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545-564
Ley 20.393 de 2 diciembre 2009
Ley 20.500 sobre Asociaciones y Participacin ciudadana en la gestin pblica.
La mayora de los Cdigos Civiles del siglo 19 no incluyeron la reglamentacin de
esta materia. Por ejemplo el Cdigo Civil Francs tiene leyes posteriores de fines del siglo
19, con leyes sindicales de 1884 y luego otras de 1901 y 1904.
El Cdigo Civil Chileno que las trata en forma ms o menos completa. Con bastante
influencia de la obra de Garca-Goyena.
Luego fue el Cdigo Civil Alemn el que los ha tratado en forma ms completa an.
Y los cdigos del siglo 20 ya es frecuente que la reglamenten.
Introduccin.La multiplicidad de relaciones cada da mayor entre los hombres y los pueblos, y las
necesidades crecientes de la vida moderna, no podran en realidad encontrar su satisfaccin
sin la personalidad jurdica que ha llegado a ser as una ficcin necesaria. El legislador no
puede prescindir de ella; y su papel es ms bien reglamentario que creador; pero es siempre
l quien reconoce la personalidad y quien por lo mismo, puede negarla si la considera
peligrosa o inconveniente a los intereses generales de la sociedad o del Estado.
El hombre no vive aislado en medio de sus semejantes; se siente naturalmente
inclinado a asociarse y a unir sus esfuerzos a los de otros hombres para poder llenar sus
necesidades y alcanzar ciertos fines o crear obras duraderas que no podra realizar por si
slo. Su propia limitacin e imperfecciones le obligan a unirse a otros.
Las colectividades que se forman se presentan como independientes y distintas de
los seres humanos que las constituyen; desaparece en cierta medida la individualidad de
stos; y se forma un ser jurdico distinto de ellos, con vida propia. Como el hombre, estas
colectividades tienen necesidad de adquirir y poseer bienes, obligarse, tener un patrimonio
propio que les permita la realizacin de los intereses colectivos que motivan su creacin, en
una palabra, de participar en la vida jurdica.
Por lo mismo que se trata de personas ficticias que no pueden ejecutar actos que
suponen un ser real que piensa y quiere, se les reconoce la aptitud de ser representadas
judicial y extrajudicialmente, con independencia de las personas fsicas que en ellas
intervienen.
Siguiendo a Savigny, para designar a esta clase de personas, ha adoptado el Cdigo
Civil la expresin Persona Jurdica para manifestar que ellas no existen como personas, sino
con un fin jurdico. Las personas naturales o de existencia real, son tambin jurdicas en el
sentido de tener la capacidad de derecho; pero se reserva el nombre de Persona Jurdica a
la persona ficticia que slo vive para la realizacin de un fin jurdico y por la sola creacin del
derecho, persona puramente jurdica.
La expresin persona moral no indica bien la esencia de la personalidad ficticia que
no tiene nada de comn con las relaciones morales y que aplicada a los individuos denota la
oposicin de la moralidad a la inmoralidad, lo que indica un orden de ideas diferente;
tambin se les denomina persona civil, corresponde a una nocin de derecho privado,
siendo que la personalidad jurdica es una nocin comn al derecho privado y al derecho
pblico, y para aplicarla al derecho pblico habra que violentar el sentido de la
denominacin persona civil, de modo que slo podra ser correctamente empleada
tratndose nicamente de persona jurdica de derecho privado.
La definicin del Cdigo Civil da motivo para plantear el problema terico sobre la
naturaleza jurdica de este ente, al llamar persona jurdica a una persona ficticia capaz de
ejercer derechos y de contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
Sigue la teora de la ficcin de la que eran partidarios Pothier y Savigny, segn la cual
slo las personas naturales son sujetos del derecho y, que exclusivamente por la sola
voluntad del legislador le otorga a ciertos entes ficticios una calidad similar que a los
hombres, son las personas jurdicas, que en verdad no existen, son una creacin del
legislador: una ficcin.
Tal teora se mantuvo sin reparos en el siglo 19, aunque ya reciba crticas tanto en
Francia como en Alemania, ella parte de un supuesto errado, por lo que sus conclusiones
tambin lo sern: se funda en que nadie ha visto a una persona jurdica de carne y hueso,
concluyendo que su existencia es entonces, slo obra del legislador.
Pero olvida que las creaciones del espritu tambin gozan de vida, nadie puede negar
que existen las ideas, aunque no se vean, nadie puede negar la existencia del Derecho y es
un concepto.
Surgi entonces la teora de la realidad: segn la cual la persona jurdica no es
creacin del legislador, no es una ficcin, pues detrs de ella hay una realidad, y que el
Derecho la reconozco o no, ella existe fuera de l, es una hecho social, no una creacin
legal.
Entonces, el Estado no hace ms que constatar una existencia que no depende de
l, por lo que no puede negarla.
Esta ltima parece ser la nocin que predomina en la ley 20.500, teniendo en cuenta
lo dispuesto en los artculos del Prrafo 1 del Ttulo Primero bajo el epgrafe Del derecho de
asociacin.
Y adems que se elimin en el artculo 546 la frase hayan sido aprobadas por el
Presidente de la Repblica por se hayan constituido conforme a las reglas de este Ttulo
Sociedades Industriales:
- Civiles
- Comerciales
1 V. Pescio: Manual de D. Civil. Tomo III, N549, citado por H. Tapia A., Las Personas jurdicas, Rev. De Derecho. U. De
Concepcin, N98, pag. 475
Personas Jurdicas Intermedias. Se dice siempre al comienzo del estudio del Derecho Civil que la gran clasificacin en
Derecho Pblico y Privado es bastante relativa y quedan ciertas materias que es difcil
calificar como de Derecho Pblico y Privado.
Esa dificultad y relatividad de la clasificacin que se observa entre otras materias
tambin se aprecia en cuanto a las personas jurdicas
Efectivamente la realidad ha generado ciertas entidades que por sus caractersticas
no es fcil ubicarlos como de una u otra clase. Dicho de otra forma, presentan caractersticas
de Persona Jurdica de Derecho Privado y Derecho Pblico.
Estas caractersticas han conducido a mantenerlas separadas de ambos extremos,
formando una categora distinta y por darles un nombre: "Persona Jurdica Intermedia".
Ej.: Los sindicatos, las cooperativas, los Colegios Profesionales, Asociaciones Gremiales.
Estas Personas Jurdicas desde luego frecuentemente tienen un estatuto legal
especial, ej.: normas cdigo del trabajo, ley general de cooperativas, texto legal especial que
reglamenta las asociaciones gremiales, la ley del Colegio de Abogados.
obligaciones no ataen a las reglas concernientes a las Personas Jurdicas; las cuales se
establecen con objetos muy diversos del lucro. Cuando las Personas Jurdicas ejercen
derechos o contraen obligaciones, se subordinan stos al objeto especial para cuya
consecucin se establecieron tales personas.
religioso, etc.).
Se ha presentado respecto del lucro una dificultad, respecto de algunos fines
cientficos que traen una consecuencia econmica. Por ej., si el fin de la persona jurdica
es desarrollar el conocimiento cientfico en los naranjos, pero esos conocimientos una vez
establecidos pudieren ser aprovechados inmediatamente por los asociados en sus negocios
particulares de naranjas. El fin de la persona jurdica sera cientfico, pero la aplicacin de
ese fin o consecuencia de esos conocimientos resultan lucrativos para los asociados. Es
dudoso si sera o no lucrativa esa persona jurdica
Corporaciones o Asociaciones:
El inciso 3 del artculo 545 dispone: Una asociacin se forma por una reunin de
personas en torno a objetivos de inters comn a los asociados.
Asociacin de personas que se renen para lograr un fin comn no lucrativo.
Lo esencial en la corporacin, es la agrupacin de personas para una finalidad
comn de tipo moral, que no es el lucro directo o indirecto de sus miembros.
Ella encierra la idea de gran nmero de miembros y generalmente, dados los fines
que en ella se persiguen, es de suponer que renan a muchos individuos; pero el Cdigo
Civil ha guardado silencio sobre el nmero de personas fsicas que deben asociarse para
organizarla.
Se daba como pauta que sea el necesario o indispensable al funcionamiento de la
corporacin al cumplimiento de los objetos para que fue instituida, en el artculo 560 del
cdigo civil, hoy derogado.
Fundaciones:
El inciso 3 del artculo 545 dispone: Una fundacin se forma mediante la afectacin
de bienes a un fin determinado de inters general.
Es una masa o conjunto de bienes destinados a efectos a un fin determinado no
lucrativo.
Es considerable la importancia de las fundaciones, baste como ejemplo la de los
Premios Nbel.
La fundacin podra definirse como una Persona Jurdica que tiene por objeto un fin
lcito de inters general por medio de bienes determinados afectados permanentemente a su
En las
fundaciones, el fundador.
2) La fundacin se extingue cuando se terminan los bienes (564), y en la corporacin,
cuando los asociados lo acuerden.(559)
3) El patrimonio de la corporacin se configura por el que aporten o logren reunir los
asociados. En cambio en la Fundacin, est dado por esa masa de bienes aportados
por el fundador. (564).
4) En cuanto a la regulacin interna (estatutos), se los dan libremente los asociados en
las corporaciones. En las fundaciones, por lo general lo establece el fundador al
menos en sus bases.
Constitucin de las Personas Jurdicas
Las personas jurdicas de derecho privado dependen de la iniciativa de los
particulares y tienen, por lo mismo, una existencia artificial y contingente.
Las personas jurdicas de derecho pblico representan la autoridad pblica en las
funciones administrativas que deben desempear y son al mismo tiempo instituciones de
existencia natural y necesaria dentro de la organizacin nacional.
Las reglas establecidas en el Cdigo Civil para la constitucin, organizacin, rgimen
y disolucin de las personas jurdicas slo tiene en vista a las de derecho privado y as lo
expresa el inc.2 del art.547, queriendo expresar con ello que las reglas de este Ttulo no les
son aplicables porque son otras las leyes y reglamentos que los gobiernan.
La creacin de la persona jurdica es antes que nada el resultado del libre ejercicio
del derecho de asociacin de las personas, as se entiende de lo dispuesto en los artculos
1, 2 y 3 de la Ley 20.500 sobre Asociaciones y participacin ciudadana en la gestin pblica.
Esto es un cambio de criterio en relacin a lo que se entenda de la regulacin
anterior, en que se trataba de una concesin y no un reconocimiento.
El reglamento hablaba de concesin, el antiguo artculo 548 usaba la expresin se
conceder.
Desarrollo Prctico. Si inicia con una etapa como Asociacin de hecho, no reconocida.
Es aconsejable que haya un real deseo de asociacin. Deseo de vida real comn.
Tambin hay una directiva de hecho.
Acto Constitutivo, debe individualizarse a cada uno de los que comparezca, se debe
expresar la voluntad de constituir una persona jurdica.
Se aprobarn los estatutos y se designarn las autoridades inicialmente encargadas
de dirigirla.
El acto fundacional debe constar en escritura pblica o privada suscrita ante Notario,
oficial de Registro Civil o funcionario municipal autorizado por el Alcalde.
Copia del acta pertinente, autorizada por el ministro de fe, debe depositarse en la
secretara municipal del domicilio de la persona jurdica que se forma, dentro del plazo de 30
das.
Qu ocurre si no se hace el depsito?
Dentro de los 30 que siguen a la fecha del depsito, el secretario municipal podr
objetar fundadamente la constitucin de la persona jurdica, si no se hubieren cumplido los
requisitos que la ley o el reglamento sealen.
Dispone de 30 das para subsanar las observaciones, debiendo depositar los nuevos
antecedentes en la secretara municipal.
El rgano directivo de la persona jurdica en formacin se entender facultado para
introducir en los estatutos las modificaciones que se requieran.
No podr objetar las clusulas tomadas de los modelos aprobados por el Ministerio
de Justicia.
Si transcurrido el plazo no hay objecin, notificada por carta certificada al solicitante,
se entender por el slo ministerio de la ley que no hay tales objeciones.
Si el secretario municipal no tuviere objeciones o subsanadas las formuladas, de
oficio y dentro de quinto da archivar copia de los antecedentes y los remitir al Registro
Civil para su inscripcin en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro,
salvo que el interesado solicitara hacer la inscripcin de manera directa.
La asociacin o fundacin gozar de personalidad jurdica a partir de esta inscripcin.
Los Estatutos. - (548-2
Los estatutos constituyen la ley fundamental superior a que est sometida la
corporacin o fundacin y todos y cada uno de sus miembros.
Es el conjunto de normas preestablecidas por las cuales la persona jurdica se rige en
el desarrollo y cumplimiento de sus fines.
Los estatutos de la Corporacin han de indicar su nombre, domicilio, la duracin,
cuando no se constituye por tiempo indefinido, el fin perseguido, los bienes que forman su
patrimonio inicial, la forma de hacer los aportes, sus rganos de administracin, como ellos
se integran, sus atribuciones, condiciones de admisin de sus miembros y las causas de su
exclusin, la contribucin o cotizaciones peridicas que sus miembros deben satisfacer para
el pago de los gastos y formar su patrimonio; la forma en que debe ser administrada, etc.
Para modificar los estatutos se debe acordar en asamblea citada especialmente con
ese propsito, se requiere de la mayora de los que asistan.
En el caso de la fundacin, sus estatutos slo se podrn modificar por acuerdo del
directorio, previo informe favorable del Ministerio de Justicia, siempre que la modificacin sea
conveniente al inters fundacional.
Ello no ser posible si el fundador lo hubiere prohibido.
Naturaleza Jurdica de los Estatutos.1) Hay autores que estiman que los estatutos son un "contrato" o "acto convencional"
entre todos los miembros.
2) Otros estiman que se trata de un "acto colectivo", de modo que la expresin de la
voluntad de la persona jurdica y no de la suma de la voluntad de los asociados.
Los terceros a quienes los estatutos de la corporacin les causen perjuicio podrn
recurrir a la justicia, en procedimiento breve y sumario para que stos se corrijan o se repare
toda lesin o perjuicio de la aplicacin de ellos les haya resultado o pudiera resultarles, art.
548-4
En cuanto al nombre: deber hacer referencia a su naturaleza, objeto o finalidad.
No podr coincidir o ser similar que provoque confusin con otra persona jurdica, ni
con persona natural, salvo el consentimiento expreso del interesado o sus sucesores, o
hubieren transcurrido 20 aos desde su muerte.
Miembros.En las corporaciones, son los individuos que integran la persona jurdica
En los estatutos se mencionaran lo requisitos y cmo se pierde la calidad de tal.
Un problema que se ha prestado a discusin, es si una persona jurdica puede ser
miembro de otra persona jurdica.
Con la las reglas del Ttulo 33 parece ser que slo la integren personas naturales,
pero la ley nmero 20.500 admite que las personas jurdicas formen uniones o federaciones
y estas a su vez formar confederaciones.
Ya se admita como en el caso de la creacin de CIDERE Bo-Bo, asociacin de
empresas para progresos tecnolgicos.
La calidad de socio es generalmente personal e intransferible.
Es discutido en la doctrina si los estatutos podran permitir que un socio transfiera por
unilateral decisin su calidad de socio.
rganos.
Entre las ms importantes:
Asamblea: la mayora de los miembros de una corporacin, que tengan segn sus
estatutos voto deliberativo, ser considerada una asamblea o reunin legal de la corporacin
entera. Art. 550
En doctrina se discute si la Asamblea es tambin o no un rgano. Ella es ms que un
simple rgano. La Asamblea es la persona jurdica por excelencia.
Se rene de forma ordinaria una vez al ao y extraordinaria, cuando lo exijan las
necesidades de la asociacin.
Formacin de la voluntad.Los estatutos determinarn las distintas clases de miembros y quienes son los
llamados a deliberar y resolver los asuntos sometidos a la asamblea general. La mayora de
stos es la que constituir la asamblea o reunin legal de la corporacin entera; y sus
resoluciones sern obligatorias para todos los miembros que no hayan asistido a constituir
asamblea como debieron haberlo hecho.
Exigir la unanimidad para constituir asamblea hara casi imposible el funcionamiento
de la asamblea de asociados o sumamente difcil sobre todo en las personas jurdicas de un
nmero considerable de miembros a causa de la enfermedad, ausencia del lugar o simple
inasistencia de algunos y en todo caso se habra dejado subordinada la resolucin a la mala
voluntad o al capricho de uno solo, consagrando el despotismo de un veto individual
intolerable.
Para el caso de reforma de estatutos se requieren los 2/3 de la asamblea
El cdigo regula un qurum mnimo, de manera que los estatutos pudieran fijar uno
superior.
2) Responsabilidad Extracontractual:
Tambin tienen esta responsabilidad.
Tratndose de una persona jurdica, el acto daino ser cometido personas naturales.
Desde el punto de vista de la responsabilidad, es un acto de la persona jurdica porque ha
sido cometido por uno de sus agentes y en el ejercicio de sus funciones, dentro del mbito
de actividades de la persona jurdica.
Con estos requisitos fundamentales responde la persona jurdica
Sigue abierta la probabilidad de que la vctima pueda demandar personalmente al
culpable.
Adems, tambin existe la posibilidad de que la persona jurdica repita (obtenga
reembolso) de su agente por el cual tuvo que indemnizar. 549.
El 549 en sus incisos segundo y tercero establece que una reglamentacin para el
caso en que un socio obligue junto con la corporacin (responsabilidad contractual).
Dispone que un socio pueda obligarse junto a la corporacin:
o
Agrega el 549 que de cualquier modo que se obligue, si este socio fallece, la
responsabilidad no pasa a los herederos, a menos que se exprese.
Como la regla general cuando fallece el deudor es la inversa, es decir, que si nada
dice la deuda para los herederos, ha surgido un problema de interpretacin:
a) Una tesis sostiene que aqu hay una excepcin a la regla general de que la deuda se
transmite a los herederos del deudor. De modo que tal como lo dice el 549, slo pasa
a los herederos si as se expresa.
b) Otra tesis sostiene que hay que distinguir en que calidad se oblig al socio:
- Si se oblig en cuanto tal, como socio, es decir, dada su calidad de socio, entonces es
aplicable el 549, para esa situacin est dado el 549. En cambio si se oblig sin tomar en
consideracin su calidad de socio, slo para dar garanta al acreedor, entonces rige la regla
general de que si nada dice, la deuda pasa a los herederos del deudor. Art. 951. Para este
caso no est dado el 549.
3) Responsabilidad Penal
En Chile el art. 58 del Cdigo Procesal Penal, establece la regla de que las personas
jurdicas no son responsables por ellas. Son responsables las personas naturales que
cometen el hecho punible.
La Ley N 20.393, del 2 de diciembre de 2009, consagra la responsabilidad penal de
las personas jurdicas, de manera autnoma de la responsabilidad penal de las personas
naturales que hubieren participado en la comisin de los delitos que indica.
El texto legal est concebido como excepcin a la regla general establecida por el
artculo 58 del Cdigo Procesal Penal que establece que la responsabilidad penal solo
puede hacerse efectiva a las personas naturales.
Esta ley responde
Delitos a los cuales se aplica la ley 20.393.1.- Delito de Lavado de activos, art.27 Ley 19.913
2.- Delito de financiamiento de terrorismo del art. 8 Ley 18314, que determina las conductas
terroristas y fija su penalidad.
3.- Delito de cohecho activo o soborno a funcionario pblico nacional, art. 250 del C. Penal, y
4.- Delito de cohecho activo o soborno a funcionario pblico extranjero del art. 251 Bis del C.
Penal
Requisitos para que se pueda atribuir responsabilidad penal a las personas jurdicas
1.-El delito debe haber sido cometido por determinados sujetos que se encuentran
vinculados con la persona jurdica. La ley indica a
responsables, ejecutivos principales y otros, siempre que la comisin del delito fuere
consecuencia del incumplimiento, por parte de sta, de los deberes de direccin y
supervisin. Tambin puede haber sido cometido por personas naturales que estn
bajo la direccin o supervisin directa de algunos de los sujetos mencionados.
2.- Que el delito se haya cometido directa e inmediatamente en inters o en provecho de la
persona jurdica.
3.- Que la comisin del delito haya sido posible por el incumplimiento con el deber de
direccin y supervisin por parte de la persona jurdica.
Domicilio: la doctrina ha discutido si las personas jurdicas tienen o no este atributo, ellas no
podran tener el nimo.
No por imitacin de la persona fsica, sino por la comodidad del comercio jurdico, las
personas jurdicas reciben un nombre y tienen un domicilio. Ella debe ser necesariamente
localizada en algn lugar determinado, por razones prcticas se ha impuesto la exigencia.
As las normas de los artculos 59 a 73, resultan igualmente tiles, aunque si debe
hacerse alguna adaptacin de ellos
142 Cdigo Orgnico de Tribunales: Cuando el demandado fuere una persona jurdica, se
reputar por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar en que teng su
asiento la respectiva corporacin o fundacin.
Y si la persona jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas
que la representen en diversos lugares, como sucede con las sociedades comerciales,
deber ser demandada ante el juez dek lugar donde exista el establecimientio, comisin u
oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio.
Deber constar en los estatutos.
Tambin es admitida la pluralidad de Domicilio.
Tambin se acepta que establezca un Domicilio convencional.
- Disolucin Voluntaria
- Decisin de la autoridad
Disolucin Estatutaria:
Los estatutos pueden prever disolucin.
Se le puede estimar como una forma de disolucin voluntaria.
Para las fundaciones debe tenerse en cuenta el 564, perecen por destruccin de los
bienes destinados a su manutencin.