomar unos cuantos textos de las encclicas
Rerum Novarum y Laborem Exercens. Rerum Novarum nos dice:
Atacamos aqu un asunto de la mayor importancia, ya que debe ser entendido
rectamente para que no se peque por ninguna de las partes. A saber, que es establecida la
cuanta del salario por libre consentimiento, y, segn eso, pagado el salario convenido,
parece que el patrono ha cumplido por su parte y que nada ms debe. Que procede
injustamente el patrono slo cuando se niega a pagar el sueldo pactado, y el obrero slo
cuando no rinde el trabajo que se estipul; que en estos casos es justo que intervenga el
poder poltico, pero nada ms que para poner a salvo el derecho de cada uno.
Un juez equitativo que atienda a la realidad de las cosas no asentir fcilmente ni en
su totalidad a esta argumentacin, pues no es completa en todas sus partes; le falta algo de
verdadera importancia. Trabajar es ocuparse en hacer algo con el objeto de adquirir las
cosas necesarias para los usos diversos de la vida y, sobre todo, para la propia
conservacin: Te ganars el pan con el sudor de tu frente.
Luego el trabajo implica por naturaleza estas dos a modo de notas: que sea personal,
en cuanto la energa que opera es inherente a la persona y propia en absoluto del que la
ejerce y para cuya utilidad le ha sido dada, y que sea necesario, por cuanto el fruto de su
trabajo le es necesario al hombre para defensa de su vida, defensa a que le obliga la
naturaleza misma de las cosas, a que hay que plegarse por encima de todo.
Pues bien, si se mira el trabajo exclusivamente en su aspecto personal, es indudable
que el obrero es libre para pactar por toda retribucin una cantidad corta; trabaja
voluntariamente, y puede, por tanto, contentarse voluntariamente con una retribucin
exigua o nula. Mas hay que pensar de una manera muy distinta cuando, juntamente con el
aspecto personal, se considera el necesario, separable slo conceptualmente del primero,
pero no en la realidad.
En efecto, conservarse en la vida es obligacin comn de todo individuo, y es
criminoso incumplirla. De aqu la necesaria consecuencia del derecho a buscarse cuanto
sirve al sustento de la vida, y la posibilidad de lograr esto se la da a cualquier pobre nada
ms que el sueldo ganado con su trabajo. Pase, pues, que obrero y patrono estn libremente
de acuerdo sobre lo mismo, y concretamente sobre la cuanta del salario; queda, sin
embargo, latente siempre algo de justicia natural superior y anterior a la libre voluntad de
las partes contratantes, a saber: que el salario no debe ser en manera alguna insuficiente
para alimentar a un obrero frugal y morigerado. Por tanto, si el obrero, obligado por la
necesidad o acosado por el miedo de un mal mayor, acepta, aun no querindola, una
condicin ms dura, porque la imponen e patrono o el empresario, esto es ciertamente
soportar una violencia, contra la cual reclama la justicia.
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de los bienes. En todo sistema que no tenga en cuenta las relaciones fundamentales
existentes entre el capital y el trabajo, el salario, es decir, la remuneracin del trabajo, sigue
siendo una va concreta, a travs de la cual la gran mayora de los hombres puede acceder a
los bienes que estn destinados al uso comn: tanto los bienes de la naturaleza como los
que son fruto de la produccin. Los unos y los otros se hacen accesibles al hombres del
trabajo gracias al salario que recibe como remuneracin por su trabajo. De aqu que,
precisamente el salario justo se convierta en todo caso en la verificacin concreta de la
justicia de todo el sistema socio-econmico y, de todos modos, de su justo funcionamiento.
No es esta la nica verificacin, pero es particularmente importante y es en cierto sentido la
verificacin-clave.
Tal verificacin afecta sobre todo a la familia. Una justa remuneracin por el trabajo
de la persona adulta que tiene responsabilidades de familia es la que sea suficiente para
fundar y mantener dignamente una familia y asegura su futuro. Tal remuneracin puede
hacerse bien sea mediante el llamado salario familiar -es decir, un salario nico dado al
cabeza de familia por su trabajo y que sea suficiente para las necesidades de la familia sin
necesidad de hacer asumir a la esposa un trabajo retribuido fuera de casa- bien sea mediante
otras medidas sociales, como subsidios familiares o ayudas a la madre que se dedica
exclusivamente a la familia, ayudas que deben corresponden a las necesidades efectivas, es
decir, al numero de personas a su cargo durante todo el tiempo en que no estn en
condiciones de asumirse dignamente la responsabilidad de la propia vida.
La experiencia confirma que hay que esforzarse por la revalorizacin social de las
funciones maternas, de la fatiga unida a ellas y de la necesidad que tienen los hijos de
cuidado, de amor y de afecto para poderse desarrollar como personas responsables, morales
y religiosamente maduras y psicolgicamente equilibradas. Ser un honor para la sociedad
hacer posible a la madre- sin obstaculizar su libertad, sin discriminacin psicolgica o
prctica, sin dejarle en inferioridad ante sus compaeras- dedicarse al cuidado y a la
educacin de los hijos, segn las necesidades diferenciadas de la edad. El abandono
obligado de tales tareas, por una ganancia retribuida fuera de casa, es incorrecto desde el
punto de vista del bien de la sociedad y de la familia cuando contradice o hace difcil tales
cometidos primarios de la misin materna.
En este contexto se debe subrayar que, del modo ms general, hay que organizar y
adoptar todo el proceso laboral de manera que sean respetadas las exigencias de la persona
y sus formas de vida, sobre todo de su vida domstica, teniendo en cuenta la edad y el sexo
de cada uno. Es un hecho que en muchas sociedades las mujeres trabajan en casi todos los
sectores de la vida. Pero es conveniente que ellas puedan desarrollar plenamente sus
funciones segn la propia ndole, sin discriminaciones y sin exclusin de los empleos para
los que estn capacitadas, pero sin al mismo tiempo perjudicar sus aspiraciones familiares y
el papel especfico que les compete para contribuir al bien de la sociedad junto con el
hombre. La verdadera promocin de la mujer exige que el trabajo se estructure de manera
que no debe pagar su promocin con el abandono del carcter especfico propio y en
perjuicio de la familia en la que como madre tiene un papel insustituible.
Adems del salario, aqu entran en juego algunas otras prestaciones sociales que
tienen por finalidad la de asegurar la vida y la salud de los trabajadores y de su familia Los
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REMUNERACIONES
Otra de las menciones mnimas que debe contener el contrato individual de trabajo
es la del nmero 4 del artculo 10 del Cdigo, que dice: monto, forma y perodo de pago
de la remuneracin acordada.
El epgrafe referente a las remuneraciones est tratado en el Captulo V y VI, del
Ttulo I, Libro I del Cdigo del Trabajo, entre los artculo 41 a 65.
Conceptos generales
En trminos muy amplios se puede definir la remuneracin como la
contraprestacin en dinero o en especie que percibe el trabajador a raz de la relacin de
trabajo con su empleador.
En el derecho chileno, histricamente ha existido bastante anarqua en cuanto a su
conceptualizacin. Para los obreros se utilizaba el trmino salario, mientras que para los
empleadores se usaba sueldo. Tambin existan reglas diversas, referentes a los salarios
mnimos (obreros) y sueldos vitales (empleados). El artculo 41 del Cdigo del Trabajo,
define la remuneracin de la siguiente forma:
Se entiende por remuneracin las contraprestaciones en dinero y las adicionales
en especie avaluables en dinero, que debe percibir el trabajador del empleador; por
causa del contrato de trabajo.
Entonces, de este concepto que nos da el artculo 41 del Cdigo del Trabajo,
podemos deducir los siguientes rasgos principales del concepto legal de remuneracin:
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Ser una prestacin en dinero, o en especies avaluables en dinero, vale decir, que las
remuneraciones pueden ser pagadas, parte en moneda de curso legal y parte a travs
de prestaciones diversas, sin perjuicio de la exigencia de un pago mnimo en dinero
que impide que toda remuneracin est constituida por especies.
La contraprestacin antes sealada debe tener como causa el contrato de trabajo, sea
individual o colectivo.
El artculo 41, inciso 2 del Cdigo del Trabajo, enumera una serie de retribuciones
que no poseen el carcter de remuneracin, vale decir, que no son la contrapartida de una
prestacin de trabajo y por tanto no imponibles para efectos previsionales. Dicha
disposicin establece, especficamente, las siguientes retribuciones:
a) Asignacin de movilizacin se entiende por asignacin de movilizacin la suma
de dinero destinada al pago de los gastos de ida y regreso al trabajo que percibe el
trabajador.
Se ha entendido que el pago de esta asignacin, que puede tener distintos montos,
debe corresponder realmente a los gastos en que incurra el trabajador por ese concepto.
Esta asignacin se pacta con bastante frecuencia en los contratos individuales o
colectivos de trabajo.
Es as como la jurisprudencia de la Direccin del Trabajo ha manifestado que la
asignacin de movilizacin, por poseer un carcter compensatorio de gastos, mantiene su
naturaleza jurdica en cuanto sea razonable de acuerdo a los desembolsos efectivos en que
el dependiente incurra por este concepto.
La asignacin de movilizacin no es imponible segn lo ha sostenido la
Superintendencia de Seguridad Social, refirindose al sector privado, en la medida que sea
de un monto razonable en relacin a la finalidad para la que ha sido establecida,
calificacin sta que corresponde a la respectiva institucin de previsin.
b) Asignacin de prdida de caja esta asignacin, bastante especial, se cancela a
aquellos trabajadores que desempean labores de cajeros o custodios de dinero o
valores. Tiene por objeto precaver las eventuales prdidas de dinero en que incurran
con ocasin de su trabajo.
La jurisprudencia tambin ha dicho, a su respecto, que esta asignacin no constituye
remuneracin en la medida que sea razonable y que corresponda realmente a su finalidad.
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No existe norma legal alguna que exija la obligatoriedad de esta asignacin, la que
suele estar reglamentada en los contratos individuales o colectivos de trabajo.
c) Asignacin por desgaste de herramientas este estipendio, excepcionalsimo, y
prcticamente de muy rara ocurrencia, tiene lugar cuando un trabajador lleva a sus
labores sus herramientas propias, evento en el cual puede pactarse una asignacin
en compensacin por su normal deterioro. Esta asignacin, para no ser considerada
como remuneracin, debe ser razonable y responder a una realidad. Naturalmente
que no existe norma legal que la haga obligatoria y es difcil de encontrarla
estipulada en algn instrumento colectivo de trabajo.
Cabe sealar que actualmente esta asignacin reviste formas nuevas, aplicable a los
computadores personales y dems instrumentos de precisin que algunos trabajadores
utilizan en la prestacin de servicios bajo subordinacin y dependencia.
d) Asignacin por colacin esta asignacin consiste en el pago por parte del
empleador de los gastos de alimentacin en que incurra el trabajador durante el da
de trabajo.
En el sector privado y, en general para los trabajadores regidos por el Cdigo del
Trabajo, no existe una asignacin de colacin de carcter obligatoria establecida por ley.
Tambin la jurisprudencia ha sido bastante estricta al manifestar que para que no sea
considerada remuneracin, debe consistir en un monto razonable efectivamente relacionado
con el valor real de un almuerzo, comida o desayuno, segn el caso. Esta asignacin se
encuentra pactada en muchos instrumentos colectivos; tambin es bastante frecuente en los
contratos individuales de trabajo.
Por ltimo, cabe recalcar que algunas empresas, en lugar de dar asignacin,
proporcionan una colacin en especie, la que tambin, con cierta frecuencia, suele estar
estipulada en los instrumentos colectivos. Tambin, cada vez resulta ms comn que las
empresas otorguen esta asignacin por medio del denominado vale restaurante o cheque
restaurante, modalidad que a veces distorsiona la finalidad original del beneficio, por
cuanto el trabajador al quedar en libertad de transar dicho documento, lo vende o canjea por
mercaderas.
e) Viticos la ley no define para el sector privado lo que se entiende por vitico. La
jurisprudencia lo ha considerado como la devolucin de gastos correspondientes a
tareas efectuadas fuera del lugar fsico donde habitualmente se realizan las
estipuladas en el contrato. Estas labores deben realizarse por imperativo de la
empresa y para su beneficio, razn por la cual ste debe restituir todos los gastos
extraordinarios en los que ha debido incurrir el trabajador por este motivo, tales
como transporte, alojamiento, alimentacin.
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Sin embargo, esta caracterstica posee una excepcin importante pues tambin forman parte
del sueldo los beneficios adicionales que suministra el empleador en forma de casa
habitacin, luz, combustible, alimentos y otras prestaciones en especies o servicios, los que
se debern avaluar en dinero para los efectos de poder cotizar provisionalmente e imponer
tributariamente sobre ellos.
2. El sobresueldo:
Consiste en la remuneracin de horas extraordinarias de trabajo, las que deben
remunerarse con un mnimo de un 50% de recargo sobre la base del sueldo convenido para
la jornada ordinaria.
El sobresueldo debe pagarse y liquidarse conjuntamente con las remuneraciones
ordinarias del respectivo perodo.
En la prctica, en los contratos y convenios colectivos suelen pactarse recargos
mayores al 50%, especialmente cuando se trata de trabajo nocturno, de labores efectuadas
en domingos y/o festivos o en lugares apartados, los que suelen tener un recargo de 100% o
ms. Cabe eso s destacar que, legalmente, el trabajo nocturno o el de domingos y/o festivos
no tienen recargo legal alguno, salvo que constituyan trabajo extraordinario.
3. La comisin:
La define el artculo 42 del Cdigo del Trabajo de la siguiente manera: es el
porcentaje sobre el precio de las ventas o compras, o sobre el monto de otras
operaciones, que el empleador efecta con la colaboracin del trabajador.
De esta definicin se deducen las siguientes caractersticas:
-
4. La participacin:
La letra d) del artculo 42 del Cdigo del Trabajo, nos dice que participacin es la
proporcin en utilidades de un negocio determinado o de una empresa o slo de la de
una o ms secciones o sucursales de la misma. Se establece de comn acuerdo en el
contrato individual o colectivo de trabajo.
5. La gratificacin:
Es la parte de utilidades con que el empleador beneficia el sueldo del trabajador.
6. Otras formas de remuneracin:
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Lo anterior significa que para que exista la obligacin de gratificar legalmente debe
darse en la empresa respectiva, en todo caso, utilidad lquida en el correspondiente
ejercicio; si no la hay, no se genera derecho alguno respectivo.
Formas de pago de la gratificacin legal
De acuerdo a los requisitos mencionados anteriormente para que el empleador est
obligado por ley a gratificar o a otorgar gratificaciones a sus trabajadores, aqul puede
optar por 2 opciones con el fin de llevar a cabo esta obligacin legal:
-
Utilidad lquida la que arroje la citada liquidacin menos el 10% del valor del
capital propio del empleador por inters de dicho capital.
Para aclarar esta situacin, se dar el siguiente ejemplo:
100.000.000.22.000.000.10.000.000.12.000.000.3.600.000.-
67
Esta segunda alternativa que est en el artculo 50 del Cdigo del Trabajo, se aparta
del concepto de participacin y pasa a ser, en el fondo, una especie de bonificacin por
utilidad. En todo caso, esta alternativa presupone que la empresa haya tenido en el ao
respectivo utilidad lquida en su giro, rigiendo la misma forma de determinacin de la
misma.
Para determinar, a si vez, el 25% anteriormente indicado, deben ajustarse las
remuneraciones mensuales durante el ejercicio comercial conforme a los porcentajes de
variacin que hayan experimentado tales remuneraciones dentro del mismo.
Para los efectos del pago de los 4,75 ingresos mnimos, se entiende por ingreso
mnimo el vigente a la fecha del balance correspondiente al respectivo ejercicio comercial,
esto es, al 31 de diciembre del ao de que se trata.
Con relacin a la gratificacin de contratos de trabajo con jornada parcial, cabe
sealar, tal como ya se indic anteriormente al tratar las jornadas parciales, que el lmite
mximo de gratificacin legal previsto en el artculo 50 del Cdigo del Trabajo, se puede
reducir proporcionalmente conforme a la relacin que exista entre el nmero de horas
convenidas en el contrato a tiempo parcial y el de jornada ordinaria de trabajo (artculo 40
bis del Cdigo del Trabajo).
Eleccin de la alternativa de gratificacin
El empleador debe ejercer el derecho de opcin entre las alternativas antes descritas,
al momento que nace para l la obligacin de gratificar, es decir, cuando presenta el balance
o liquidacin al Servicio de Impuestos Internos, esto es, hasta el 30 de abril de cada ao.
Una vez ejercido el derecho de opcin el empleador no puede retractarse con el objeto de
pagar una cantidad menor.
poca de pago de la gratificacin legal
La gratificacin legal debe ser pagada despus que la empresa presente su balance o
liquidacin al SII, aun cuando no se haya practicado la liquidacin definitiva y en este
ltimo caso, este pago se considerar como anticipo. El pago debe efectuarse una sola vez
al ao, sin perjuicio de que el empleador pueda efectuar adelantes a cuenta de la
gratificacin. La gratificacin debe liquidarse cuando corresponda su pago, aplicando en
dicho oportunidad los descuentos que procedan en virtud de dichos adelantes.
En el caso de los trabajadores que no alcanzan a cumplir un ao de servicio en una
empresa, tendrn derecho a la gratificacin proporcional a los meses completos de trabajo,
segn lo que establece el artculo 52 del Cdigo del Trabajo.
Gratificacin contractual y legal
En los instrumentos colectivos de trabajo y en los contratos individuales de trabajo,
se pactan habitualmente gratificaciones o sistemas de participacin en las utilidades, cuyo
monto y modalidad de pago queda al arbitrio de las partes.
68
Las que de aquellos que sostienen que el trabajador es libre de efectuar o solicitar
los descuentos que estime conveniente.
Aquellos que sostienen en cambio que se debe limitar esta facultad del trabajador
para evitar que a fin de mes su remuneracin se vea muy disminuida.
La legislacin vigente, artculo 58 del Cdigo del Trabajo, opta por una solucin
eclctica al distinguir 3 situaciones distintas, que son:
a) Descuentos obligatorios:
-
70
Las cotizaciones de seguridad social que son en el sistema chileno, por regla
general, de cargo del trabajador. Estas cotizaciones son las de pensin, salud y
cesanta.
Las cantidades que el trabajador haya indicado para que sean depositadas en
cuenta de ahorro para la vivienda abierta a su nombre en una institucin
financiera o en un cooperativa de vivienda, las que no podrn exceder de un monto
equivalente al 30% de la remuneracin total del trabajador.
b) Descuentos voluntarios:
Se pueden descontar de las remuneraciones sumas o porcentajes determinados,
destinados a efectuar pagos de cualquier naturaleza. Estos descuentos voluntarios deben
cumplir con 2 requisitos:
-
Contar con el acuerdo del empleador y del trabajador, el que debe establecerse por
escrito.
El plazo que tiene el empleador para efectuar los descuentos que pacte con el
trabajador con arreglo a esta norma es de 2 aos, a partir de la fecha en que se hicieron
71
Sueldos.
Sobresueldos.
Comisiones.
Participacin en las utilidades.
Gratificaciones legales.
Y cualquier otro estipendio que perciban los trabajadores como contrapartida de su
trabajo.
Ms las asignaciones familiares y los aportes de seguridad social,
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Se encuentran en un lugar preferencial, tanto que slo se ubican detrs de las costas
judiciales, de las expensas funerarias y de los gastos de la ltima enfermedad del deudor, si
los hay. Los aportes previsionales se encuentran en un lugar de privilegio (6 lugar)
inmediatamente despus de las remuneraciones (5 lugar).
En cuanto a las indemnizaciones por trmino de la relacin laboral, stas se
encuentran tambin en un lugar de privilegio (8 lugar), pero slo hasta un monto igual a 3
ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicios y fraccin superior a 6 meses por
cada trabajador y hasta por un perodo mximo de 10 aos por cada beneficiario. Lo que
excediera de dicha cantidad, debiera verificarse en el juicio de quiebra respectivo como
crdito valista.
Para los efectos de la aplicacin del privilegio establecido en el N 5 del artculo
2.472 del Cdigo Civil, se entender por remuneracin, entre otras, las definidas en su
momento en el Cdigo del Trabajo (artculo 41) analizadas precedentemente. Por otra parte,
las compensaciones en dinero que corresponda hacer a los trabajadores por feriado anual o
descanso no otorgado son consideradas en su carcter de indemnizaciones para efectos del
orden de prelacin o privilegio.
Libro auxiliar de remuneraciones
El artculo 62 del Cdigo del Trabajo, establece que todo empleador con 5 o ms
trabajadores debe llevar un libro auxiliar de remuneraciones, timbrado por el Servicio de
Impuestos Internos. Slo las remuneraciones que figuren en dicho libro pueden ser
consideradas por la empresa como gastos en remuneraciones para su contabilidad.
Gastos de traslado
El artculo 53 del Cdigo del Trabajo nos dice que el empleador est obligado a
pagar al trabajador los gastos de traslado razonables, de ida y/o vuelta al trabajo si para
prestar sus servicios deba cambiar de residencia, lo que no constituye remuneracin.
Se comprende en los gastos de traslados del trabajador, los de su familia que viva
con l. No existe esta obligacin por parte del empleador cuando la terminacin del
contrato de trabajo se produzca sea por culpa o por la sola voluntad del trabajador.
En la prctica se suelen pactar en esta materia beneficios superiores a la ley, tanto en
los contratos individuales como en los instrumentos colectivos de trabajo.
PROTECCIN DE LOS TRABAJADORES
Normas generales
Su razn de ser:
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En esta parte el Cdigo no hace sino repetir las normas generales sobre proteccin a
la maternidad y sobre las sillas, que contena el antiguo Cdigo, del cual ya se haba
excluido por la Ley N 16.744 lo referente a los accidentes del trabajo, que se siguen
rigiendo hoy en da por sus disposiciones.
Normas comunes:
En los artculos 184 y 192 el Cdigo seala las condiciones generales que sobre la
materia rigen en la empresa y dispone las obligaciones y prohibiciones que estima
indispensables para evitar riesgos o daos a los trabajadores. Ellas son:
a) El empleador est obligado a tomar todas las medidas necesarias para proteger la
vida y salud de sus trabajadores, manteniendo las condiciones adecuadas de
higienes y seguridad en las faenas, como tambin los implementos necesarios para
prevenir accidentes y enfermedades profesionales, y prestar o garantizar los
elementos necesarios para que puedan acceder a una atencin mdica, hospitalaria y
farmacutica.
b) Contar con los medios para prestar oportuna y adecuada atencin mdica,
farmacutica y hospitalaria a los accidentados.
c) Se consideran trabajados insalubres o peligrosos los que determine un reglamento,
que el Presidente de la Repblica podr revisar peridicamente.
d) Para trabajar en las faenas recin indicadas los trabajadores necesitarn un
certificado mdico de aptitud fsica.
e) Los trabajos de carga y descarga, reparacin y conservacin de naves y dems que
realicen en los puertos, diques, espigones, etc., se supervigilarn por la autoridad
martima.
f) Los trabajos subterrneos que se efecten en terrenos compuestos de capas
filtrantes, hmedas, disgregantes y generalmente inconsistentes; en tneles, esclusas
y cmaras subterrneas; y la aplicacin de explosivos en estas faenas y en la
explotacin de minas, canteras y salitreras, se regirn por las disposiciones del
reglamento correspondiente.
g) Las disposiciones en cuanto a la intervencin de autoridades distintas a las que
normalmente intervienen en la materia, se entienden sin perjuicio de las facultades
que corresponden a la Direccin del Trabajo.
h) Corresponde a los Servicios de Salud fijar las reformas o medidas mnimas de
higiene y seguridad que los trabajos y la salud de los trabajadores aconsejen,
facultndose expresamente a los funcionarios competentes para hacer visitas
inspectivas a los lugares de trabajo y fijar los plazos en que deben efectuarse las
reformas o medidas.
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Cada infraccin ser penada con multa de una a 2 UTM, dice el artculo 193, y en su
inciso 5 agrega que sin perjuicio de las atribuciones de los inspectores del trabajo, la
fiscalizacin de las disposiciones de este prrafo corresponder a los inspectores
municipales y a Carabineros (aplicacin del artculo 40 del Cdigo del Trabajo).
Proteccin a la maternidad
Disposiciones generales:
Desde que existe la legislacin laboral el legislador se ha preocupado de proteger a
los trabajadores ms dbiles en razn de su edad, de su sexo o de ciertas circunstancias que
disminuyen por razones orgnicas su capacidad de trabajo, como son la enfermedad o el
estado de gravidez.
Estas normas han excedido el campo del Derecho del Trabajo privado y han pasado
a ser de carcter general, aplicndose por igual a todos los trabajadores, sean del sector
pblico, fiscal, semifiscal, empresas autnomas y del sector privado.
Siguiendo esta lnea, el artculo 194 dispone que la proteccin a la maternidad se
regir por las normas que pasan a indicarse, y que quedan sujetos a ellas los servicios de
administracin pblica, los servicios semifiscales, de administracin autnoma, de las
municipalidades y todos los servicios y establecimientos, cooperativas o empresas
industriales, extractivas, agrcolas o comerciales, sean de propiedad fiscal, semifiscal, de
administracin autnoma o independiente, municipal o particular o pertenecientes a una
corporacin de derecho pblico o privado.
En su inciso 2 agrega que tambin quedan comprendidas las sucursales o
dependencias de los establecimientos, empresas o servicios indicados.
Adiciona el inciso 3, recalcando la universalidad de estos principios, que estas
disposiciones beneficiarn a todas las trabajadoras que dependen de cualquier
empleador, comprendidas aquella que trabajen en su propio domicilio y, en general,
todas las mueres que estn acogidas a algn sistema previsional.
Por su parte, el inciso 4 establece que ningn empleador podr condicionar la
contratacin de trabajadoras, si empleo, o renovacin de contrato, o la promocin o
movilidad en su empleo, a la ausencia o existencia de embarazo, ni exigir para dichos fines
certificado o examen alguno para verificar si se encuentra o no en estado de gravidez.
Las trabajadoras de casa particular tambin estn amparadas por fuero maternal.
Beneficios:
Los podemos enunciar de la siguiente manera:
a) Las trabajadoras tienen derecho a un descanso de maternidad de 6 semanas antes del
parto y 12 despus de l, derecho que es irrenunciable
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sea, no se le puede poner trmino a su contrato sin autorizacin previa de juez del
trabajo, lo que ste puede conceder por la causales de los nmeros 4 y 5 del artculo
159 y las del artculo 160 del Cdigo. Esta misma proteccin se aplica a las mujeres
u hombres, solteros que manifiesten al tribunal su voluntad de adoptar un hijo en
conformidad a la Ley de Adopcin, debindose fijar mediante resolucin del juez la
fecha desde la cual se contar el plazo del ao ya citado (artculo 201, inciso 1 y
2).
j) Si por ignorancia del estado de embarazo se hubiere puesto trmino al contrato en
contravencin a los dispuesto en el artculo 174, recin analizado, la medida
quedar sin efecto y la trabajadora volver a su trabajo, para lo cual bastar la sola
presentacin del correspondiente certificado mdico o de matrona, sin perjuicio de
su derecho a la remuneracin por el tiempo en que indebidamente haya
permanecido fuera del trabajo; la afectada deber reclamar dentro del plazo de 60
das hbiles, contado desde el despido (artculo 201, inciso 4).
k) Durante el perodo de embarazo, al trabajadora que est ocupada habitualmente en
trabajos considerados por la autoridad como perjudiciales para su salud, deber ser
trasladada, sin reduccin de sus remuneraciones, a otro trabajo que no se perjudicial
para su estado; para estos efectos, se consideran perjudiciales los siguientes trabajos
(artculo 202):
-
Precepta el artculo 199 que toda mujer trabajadora tendr derecho a permiso y al
subsidio de maternidad cuando la salud de su hijo menor de un ao requiera de su atencin
en el hogar con motivo de enfermedad grave, circunstancia que deber ser acreditada
mediante certificado mdico otorgado o ratificado por los servicios que tengan a su cargo la
atencin mdica de los menores. Cabe sealar que en el caso de que ambos padres sean
trabajadores, cualquiera de ellos, y a eleccin de la madre, podr gozar del permiso y
subsidio referido. En todo caso, el padre gozar de ellos cuando la madre hubiere fallecido
o l tuviere la tuicin del menor por sentencia judicial.
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81
gastos de a sala cuna directamente al establecimiento al cual la trabajadora lleve a sus hijos
menores de 2 aos de edad.
El permiso de que disfruta la madre para alimentar a sus hijos, a que se refiere el
artculo 206, consiste en 2 porciones de tiempo que no excedan de una hora al da y que se
consideran como trabajadas, debiendo ampliarse en el tiempo necesario ocupado por la
madre en el viaje de ida y vuelta, y los pasajes, como el transporte de los menores, hasta y
desde la sala cuna, son de cargo del empleador.
Autoridades que intervienen en la materia:
Ya vimos el rol que cumple en la materia la Direccin del Trabajo y la Junta
Nacional de Jardines Infantiles.
El artculo 207 agrega adems a esta ltima, velar por el cumplimiento de las
disposiciones del Ttulo II del Libro II y dice que cualquier persona puede denunciar ante
ellas las infracciones de que tuviera conocimiento.
Por su parte, el artculo 204 agrega que cuando se trate de construir o transformar
salas cunas, los empleadores deben someter previamente los planos a la aprobacin de la
comisin tcnica del plan nacional de edificaciones escolares del Ministerio de Educacin
Pblica.
Mantenimiento:
Es de cargo exclusivo del empleador, quien debe tener una persona competente a su
cargo para que d atencin y cuidado a los nios, las que debe estar en posesin
preferentemente del certificado de auxiliar de enfermera otorgado por la autoridad
competente.
Prescripcin de los derechos:
Segn el inciso 3 del artculo 207, las acciones y derechos provenientes del
mencionado Ttulo II se extinguirn en el trmino de 60 das contados desde la fecha de
expiracin del perodo de un ao de expirado el descanso de maternidad (artculo 201), lo
que constituye una norma de excepcin en relacin a la de carcter general que seala el
artculo 480.
Sanciones:
Son de variada ndole y estn indicadas en el artculo 208 del Cdigo. Pueden
resumirse as:
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EL REGLAMENTO INTERNO
(Artculo 153 a 157 del Cdigo del Trabajo)
Necesidad de su existencia
Un Cdigo no puede contener en detalle todas aquellas normas necesarias para el
conveniente desarrollo y aplicacin de las relaciones que se derivan de un contrato de
trabajo, ni tampoco ste, ya que vimos que las clusulas esenciales o permitidas que puede
contener tambin son de carcter general.
Es por ello que en toda legislacin laboral se contiene la obligacin de dictar un
reglamento interno, o de taller, como tambin se le denomina, para que en detalle
especifique todas aquellas materias o circunstancias que las partes deben tener presentes en
el desarrollo del contrato y en la actividad de la empresa o de la industria.
Obligatoriedad
Las empresas, establecimientos, faenas o unidades econmicas, que ocupen
normalmente 10 o ms trabajadores permanentes, contados todos lo que presten servicios
en las distintas fbricas o secciones, aunque estn situadas en localidades diferentes,
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89
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Ley 4053 sobre contrato de trabajo para obreros, en que se estableca un rgimen
de libre despido con la sola obligacin de avisar con 6 das de anticipacin.
Ley 4059 sobre contrato de trabajo de los empleados particulares que estableca
un sistema de libre despido con indemnizacin por aos de servicios de cargo del
empleador equivalente a un sueldo mensual por aos de servicios, slo en el caso en
que este contrato terminara por decisin libre y unilateral del empleador.
En este pas hasta el ao 1980 haban 2 legislaciones para los trabajadores: para los
obreros y para los empleados. Los obreros eran aquellas personas que en el desempeo de
sus actividades primaba el esfuerzo fsico y en los empleadores primaba el esfuerzo
intelectual. Estaban sujetos a reglamentacin distinta en muchos mbitos. Luego se pas a
la denominacin comn de empleado con un estatuto jurdico nico.
Las leyes mencionadas arriba posteriormente se incorporaron al Cdigo del Trabajo
con algunas modificaciones el ao 1931.
2. Entre los aos 1966 y 1978:
En Abril de 1966 se dicta la ley 16455. Este cuerpo legal, recogiendo las
recomendaciones de la OIT2 estableci en nuestro pas un rgimen de estabilidad relativa de
carcter general para todos los trabajadores del sector privado, sean empleados u obreros.
Era un ley de estabilidad ya que de acuerdo a lo previsto en su artculo 1, el
empleador slo poda poner trmino al contrato de trabajo, en la medida que se configurara
a los menos una de las causales expresamente establecidas en la ley, es decir, al amparo de
esta ley, el empleador no poda desahuciar al trabajador, es decir, ya no poda despedir sin
causa justificada.
Si en los hechos el empleador despeda a un dependiente sin invocar una causal
legal o si invocndola no lograba probar los hechos que la configuraban, estaba obligado a
reincorporar al trabajador dentro de los 2 das siguientes a la sentencia definitiva que
declaraba injustificado el despido, bajo pena de pagar una indemnizacin regulada por el
juez la que en ningn caso poda ser inferior a un mes por ao de servicio.
Es necesario destacar que dentro de las causales de la ley 16455 se contemplaba
necesidades de funcionamiento de la empresa, establecimiento o servicio y estaban
2
La OIT es un organismo internacional dependiente de las Naciones Unidas que funciona en Ginebra, que
tiene una representacin tripartita de los gobiernos, de los empleadores y de los trabajadores; que dicta
normas internacionales a las cuales se les llama convenios y a las cuales los pases pueden adherirse y
adoptarlas como normas bsicas de sus ordenamientos jurdicos que velan por el inters general de los
trabajadores.
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excluidos de esta estabilidad las personas dotadas de poder para representar al empleador,
los trabajadores de casa particular y los trabajadores con una antigedad inferior a 6 meses.
3. Entre los aos 1978 y 1987:
El 15 de Julio del ao 1978 se dicta el DL 2200 que vino a restaurar el sistema de
libre despido con indemnizacin adicional. Esta norma hace suyo el sistema de libre
despido al establecer en su artculo 13, letra F, como causal de trmino del contrato de
trabajo el desahucio del empleador.
No se trataba por cierto de un libre despido puro ya que se admiti expresamente la
indemnizacin por aos de servicios como un derecho de los trabajadores desahuciados por
el empleador. El pago de la indemnizacin ya no est condicionado, a lo menos
tericamente, a una sentencia que declare injustificado el despido, ni tampoco a la negativa
del empleador de reincorporar al trabajador, sino que simplemente a la condicin que la
relacin termine por desahucio del empleador.
Cuando el empleador despeda a un trabajador invocando una causal distinta del
desahucio, por ejemplo, falta de probidad, ausencia del trabajo, etc., pero que el empleador
no lograba acreditar en el juicio, la sentencia condenaba al pago de la indemnizacin, pero
no como consecuencia de la negativa a reincorporar al trabajador, sino que simplemente
porque se estimaba que la causal del trmino efectivo del trabajo haba sido la de la letra F
del artculo 13. Bajo este rgimen, tericamente, no era concebible una demanda por
despido injustificado, sino que una demanda por no pago de la indemnizacin respectiva al
haberse puesto trmino a la relacin laboral por desahucio del empleador.
El 14 de Agosto de 1981 la ley 18018 estableci un lmite al tiempo o perodo
indemnizable equivalente a 150 das de remuneracin, lo que se traduce en un lapso
mximo indemnizable igual a 5 aos de servicio. Esto despus de alarg a 11. En la misma
ley se estableci que los trabajadores contratados con anterioridad a su vigencia se
continuaban rigiendo por las disposiciones que no establecan lmite, lo que se mantiene
hasta el da de hoy.
4. Entre los aos 1987 y 1990:
Con fecha del 6 de Julio de 1987 se publica la ley 18620 que se trata tan solo de una
codificacin de las diversas leyes laborales que existan hasta el momento, por lo que el
rgimen de terminacin establecido por el DL 2200 y posterior reforma, se pact sin
modificaciones.
5. Desde 1990 hasta la reforma laboral:
El 29 de Noviembre de 1990 se public la ley 19010 que pretendi establecer un
sistema de estabilidad. Esta ley modific el tope de la indemnizacin por aos de servicios,
aumentndola a 11 aos, manteniendo la excepcin de los trabajadores contratados con
anterioridad al 14 de Agosto de 1981.
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Esta ley no altera sustancialmente el rgimen de libre despido del DL 2200 y luego
del cdigo del ao 1987. El desahucio discrecional y unilateral del contrato de trabajo
ejercido por el empleador es sustituido por una causal objetiva necesidades de la empresa,
establecimiento o servicio que tiene los mismos efectos prcticos que el desahucio. Esta
causal puede ser reclamada al tribunal con el solo objeto de aumentar en un 20% dicha
indemnizacin si acaso el tribunal estima que no concurre la causal.
Se mantiene el desahucio libre fundamentalmente para 3 sectores, para las
empleadas de casa particular, para los trabajadores con poder de representacin del
empleador y aquellos de exclusiva confianza.
La Ley 19631 del 28 de Noviembre de 1999, modifica la del ao 1990. Esta ley
condiciona el trmino de la relacin de trabajo por parte del empleador al pago de las
cotizaciones previsionales. Si se quiere despedir, se debe acreditar el pago al da de las
cotizaciones previsionales. Si el empleador no hubiere efectuado el pago ntegro de dichas
cotizaciones previsionales el despido no producir el efecto de poner trmino al contrato de
trabajo.
Una segunda ley que modifica tambin las normas del momento es la ley 19759. En
esta materia los cambios estn orientados a encarecer los despidos injustificados, indebidos
o improcedentes o en los que no se ha invocado causal alguna.
Los principales cambios son:
-
El fuero est tratado en el artculo 174 del Cdigo del Trabajo. El fuero laboral es
una especial proteccin que la ley otorga a ciertos y determinados trabajadores sea por el
94
95
A estos trabajadores se les puede poner trmino a su contrato en uso de las causales
de terminacin del contrato de trabajo que estn en los artculos 159, 160, 161 y 161 bis del
Cdigo del Trabajo.
CAUSALES OBJETIVAS DE TERMINACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Las causales del artculo 159 del Cdigo del Trabajo las denominamos causales
objetivas de terminacin del contrato de trabajo. Estas causales son objetivas porque no hay
intencionalidad, sino que son hechos claros y precisos.
El contrato de trabajo terminar en los siguientes casos:
1. Mutuo acuerdo de las partes:
Al igual como nace el contrato por acuerdo de las partes, de la misma forma muere
la relacin laboral.
Requisitos para invocar esta causal
a)
b)
c)
d)
A plazo fijo.
A plazo determinado.
Esta causal se aplica a los contratos a plazo fijo, ya se sabe la fecha de terminacin
del contrato. Los contratos a plazo fijo pueden ser de 1 2 aos. La regla general es de un
ao como duracin mxima de los contratos a plazo fijo. Tratndose de ejecutivos de alto
nivel, el plazo puede llegar a ser de 2 aos como mximo.
La jurisprudencia se ha unificado en el sentido que si un empleador pone trmino a
un contrato celebrado a plazo fijo, antes de la llegada del trmino del plazo sin ninguna otra
causa que justifique la terminacin, debe indemnizar al trabajador la totalidad de las
remuneraciones y beneficios que le habran correspondido hasta el ltimo da del plazo.
Algunos casos en que se transforma el contrato de plazo fijo a contrato de duracin
indefinida son:
a) Si el trabajador contina prestando servicios ms all del plazo de terminacin del
contrato con conocimiento del empleador.
b) La segunda renovacin de un contrato a plazo fijo, lo transforma en uno a duracin
indefinida.
c) Si en un perodo de 15 meses se celebran varios contratos de plazo fijo entre las
mismas partes, el ltimo se transforma en indefinido si la sumatoria de todos los
contratos de plazo fijo, hacen 12 meses en conjunto.
5. Conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato:
A esto se le llama tambin la terminacin del contrato a plazo indeterminado. La
conclusin del trabajo dice relacin con un trabajo o labor determinada. Normalmente se
usa para trabajos de corta duracin o espordicos.
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Para que esta causal produzca efectos, tanto los servicios contratados como la
terminacin del contrato deben estar vinculados.
Para entender que estos son contratos de corta duracin o deducirlo, se puede ir al
artculo 305 del Cdigo del Trabajo que est inserto dentro de la negociacin colectiva y
que dice que no forman parte de una negociacin colectiva, aquellos trabajadores que
contraten exclusivamente para una determinada obra o faena transitoria o de temporada.
6. Caso fortuito o fuerza mayor:
El artculo 45 del Cdigo Civil nos dice que caso fortuito o fuerza mayor es el
imprevisto imposible de resistir, como un incendio, una inundacin, un terremoto, etc. Para
que opere esta causal de darse en toda su intensidad.
Los requisitos del caso fortuito o fuerza mayor son:
a) Imprevisibilidad que no sea predecible lo que ocurra.
b) Imposible de resistir que no se pueda superar por vas legtimas.
Estas circunstancias se deben interpretar restrictivamente.
Todas estas causales que hemos visto, cuando el empleador las invoca para producir
la terminacin del contrato de trabajo, no generan pago de indemnizacin alguna por la
terminacin del contrato, ya que son causales objetivas de terminacin del contrato de
trabajo.
Por mucho tiempo, esta ltima causal se utilizaba para producir la terminacin del
contrato de trabajo de aquellos que sufrieran un accidente y quedaban invlidos, ya que se
invocaban las causales ya vistas del caso fortuito o fuerza mayor.
En una de las ltimas modificaciones del cdigo, se agreg el artculo 161 bis, el
cual dispone que no sea justa causa de terminacin del contrato, la invalidez total o parcial
que pueda sufrir un trabajador. Si se invoca esta causal, el empleador debe pagar una
indemnizacin por aos de servicio recargada en un 50%.
Esta es una de las tantas disposiciones objetables porque las personas se invalidan
no tan solo por hechos que puedan ser imputables al trabajo mismo.
CAUSALES SUBJETIVAS DE TERMINACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Estn tratadas en el artculo 160 de Cdigo de Trabajo. Son llamadas tambin
causales de caducidad del contrato de trabajo.
En este caso el empleador debe hacer una evaluacin de los hechos para as hacerlos
calzar con una causal determinada de este artculo 160 del Cdigo.
98
99
b) La falta injustificada, o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su
cargo una actividad, faena o mquina cuyo abandono o paralizacin signifique una
perturbacin grave en la marcha de la obra.
4. Abandono del trabajo por parte del trabajador, entendindose por tal:
a) La salida intempestiva e injustificada del trabajador del sitio de la faena y durante
las horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente
b) La negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el contrato.
5. Actos, omisiones o imprudencias temerarias que afecten a la seguridad o al
funcionamiento del establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los
trabajadores, o a la salud de stos.
6. El perjuicio material causado intencionalmente en las instalaciones,
maquinarias, herramientas, tiles de trabajo, productos o mercaderas:
Esto se refiere al trabajador saboteador.
7. Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato:
Se refiere a algo que dae o quiebre la relacin laboral y que no permita que pueda
ser recompuesta.
CAUSALES DEL ARTCULO 161 DEL CDIGO DEL TRABAJO
Este artculo contempla 2 causales de terminacin del contrato de trabajo:
1. Por causales o necesidades de la empresa:
A esto se aplica cualquier fundamento que d el empleador y la ley seala ejemplos
que pueden configurar esta causal en el artculo 161 del Cdigo del Trabajo. Con todo, el
empleador debe fundamentar la utilizacin de esta causal.
2. Por desahucio del contrato por parte del empleador:
Es un acto jurdico unilateral, en virtud del cual, el empleador comunica al
trabajador su intencin de no perseverar en el contrato, sin expresin de causa alguna.
Los requisitos de esta causal son:
a) Debe constar por escrito.
b) Debe estar dirigido a gerentes, apoderados con facultades de administracin,
trabajadores de exclusiva confianza del empleador cuya naturaleza de tal emane del
cargo que desempea.
c) Debe ser dado con 30 das de anticipacin o reemplazar este aviso por una
indemnizacin de 30 das de la ltima remuneracin.
100
Esta carta debe ser notificada personalmente al trabajador, es decir, que la reciba de
forma personal y que firme. Si se niega a recibirla debe ser enviada por correo certificado al
domicilio fijado en el contrato de trabajo. Copia de esta carta se debe enviar dentro de 3
da a la Inspeccin del Trabajo correspondiente.
Tratndose de la causal de NECESIADES DE LA EMPRESA esta carta debe
contener los mismos requisitos anteriores y adems sealar el monto de la indemnizacin
por aos de servicio al empleador. El monto de la indemnizacin a pagar, es una oferta
irrevocable de pago del empleador (artculo 169 del Cdigo del Trabajo).
El trabajador que declare que su despido fue injustificado puede reclamar ante el
juzgado del trabajo dentro del plazo de 60 das para que ste declare tal situacin y
determine la indemnizacin con los recargos correspondientes (artculo 168 del Cdigo del
Trabajo).
Este plazo de 60 das hbiles de caducidad se suspende cuando el trabajador
interpone por esas mismas razones o hechos un reclamo en la Inspeccin del Trabajo. El
plazo Se paraliza el da que se interpone el reclamo.
Entre el trmino del contrato y toda la gestin del la Inspeccin del Trabajo, no debe
interponerse la reclamacin ante tribunales pasados que sean 90 das hbiles contados desde
la separacin del trabajador.
Tambin si al trabajador se le ha comunicado la terminacin de su contrato por las
causales de necesidades de la empresa o de desahucio del empleador y no le pagan la
indemnizacin, tambin tiene el mismo plazo de 60 das hbiles para reclamar
judicialmente el pago o si no, se extingue ese derecho.
101
Hay un grupo de trabajadores que son los trabajadores de casa particular, a los
cuales si se les aplica la causal de desahucio o despido del empleador no generan el pago de
indemnizacin por pago de aos de servicios en los trminos generales dispuestos para
todos los trabajadores, sino que para ellos la ley estableci un sistema automtico de pago
de la indemnizacin por parte del empleador y a todo evento, es decir, siempre tienen
derecho a esa indemnizacin. A esta materia se refiere tambin el artculo 163 en el inciso
4 del Cdigo del Trabajo.
El empleador mensualmente debe pagar en una cuenta especial abierta en una AFP a
nombre del trabajador de casa particular un 4,11% de la remuneracin mensual y este
porcentaje es la indemnizacin por aos de servicios o corresponde a la indemnizacin a
pagar por el trmino del contrato. Esto equivale ms o menos a 15 das de indemnizacin
por cada ao trabajado. Para poder tener este dinero debe llevar o la carta de despido o
llevar el finiquito donde consta la finalizacin del contrato de trabajo.
EL FINIQUITO
El finiquito es una convencin en virtud de la cual las partes acuerdan dejar
constancia de la terminacin de la relacin laboral, de la causal que motiv la terminacin
de la misma, se efectan los ajustes de cuentas correspondientes y las partes expresan que
recprocamente se liberan de toda responsabilidad, reclamos, cargos, etc.
Lo ms importante es que un finiquito que d cuenta del trmino de una relacin
laboral es una convencin que extingue derechos y obligaciones. Los requisitos que la ley
exige del finiquito son los mismos que ya hemos analizado respecto de la renuncia y
terminacin del contrato por mutuo acuerdo de las partes (artculo 177 del Cdigo del
Trabajo).
El finiquito debe constar por escrito, debe ser firmado por las partes y lo ms
importante de todo es que debe ser ratificado por el ex trabajador ante un ministro de fe.
Para estos efectos son ministros de fe los inspectores del trabajo, los notarios pblicos,
oficiales del registro civil y secretarios de municipalidad correspondiente.
DESPIDO INDIRECTO
Se acostumbra denominar despido indirecto a la terminacin del contrato de trabajo
por decisin del trabajador de poner trmino a la relacin laboral por imputarle al
103
empleador que ha incurrido ste en algunas causales de caducidad del contrato, vale decir,
es el trabajador el que le dice al empleador que termina el contrato por causa del empleador.
A esta materia de refiere el artculo 171 del Cdigo del Trabajo. Si quien incurriere
en las causales de los nmeros 1, 5 7 del artculo 160 fuere el empleador, el trabajador
podr poner trmino al contrato y recurrir al juzgado respectivo, dentro del plazo de sesenta
das hbiles, contado desde la terminacin, para que ste ordene el pago de las
indemnizaciones establecidas en el inciso cuarto del artculo 162, y en los incisos primero o
segundo del artculo 163, segn corresponda, aumentada en un cincuenta por ciento en el
caso de la causal del nmero 7; en el caso de las causales de los nmeros 1 y 5, la
indemnizacin podr ser aumentada hasta en un ochenta por ciento.
El trabajador deber dar los avisos a que se refiere el artculo 162 en la forma y
oportunidad all sealados.
Si el Tribunal rechazare el reclamo del trabajador, se entender que el contrato ha
terminado por renuncia de ste.
REAJUSTE DE LAS INDEMNIZACIONES
A esto se refiere el artculo 173 del Cdigo del Trabajo. Las indemnizaciones a que
se refieren los artculos 168, 169, 170 y 171 del Cdigo del Trabajo, es decir, las
indemnizaciones por trmino de contrato, devengan como reajuste el 100% de la variacin
experimentada por el IPC entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse le pago y el
mes anterior a aquel que efectivamente se realice. Y las sumas as reajustadas devengarn el
mximo de inters convencional para operaciones reajustables de dinero desde que se hizo
exigible la obligacin.
LA MAL LLAMADA LEY BUSTOS
A esto se refiere el artculo 162 y el 177 del Cdigo del Trabajo a causa de una serie
de modificaciones del cdigo. Esto se trata al pago de las cotizaciones de seguridad social y
de su debido resguardo.
Por cotizaciones de seguridad social debemos entender aquellas para pensiones (las
que se pagan en una AFP o en el INP) de salud del trabajador que se pagan en una ISAPRE
o en el FONASA. Por ltimo estn las cotizaciones que se debe pagar para los trabajadores
que estn afiliados para el seguro de desempleo o cesanta.
Dijimos antes que dentro de las causales de terminacin del contrato de trabajo, el
empleador debe acompaar el estado de las cotizaciones del trabajador. Para pensiones
debe acompaar un certificado o las planillas que acrediten el pago de las cotizaciones de
todo el tiempo que dure la relacin laboral. Las cotizaciones de salud deben ser acreditadas
por los ltimos 12 meses que dur la relacin laboral. Para el seguro de desempleo, por
todo el tiempo que se haya extendido la afiliacin al seguro de desempleo.
104
CONTRATOS ESPECIALES
Nociones generales
De los contratos especiales:
El Ttulo II del Libro I del Cdigo del Trabajo est dedicado a esta materia entre los
artculos 77 y 152, y en su primer artculo, el 77, empieza por declarar que respecto de los
trabajadores a que se refiere este Ttulo, el contrato de trabajo se someter
preferentemente a estas reglas, lo cual significa que a este personal se le aplicarn las
normas especficas de este Ttulo y slo subsidiariamente, en lo que no est regida por
ellas, las normas generales del contrato individual que ya hemos analizado.
Los contratos especiales que contiene este Ttulo II son, segn el orden que
establece el Cdigo:
-
105
incorporado al nuevo Cdigo, habiendo figurado por primera vez en el Decreto Ley N
2.200.
Definicin
Establece el artculo 78, que es la convencin en virtud de la cual un empleador se
obliga a impartir a un aprendiz, en un tiempo y condiciones determinados, los
conocimientos y habilidades de un oficio calificado, segn un programa establecido, y el
aprendiz se obliga a cumplirlo y a trabajar mediante una remuneracin convenida.
Segn el artculo 79 del Cdigo del Trabajo, pueden celebrar este contrato
solamente los trabajadores menores de 21 aos.
Remuneraciones
En un principio se estableca que la remuneracin mnima del aprendiz no poda ser
inferior al 60% del ingreso mnimo mensual. Hoy en da dice el artculo 81 del Cdigo, que
ella no est sujeta al artculo 44 del mismo (ingreso mnimo mensual) y ser libremente
convenida por las partes. Ello puede implicar que el aprendiz deba aceptar una inferior a
dicho ingreso.
Prohibicin
Dice el artculo 82 que las remuneraciones del aprendiz en ningn caso podrn ser
reguladas a travs de contratos o convenios colectivos o fallos arbitrales recados en una
negociacin colectiva, lo que viene a corroborar que este contrato se rige exclusivamente
por el convenio individual que las partes libremente hayan pactado. El fundamento de esta
restriccin radica en la necesaria temporalidad de estos trabajadores.
Obligaciones del empleador
Estn establecidas por el artculo 83 del Cdigo y son las siguientes:
1. Debe ocupar al aprendiz solamente en los trabajos propios del programa de
aprendizaje.
2. Debe permitir los controles que al Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo le
correspondan en los contratos de aprendizaje.
3. Debe designar un trabajador de la empresa como maestro gua del aprendiz para
que lo conduzca en este proceso.
Duracin del contrato
Respecto a este punto, 2 causa pueden ponerle fin a este contrato de aprendizaje:
a) La terminacin del plazo de aprendizaje.
b) En ningn caso este plazo puede exceder de 2 aos.
106
Definicin
El artculo 87 empieza por definir a los trabajadores agrcolas diciendo que son los
que laboran la tierra y todos los que desempean actividades agrcolas bajo las rdenes
de un empleador, siempre que no pertenezcan a empresas comerciales o industriales
derivadas de la agricultura, lo que ser determinado por un reglamento.
Exclusiones
Como siempre hubo dudas acerca de la calidad de trabajador agrcola, como en los
casos de medieros, choferes, empleados administrativos, arrendamientos que se pagaban
con el fruto de la tierra, etc., los incisos siguientes del artculo 87 se preocupan de dilucidar
el problema sealando quines de esas personas no son trabajadores agrcolas, y excluye a
los siguientes:
a) Los empleados en faenas agrcolas y que no laboren directamente en el cultivo de la
tierra, tales como administradores, contadores o que, en general, desempeen
labores administrativas.
b) Los que tengan contratos de arriendo, mediera, aparcera u otros en virtud de los
cuales las personas exploten por su cuenta y riesgo predios agrcolas.
c) Los que laboren en aserraderos y plantas de explotacin de maderas, salvo los que
lo hagan en aserradores mviles que se instalen para faenas temporales en las
inmediaciones de los bosques en explotacin.
El inciso final aade que en caso de duda, la calificacin se har por el inspector del
trabajo de la localidad, de cuya resolucin se podr reclamar ante el Director del Trabajo,
sin ulterior recurso. Sin perjuicio de lo cual podra discutirse la calidad o condiciones del
contrato ante el juez del trabajo, segn siempre se ha entendido por la jurisprudencia.
Normas sobre la jornada de trabajo
Conforme al artculo 88 del Cdigo del Trabajo, las normas sobre limitacin de la
jornada de trabajo se aplicarn a los trabajadores agrcolas con las modalidades que seale
el reglamento, de acuerdo a las caractersticas de la zona o regin, condiciones climticas y
dems circunstancias propias de la agricultura.
De acuerdo con el inciso 2, el reglamento deber considerar las modalidades que,
dentro de un promedio anual que no exceda de 8 horas diarias, permitan la variacin diario
o semanal segn ocurran las causas que se han sealado. Asimismo, dicho reglamento
sealar la forma y procedencia del pago de las horas extraordinarias con el respectivo
recargo legal.
Aade el artculo 89 del Cdigo que los trabajadores agrcolas que por las
condiciones climticas no pudieren desarrollar su labor, tendrn derecho al total de las
108
lugar que, atendidos la distancia y medios de comunicacin, les permita desempear sus
labores, se libera al empleador de tal obligacin (artculo 92 del Cdigo).
Registro de enganchadores
Se estableci (artculos 92 bis y 95) mediante la reforma implantada por la Ley N
19.759, la obligacin de establecer un registro en la Inspeccin del Trabajo de todas las
personas que se desempeen como intermediarios o enganchadores de los trabajadores
agrcolas y de los trabajadores que realicen funciones comerciales o agroindustriales
derivadas de la agricultura, de la explotacin de madera y otras a fines, y establecindose
as que el costo de ciertas obligaciones de transporte, alimentacin y alojamiento de los
trabajadores agrcolas sern de cargo exclusivo de los empleadores.
Asimismo, se estableci en dicha oportunidad en forma expresa la obligacin de
parte del empleador de proporcionar a esta clase de trabajadores las condiciones adecuadas
de alojamiento, alimentacin y transporte, segn las circunstancias que establece el artculo
95 del Cdigo, y que ellas no son compensables en dinero ni constituyen remuneracin.
Igualmente, la Ley N 19.759 estableci que para los efectos de dar cumplimiento a
la normativa sobre salas cuna, los empleadores pueden contratar dichos servicios en
conjunto, utilizando as una economa de escala que les permita bajar los costos.
II.
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Cuando entre el lugar de la faena y el lugar de alojamiento del trabajador media una
distancia igual o superior a 3 kilmetros y no existan medios de transporte pblico,
el empleador deber proporcionar medios de movilizacin.
111
Asegurador es quien cubre los diversos riesgos que pueden ocurrir y que, en
caso de suceder el siniestro asegurado, toma a si cargo el pago de los valores
garantizados. Cabe mencionar que sin embargo a la gran cantidad de adelantos
tcnicos en tema de seguridad, hoy en da aun no se concibe la navegacin con un
contrato de seguro y reaseguro.
113
Libros de navegacin
Es necesario citar aqu, por la referencia que a ellos hacen el Cdigo del Trabajo, el
de Comercio y la Ley de Navegacin, que corresponde al capitn llevar los siguientes
documentos:
a) Bitcora en que anota diariamente los acontecimientos o novedades de la
navegacin.
b) Libro de cuenta y razn que corresponde a un Libro diario de contabilidad.
c) Rol de la tripulacin en la que deben figurar todos los tripulantes.
d) Cuadro regulador de trabajo que seala los horarios, turnos, emergencias, etc.
Jornada de trabajo
Este aspecto es quizs el ms importante dentro de este contexto y respecto a l,
daremos algunas reglas:
a) La jornada normal de navegacin es de 56 horas, distribuidas en 8 horas diarias, y si
la nave est en puerto es de 45 horas semanales, pues en este caso se respeta el
descanso dominical; el exceso de 45 horas se pagar siempre con 50% de recargo
(artculo 160).
b) La jornada no tiene lmite alguno y debe ser continua para las siguientes personas:
-
Capitn de nave.
Ingeniero jefe.
Comisario.
Mdico.
Telegrafista a cargo de la radio.
Cualquier otro oficial que, de acuerdo con el reglamento de trabajo a bordo, se
desempee como jefe de un departamento o servicio y que, en tal carcter, deba
fiscalizar los trabajos ordinarios y extraordinarios de sus subordinados (artculo
108).
114
extraordinarias que sea necesario ejecutar fuera de turno para seguridad de la nave o
cumplimiento de itinerario del viaje no darn derecho a sobretiempo al oficial
responsable cuando tenga por causa errores nuticos o profesionales o negligencia
de su parte, sea en la conduccin o mantenimiento de la nave, o en la estiba, entrega
o recepcin de la carga, y ello sin perjuicio de las sanciones disciplinarias que
correspondan; tambin carecen de ese derecho los oficiales de mquinas cuando por
similares circunstancias sean responsables de desperfectos o errores ocurridos
durante su respetivo turno (artculo 118).
No darn derecho a remuneracin por sobretiempo las horas extraordinarias que
indique el capitn en las siguientes circunstancias:
-
115
116
117
Mximo de 3 ingresos mnimos mensuales por casa ao de servicio y fraccin superior a 3 meses, con un
lmite de 10 aos.
118
Adems, el artculo 121 seala otra causal especial, al decir que si la nave
emprendiere un viaje cuya duracin hubiere de exceder en un mes o ms al trmino del
contrato, el trabajador podr desahuciarlo con 4 das de anticipacin, por lo menos, a la
salida de la nave, al cabo de los cuales quedar resuelto el contrato.
Si la expiracin del contrato ocurre en alta mar, se entender prorrogado hasta la
llegada de la nave al puerto de su matrcula o a aquel en que deba ser restituido el
contratado; pero, si antes tocare en un puerto nacional y hubiere de tardar ms de 15 das en
llegar al de matrcula o restitucin, cualquiera de las 2 partes podr dar por terminado el
contrato, siendo restituido el contratado por cuenta del armador.
CONTRATO DE LOS TRABAJADORES PORTUARIOS EVENTUALES
Generalidades
Antes de entrar directamente a este contrato especial, es indispensable sealar
ciertas circunstancias previas.
En el Cdigo de 1931 se les consideraba en el prrafo IX del Ttulo II del Libro I,
artculos 83 a 85, ya que eran obreros, por estimarse que exista un neto predominio del
esfuerzo fsico sobre el intelectual (como se estableca en aquellas poca) y sin considerar
su cantidad ni si estaban o no afiliados a un sindicato.
Al dictarse el Decreto Ley N 2.200, el 15 de junio de 1978, se derogaron
expresamente los Libros I y II del Cdigo de 1931, pero se dejaron vigentes por su artculo
162 las disposiciones que regan a los trabajadores portuarios y gente de mar;
posteriormente, se le agregaron 2 artculos (162 A y 162 B) que daban normas esenciales
para estos contratos. Ms adelante, la Ley N 18.011, de 1 de julio de 1981, sustituy el
Ttulo V del Libro I del Cdigo del Trabajo, referido a la gente de mar, y la Ley N 18.032,
de 25 de septiembre de 1981, la modific, agregando como Ttulo VI del mismo Libro I a
los trabajadores portuarios eventuales.
En este contrato, en que se sigue haciendo predominar el esfuerzo fsico sobre el
intelectual, aun cuando no tenga importancia alguna distinguir entre obreros y empleados,
pues como hemos sostenido insistentemente, las normas son comunes; hay que sealar, sin
embargo, que todo el personal es de ex obreros y que no se hace el distingo como en el
contrato de embarco de oficiales y marinera.
Otro punto que debe destacarse es que en el antiguo Cdigo las normas se aplicaban
a todos los obreros que desempeaban labores de carga y descarga a orillas del agua. Hoy
en da, en cambio, el legislador seala (artculo 133) que se entiende por trabajador
portuario a todo aquel que realiza funciones de carga y descarga de mercancas y dems
faenas propias de la actividad portuaria, tanto a bordo de naves en los recintos
portuarios, y distingue al efecto 3 categoras:
-
120
f) Una copia de los convenios debe ser enviada a las Inspeccin del Trabajo
correspondiente y a la autoridad martima, dentro de las 24 horas siguientes a su
celebracin.
El artculo 135 hace aplicable la presuncin de derecho establecida en el artculo 4
del Cdigo, respecto de la persona que haya concurrido como empleador, aun cuando no
tenga habitualidad en ese cargo.
El empleador, s, deber tener oficina establecida en cada lugar que desarrolle sus
labores, cumplir con las condiciones y mantener el capital propio o las garantas que seale
el reglamento, el que ser expedido por el Ministerio del Trabajo y Previsin Social y
llevar adems la firma del Ministro de Defensa Nacional (artculo 136).
El mismo artculo exige que el empleador, sus representantes o apoderados deben
ser chilenos. Si fuere una sociedad o comunidad, se considerar chilena siempre que tenga
en Chile su domicilio principal y su sede real y efectiva; que sus administradores,
presidente, gerente o directores, segn el caso, sean chilenos; y que ms del 50% del capital
social o del haber de la comunidad pertenezca a personas naturales o jurdicas chilenas.
Este contrato tan especial y caracterstico, si bien conocido en todos los pases que
tienen mar, lagos o ros navegables, generalmente no se concierta con un trabajador de uno
en uno, sino con un grupo de ellos (una cuadrilla), pues se trabaja en equipos, aunque puede
ser que cada uno realice su propia actividad.
El llamado a trabajar frente a la inminencia de la salida o llegada de una nave, que
es la fuente de trabajo que lo alimenta, produce una institucin llamada en los puertos la
nombrada, en que se requiere la fuerza de trabajo para cargar o descargar una nave. Para
ello no se requiere un ttulo ni a veces conocimientos especiales, pero s la autoridad
martima (que controla el ingreso a las naves y recintos portuarios y su permanencia en
stos) puede impedir el ingreso a cualquier persona.
Antes se consideraba el otorgamiento de un permiso o matrcula para efectuar tal
trabajo, lo que dio lugar a otra institucin que casi existe en todos los puertos del mundo.
Como el trabajo de carga es irregular, incluso se trabaja en las noches, a veces con lluvia,
en horas extraordinarias, etc., ya que a la nave no le convienen pagar derechos de puerto
que se elevan da por da de permanencia y regulados en dlares 4, es una labor
generalmente muy bien remunerada; ello dio lugar a que el permiso se arrendase a un
tercero (llamado en Chile medio pollo) o el arrendatario, a su vez, lo subarrendase
(cuarto pollo).
El contrato de trabajo est sujeto a las siguientes reglas establecidas por el artculo
137:
a) Debe pactarse por escrito y con la anticipacin requerida por la autoridad martima,
salvo fuere celebrado en provisin de puestos de trabajo convenida por el empleador
4
La permanencia ociosa de una nave en puerto significa un gasto de US$ 15.000 a US% 20.000 por da.
121
123
Y, en general, a las personas que, teniendo estas calidades, trabajen en circo, radio
teatro, televisin, cine, salas de grabaciones o doblaje, estudios cinematogrficos, centros
nocturnos o de variedades o en cualquier otro lugar donde se presenten, proyecte, transmita,
fotografe o digitalice la imagen del artista o del msico o donde se transmita o quede
grabada la voz o la msica, mediante procedimientos electrnicos, virtuales o de otra
naturaleza, y cualquiera sea el fin a obtener, sea ste cultural, comercial, publicitario o de
otra especie.
La misma norma indica que, tratndose de la creacin de una obra, el contrato de
trabajo no podr afectar la libertad de creacin del artista, sin perjuicio de la obligacin de
ste de cumplir de acuerdo a sus trminos.
Jornada de trabajo y descanso dominical
Los trabajadores regidos por esta clase de contratos no se encuentran sujetos a la
jornada ordinaria que establece el Cdigo del Trabajo, sino que a un lmite diario de 10
horas, asimismo, se encentran exceptuados del descanso dominical, debiendo el empleador
compensar al trabajador con un da de descanso adicional, con una duracin mnima de 36
horas continuas y debiendo aplicar a su respecto lo dispuesto por el artculo 36 del Cdigo e
cuanto a como se computa dicho da.
La acumulacin de dichos das da paso a la libertad contractual, quedando
facultadas las partes para pactar la forma de su distribucin o retribucin.
Asimismo, se establece que la determinacin del horario y plan de trabajo habrn de
efectuarse con la debida antelacin al inicio de la prestacin de los servicios.
Condiciones de trabajo
124
125
El Cdigo del Trabajo de 1931 reacciona fuertemente en contra de tal nombre y les
llama empleados domsticos, en aquel tiempo en que la voz empleado estaba reservada
nicamente para quienes tenan predominancia del esfuerzo intelectual sobre el fsico.
Posteriormente se conoci este servicio como asesoras del hogar, y ms tarde, por la
Ley N 17.795, de 16 de noviembre de 1971, se les llam empleados de casas particulares.
El Decreto Ley N 2.200, de 1978, les denomin trabajadores de casas particulares,
en su afn de sealar que hay una sola categora de prestadores de servicios, ya que con la
dictacin de la Ley N 16.455 slo se habla de trabajadores.
Concepto
La definicin que da el artculo 146 del nuevo Cdigo del Trabajo difiere y es ms
amplia que la que contena el Cdigo de 1931, y seala que son las personas que se
dediquen en forma continua, a jornada completa a parcial, al servicio de una o ms
personas naturales o de una familia, en trabajos de aseo y asistencia propios o
inherentes al hogar.
A pesar de esas exigencias, dice que tambin lo son las personas que realizan
labores iguales o similares a las recin sealadas en instituciones de beneficencia cuya
finalidad sea atender a personas con necesidades especiales de proteccin o asistencia,
proporcionndoles los beneficios propios de un hogar.
En caso de duda, la calificacin la har el respectivo inspector del trabajo, de cuya
resolucin podr reclamarse al Director del Trabajo, son ulterior recurso.
A pesar de tan enftica declaracin, creemos que ello no obsta, por razones obvias, a
ventilar esta materia ante los Tribunales del Trabajo.
Estas disposiciones se aplican tambin a los choferes que la Ley N 6.424, de 14 de
septiembre de 1938, haba determinado que eran empleados particulares.
Perodo de prueba
Segn el artculo 147, las 2 primeras semanas de trabajo se estimarn como perodo
de prueba y durante ese lapso podr resolverse el contrato a voluntad de cualquiera de las 2
partes, siempre que se d un aviso con 3 das de anticipacin y se pague el tiempo servido.
Este perodo de prueba ha sido siempre caracterstico de este contrato, en que tanta
importancia tienen el conocimiento, la mutua comprensin y el buen trato que deben existir
para permitir su buen desarrollo, ya que como en ningn otro entra a jugar no slo el factor
confianza, sino un contacto diario entre las partes e incluso con la familia que habita en la
casa.
126
Jornada
En un cambio de importancia, el legislador de la Ley N 19.250 ha distinguido entre
aquellos trabajadores que no viven en la casa del empleador (usualmente conocidos como
de puertas afuera) de aquellos que s lo hacen (puertas adentro); para los primeros estipula
una jornada que no podr exceder de 12 horas diarias, teniendo dentro de esta jornada un
descanso no inferior a una hora, imputable a ella, asimilndose as a las llamadas jornadas
mayores que registra el Cdigo de este ramo.
Para los segundos, mantiene la norma que estaba vigente antes de su dictacin, ya
que seala que stos no estarn sujetos a horario, siendo su jornada determinada por la
naturaleza de su labor, pero sealando que deben tener un descanso mnimo de 12 horas
diarias (antes eran 10); entre el trmino de la jornada diaria y el inicio de la siguiente el
descanso ser ininterrumpido y, normalmente, de un mnimo de 9 horas, pudiendo
fraccionarse el exceso durante la jornada y en l se entender incluido el lapso destinado a
las comidas del trabajador.
Descanso semanal
En otro cambio trascendente (introducido por la Ley N 19.250), se distingue entre
ambas categoras de trabajadores, asimilando la de aquellos que no viven en la casa del
empleador a las normas generales establecidas en el Cdigo (prrafo 4 del Captulo IV del
Ttulo 1 del Libro I); en cambio, para los que viven en la casa del empleador, mantiene el
descanso de un da a la semana, el cual puede ser fraccionado en 2 medios, a peticin del
trabajador.
Asimismo, seala que los das de descanso (en ambos casos) facultan al trabajador
para no reiniciar sus labores hasta el comienzo de la jornada diaria siguiente.
Remuneracin
Ella se fija de comn acuerdo entre las partes, comprendindose adems del pago en
dinero efectivo, la alimentacin y la habitacin (conocidos como regalas) cuando los
servicios requeridos exijan que el trabajador viva en la casa del empleador.
Pero la remuneracin mnima en dinero que estos trabajadores deben percibir ser
equivalente al 75% del ingreso mnimo mensual, dejando de lado con ella la excepcin que
constituan estos trabajadores a la aplicacin del ingreso mnimo mensual. Asimismo, en el
caso de los trabajadores que no vivan en la casa del empleador y que se desempeen en
jornadas parciales o presten servicios slo algunos das a la semana, stos tendrn derecho a
una remuneracin mnima no inferior a la referida, proporcionalmente calculada en relacin
a la jornada o a los das de trabajo.
En otro modificacin (ms formal que de fondo, dada la implantacin del ingreso
mnimo), se establece que las prestaciones de casa-habitacin y alimentacin de estos
trabajadores no sern imponibles para efectos provisionales.
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Fura de estas disposiciones especficas, este contrato, como todos los contratos
especiales que hemos visto, en lo no reglado para cada uno de ellos se rige supletoriamente
por las normas generales que da el Cdigo para el contrato individual de trabajo, segn
mandato del artculo 77 del mismo, inclusive del fuero de inamovilidad que consagra el
artculo 201 del Cdigo a favor de la mujer embarazada.
LA PRESCRIPCIN
Est definida en el artculo 2492 del Cdigo Civil y dice que la prescripcin es un
modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas o de extinguir las acciones y derechos
ajenos, sea por haberse posedo dichas cosas o no haberse dichos derechos o acciones
durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
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