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CONTRATO DE FIDEICOMISO
1. ANTECEDENTES
Este contrato tiene sus antecedentes en la fiducia romana. En sus inicios estuvo
circunscrito a los actos sucesorios y tuvo un carcter personal, adquiriendo la
naturaleza de derecho real a partir de Justiniano. Posteriormente se extiende a los
actos bilaterales y concretamente, a la contratacin.
Debido a la influencia que tuvo la invasin de las islas inglesas por los romanos, no
fue extrao que el fideicomiso se aplicara casi de inmediato, pero con matices muy
propios de la mentalidad e independencia de los anglosajones. Es as como crearon
sus propios mecanismos, a travs de tribunales especiales denominados equity. Se
form algo as como un derecho de propiedad desdoblado: de un lado el propietario
del bien, y del otro lado el beneficiario del mismo. Con el correr de los aos y con el
peso de nuevas ideas fue concebido el trust, el cual pas a las colonias inglesas en
Amrica y que ms tarde cobr un gran desarrollo en los Estados Unidos de Amrica y
en Canad.
2. IMPORTANCIA
El fideicomiso de nuestros das es una figura muy flexible, pues tiene una amplia
variedad de objetivos, tales como permitir la conservacin del patrimonio en las
familias, propiciar la circulacin de la riqueza a travs de diferentes medios, como son
el dinero, diversos ttulos-valores, bienes muebles e inmuebles, as como derechos y
la constitucin de garantas cubiertas por hipoteca.
Por estas razones y otras afines, el fideicomiso que ya cuenta con un marco legal
en funcin de la Ley N0 26702, est destinado a convertirse en valioso instrumento
jurdico dentro del sistema financiero.
3. CONCEPTO
El fideicomiso es una relacin jurdica por la cual una persona, denominada
fideicomitente, transfiere bienes a otra persona, denominada fiduciario, para la
constitucin de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este ltimo
y afecto al cumplimiento de un fin o fines especficos a favor de un tercero o del propio
fideicomitente, a quienes se denomina fideicomisarios.
De la definicin extraemos los siguientes elementos:
a. Comporta una relacin jurdica y se expresa unilateralmente, a travs de
testamento, o plurilateralmente, en funcin de un contrato.
b. Se conoce como fideicomitente al propietario de un bien o bienes que transfiere su
propiedad a favor de otro sujeto, llamado fiduciario.
c. Esta transferencia no tiene todos los atributos de la propiedad (no funciona el Jus
abutendi y no es perpetua sino temporal) y surge condicionada a que el fiduciario
utilice dichos bienes en el destino previsto en el instrumento constitutivo.
5. PATRIMONIO FIDEICOMETIDO
El patrimonio fideicometido est constituido por los bienes transferidos en
fideicomiso y por los frutos que stos generen. El patrimonio fideieometido es distinto
al patrimonio del fideicomitente, del fiduciario, del fideicomisario, de cualquier otro
patrimoni fideicometido administrado por el fiduciario y, de ser el caso, del
destinatario del remanente.
6. DOMINIO FIDUCIARIO
El dominio fiduciario es el derecho de carcter temporal que otorga al fiduciario las
facultades necesarias sobre el patrimonio fideicometido, para el cumplimiento del fin o
fines del fideicomiso, con las limitaciones establecidas en el acto constitutivo, segn lo
sealado en el ARTCULO 252 de la Ley General. El dominio fiduciario se ejerce
desde la transferencia de los bienes objeto del fideicomiso, salvo disposicin contraria
establecida en el acto constitutivo, hasta el trmino del fideicomiso.
8. FORMALIDADES
El contrato de fideicomiso debe celebrarse mediante documento privado o
protocolizado notarialmente.
Cuando el contrato comporta la transferencia de activos mobiliarios, debe ser
inscrito en la Central de Riesgos de la SBS.
Tambin es frecuente que la voluntad del fideicomitente la exprese mediante
testamento.
9. PLAZO
El plazo de duracin de estos contratos es de treinta aos como mximo, con las
siguientes excepciones:
a. El fideicomiso vitalicio, en beneficio de fideicomisarios que hubieran nacido o
estuvieran concebidos al momento de constituirse el fideicomiso, el plazo se
extiende hasta la muerte del ltimo de los fideicomisarios.
b. El fideicomiso cultural, que tenga por objeto el establecimiento de museos,
bibliotecas, entre otros, el plazo puede ser indefinido.
c. El fideicomiso filantrpico, que tenga por objeto aliviar la situacin de los privados
de razn, los hurfanos, los ancianos abandonados y personas menesterosas, el
plazo puede ser igualmente indefinido.
e. Designar por cada fideicomiso que reciba, un factor fiductario, quien asume
personalmente su conduccin, as como la responsabilidad por los actos, contratos
y operaciones que se relacionen con dicho fideicomiso. Una misma persona puede
ser factor de varios fideicomisos.
d. Es un derecho y tambin una obligacin del Banco, designar una comisin
administradora del fideicomiso, si la ndole o el nmero de las operaciones, actos y
contratos relativos a los bienes de un fideicomiso o que sean requeridos para el
cumplimiento de su finalidad as lo justifican. Esta comisin est compuesta de no
menos de tres ni ms de siete miembros y reglamentar su funcionamiento y
facultades, todo ello con sujecin a las reglas contempladas en el instrumento
constitutivo del fideicomiso. Nada dice la Ley sobre el posterior destino del factor,
pero en nuestra opinin cesar en sus funciones, pues de otro modo se producira
una duplicidad no slo innecesaria sino contraproducente.
e. En caso de ser necesario y por las mismas razones expuestas en el inciso anterior,
el Banco fiduciario podr contratar personal ad hoc para cada fideicomiso. Este
personal slo puede ejercer sus derechos contra los bienes del respectivo
fideicomiso, y la vigencia de su relacin laboral est subordinada a la subsistencia
del fideicomiso que determin su empleo.
f. Efectuar las operaciones, actos, transacciones y contratos destinados a cumplir la
finalidad del fideicomiso, para lo cual s tendr facultades de disposicin (tus
abutendi).
g. Los dems que seale el instrumento constitutivo del fideicomiso.
6. DERECHOS DE TERCEROS:
La Ley contempla tambin determinados derechos en favor de terceros.
Vemos as que la accin de los acreedores para anular la transmisin fideicomisaria
realizada con fraude caduca a los seis meses de publicado en el Diario Oficial, por tres
das consecutivos, un aviso que d cuenta de la enajenacin. En todo caso esa
caducidad opera a los dos meses de la fecha en que el acreedor haya sido notificado
personalmente de la constitucin del fideicomiso (artculo 245 de la Ley GSF).
12. PROHIBICIONES
La Ley establece las siguientes prohibiciones al fiduciario:
1. El fiduciario no puede afianzar, avalar o garantizar en forma alguna ante el
fideicomitente o los fideicomisarios los resultados del fideicomiso o de las
operaciones, actos y contratos que realice con los bienes fideicometidos (artculo
257 de la Ley GSF).
2. Tampoco puede realizar operaciones, actos y contratos con los fondos y bienes de
los fideicomisos, en beneficio de:
a. El propio fiduciario.
b. Sus directores y trabajadores y los miembros del comit a cargo del fideicomiso.
e. El factor o factores fiduciarios.
d. Los trabajadores de su departamento fiduciario y los contratados para el
fideicomiso de que se trate. La alusin a los trabajadores es una repeticin del
inciso b).
e. Sus auditores externos, incluidos los profesionales socios que integran la firma y
los profesionales que participen en las labores de auditoria del propio Banco.
Los impedimentos a que se refiere el artculo 2580 de la Ley GSF alcanzan al
cnyuge y a los parientes de las personas indicadas, as como a las personas jurdicas
en que el cnyuge y sus parientes, en conjunto, tengan personalmente una
participacin superior al 50 por ciento.
Caractersticas principales
Los bienes entregados al Banco en Fideicomiso son inembargables.
Entrega a los beneficiarios de los bienes administrados en Fideicomiso de
acuerdo a las condiciones establecidas en el contrato.
Ventajas principales:
No distraer recursos en actividades que no le son propias.
Eficiente administracin de los bienes entregados en Fideicomiso.
Garantiza el cumplimiento de la administracin segn lo establecido en el
contrato.
Reportes personalizados.
2. INVERSIN
El banco ofrece la posibilidad de invertir fondos lquidos en instrumentos financieros
que se adecuen a los plazos establecidos por los clientes, generndose una atractiva
rentabilidad.
Caractersticas principales
Los fondos constituidos en un Patrimonio Autnomo son inembargables.
Reduccin del riesgo de inversin por cuenta del cliente.
Custodia fsica de los valores.
Ventajas principales:
Contar con un equipo altamente calificado que optimice adecuadamente sus
inversiones.
Brindar al cliente informacin oportuna sobre el mercado de valores.
Reportes personalizados de sus inversiones.
3. FIDEICOMISO DE GARANTA
El cliente nos entrega bienes para garantizar el cumplimiento de obligaciones ante sus
acreedores.
Caractersticas principales
Los bienes son inembargables.
Ventajas principales:
Comisin de Confianza
Los bienes se administran sin la constitucin de un Patrimonio Autnomo, por lo que la
administracin se hace en nombre del cliente.
Los contratos de Comisin de Confianza son:
Administracin de Cobranzas
Administracin de fondos mediante la cobranza, la cual se rentabiliza mientras no es
entregada a los beneficiarios segn lo establecido en el contrato, lo que permite
reducir costos y riesgos para los clientes.
Caractersticas principales
Entrega de los fondos recaudados y administrados en tiempo real.
Inversin de lo recaudado en instrumentos de renta fija o variable que permite
una atractiva rentabilidad para el cliente.
Guarda fsica de los valores adquiridos como parte del servicio de inversin
establecida en el contrato.
Ventajas principales:
Caractersticas principales
Ejercer la representacin legal del Sindicato de Obligacionistas (bonistas).
Velar por que se cumplan los pagos oportunos de capital e intereses de los
Bonos de acuerdo a las condiciones del contrato.
Vigilar las garantas que respaldan la emisin.
Convocar y presidir las Asambleas de Obligacionistas (bonistas).
Ventajas principales:
Informacin oportuna sobre la situacin de la empresa emisora.
La mejor alternativa de representacin para los bonistas.
Contar con un adecuado mecanismo de seguimiento de informacin financiera
que posibilite el cumplimiento de las obligaciones del emisor.
Caractersticas principales
Efectuar los pagos oportunos de capital e intereses de los Bonos de acuerdo a
las condiciones del contrato.
Coordinacin para el pago con el Emisor y la Institucin de Compensacin y
Liquidacin de Valores.
Ventajas principales:
pudieran generar las cuentas por cobrar adquiridas al originador para reparar a los
inversionistas en el futuro.