EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA CVEL DA SEO

JUDICIRIA DO DISTRITO FEDERAL

BRUNO FRANA SOBREIRA, brasileiro, solteiro, servidor pblico (assistente-tcnico

administrativo), portador da cdula de identidade n 2000034043447 SSP-CE, inscrito no CPF sob o
n 018.442.153-50, residente e domiciliado na Rua Carlos Gomes, 34, apto 304, Centro, Vitria/ES,
CEP 29016-060, vem, por seu procurador infra-assinado e qualificado no instrumento procuratrio
incluso (Doc. 01), com fundamento no artigo 5, LXIX, da CRFB e na Lei 12.016 de 2009, impetrar
o presente presena de Vossa Excelncia impetrar o presente

MANDADO DE SEGURANA

contra omisso do titular da COORDENAO-GERAL DE GESTO DE PESSOAS - COGEP,

rgo integrante da estrutura administrativa do Ministrio da Fazenda, sediada no Setor de
Autarquias Sul (SAS), Quadra 06, Bloco O, Ed. rgos Centrais, 2 andar, sala 201 Asa Sul,
Braslia/DF - CEP 70.070-917, pelos seguintes fatos e fundamentos:

1 DO BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA

Preliminarmente vem requerer a concesso do benefcio da Justia Gratuita ao Impetrante,

vez que no possui meios suficientes para arcar com as custas deste processo sem prejuzo de seu

sustento e de sua famlia, o que se firmou em declarao (Doc. 02). Fundamenta o pedido nos
artigos 4 e seguintes da Lei n 1.060/50.

2 - DA LEGITIMIDADE PASSIVA
notria a dificuldade em identificar-se a sujeio passiva em matria de mandado de
segurana, em particular quando se trata de assunto interno de uma organizao com escassa
divulgao, como o a Coordenao de Gesto de Pessoas do Ministrio da Fazenda.
A despeito de possveis dvidas que possam ser suscitadas sobre em face de quem se deve
dirigir o presente mandamus, a jurisprudncia e a doutrina apontam para aquele que tem poder de
decidir sobre a matria e, como resultado, de neutralizar a potencial ou efetiva violao a direito.
Para Alfredo Buzaid, a propsito, em sua monografia Do Mandado de Segurana, reputa-se
autoridade coatora aquela que tem o poder de decidir, no quem simplesmente executa o ato. (So
Paulo, Saraiva, pg. 176). A doutrina de Eduardo Sodr faz referncia, por autoridade coatora, como
todo agente pblico que detm o poder de deciso e titular de uma esfera de competncia, pouco
importando a sua categoria ou as funes que exera (exegese o art. 1 da Lei n 12.016/2009).
O Requerente, pois, vem aforar a sua demanda, cuja causa de pedir consiste na verificao
do direito lquido e certo de ser removido para outra localidade de trabalho, independente do
interesse da Administrao. O pedido, antes, havia sido direcionado autoridade responsvel pela
sua apreciao e provimento, isto , o Coordenador-Geral de Gesto de Pessoas do Ministrio da
Fazenda, que preferiu deitar-se inrcia quando oportunamente provocado pelo Impetrante.
Registre-se, a Autoridade Coatora se conforma intimidade de uma estrutura encimada
pelo Ministrio da Fazenda, rgo da administrao direta federal que enfeixa as
competncias mais amplas e genricas naquele mbito. Logo abaixo, delegou-se
competncias no to amplas, mas ainda genricas ao Secretrio-Executivo, embora j se
desponte uma relao de afinidade das matrias cometidas a esta autoridade. Seguidamente,
especializou-se ainda mais os servios na pessoa do Subsecretrio de planejamento,
oramento e administrao. S ento, assim que foi possvel identificar as competncias
afetas gesto de recursos humanos, investiu-se a Autoridade Coatora como delegatrio
mximo do assunto naquele ministrio. Veja-se, a propsito, o Decreto 7.482/11, que
organiza o Ministrio da Fazenda.
Contudo, outras razes tambm concorrem eleio daquela autoridade como o polo
passivo da demanda, Excelncia. Por ocasio de seu ingresso no servio pblico, o ato

administrativo que admitiu o Requerente foi emanado pela mesma autoridade de

Coordenador-Geral de Gesto de Pessoas (Doc. 03). Aplicando-se, na espcie, a lgica do
paralelismo das formas - apesar da referncia autoridade de cuja lavra se exarou o ato -,
tem-se que quem capaz de nomear tambm poderia remover. Assim que legitimamente a
demandada ocupa a condio de Autoridade Coatora no presente mandamus.

3. DA COMPETNCIA
A Lei 1.2016/09, que regula a impetrao do Mandado de Segurana, no expressa no
sentido de definir a competncia para a sua apreciao. Esse fato leva muitos a crerem que a forma
correta seria aplicar o Cdigo de Processo Civil de maneira subsidiria - nada mais bvio, mas
infelizmente incorreto.
J dito, como no se encontra nos dispositivos legais qualquer regulamento em relao ao
foro de processamento a nova lei poderia lei faz-lo, mas, ao contrrio, manteve-se a lacuna - a
doutrina e a jurisprudncia firmaram de forma slida, a fim de prover a omisso do legislador, que a
competncia do juzo no mandado de segurana definida pelo domiclio da autoridade coatora. A
fixao dessa competncia, a propsito, absoluta. Veja-se mais:
ADMINISTRATIVO

PROCESSUAL

CIVIL.

MANDADO

DE

SEGURANA. CONCURSO PARA CARGO DE TCNICO BANCRIO.

IMPETRAO DO MANDAMUS NA SEDE DO DOMICLIO DO AUTOR.
INCOMPETNCIA ABSOLUTA. NULIDADE DA SENTENA. REMESSA
DOS AUTOS SEO JUDICIRIA DA AUTORIDADE COATORA. 1. A
competncia para o julgamento do mandado de segurana, que absoluta, firmase em razo da autoridade apontada como coatora, sendo irrelevante o fato de o
impetrante ter domiclio em seo judiciria diversa. 2. Sentena anulada.
Remessa dos autos Seo Judiciria da autoridade coatora. 3. Apelao provida.
(TRF-5 - AC: 200984010008281 , Relator: Desembargador Federal Marcelo
Navarro, Data de Julgamento: 16/06/2011, Terceira Turma, Data de Publicao:
21/06/2011)
PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. MANDADO DE
SEGURANA.

COMPETNCIA.

DOMICLIO

DA

AUTORIDADE

COATORA. AUTARQUIA FEDERAL. INAPLICABILIDADE DO ARTIGO

109, 2 DA CONSTITUIO FEDERAL. I - Inolvidvel que a competncia,
em sede de mandado de segurana, estabelecida em razo do domiclio da

autoridade coatora, portanto, inaplicvel o disposto no artigo 109, 2, da

Constituio Federal, que sequer aplica-se s autarquias, mas to-somente
Unio Federal, consoante precedentes desta Corte e dos Tribunais superiores. II A autoridade impetrada est sediada na cidade do Rio de Janeiro onde, inclusive,
tramitou todo o processo administrativo. III - Agravo de Instrumento improvido.
(TRF-3 - AG: 42666 SP 2004.03.00.042666-3, Relator: JUIZA CECILIA
MARCONDES, Data de Julgamento: 22/11/2006, Data de Publicao: DJU
DATA:17/01/2007 PGINA: 520)

Por isso, Excelncia, o Impetrante elege o foro da Autoridade Coatora para processamento
do presente mandamus.

4 DA PROVA PR-CONSTITUDA
Excelncia, adianta-se, pois, o mrito da demanda para que se demonstre a total pertinncia
da questo aforada com a via procedimental que ora se faz uso.
O Impetrante pleiteia a sua remoo para outra unidade federativa, com base no art. 36,
pargrafo nico, III, alnea c), da Lei 8.112/90, in verbis:
Art. 36. Remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio, no mbito
do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede.
Pargrafo nico. Para fins do disposto neste artigo, entende-se por modalidades
de remoo:
(...)
III - a pedido, para outra localidade, independentemente do interesse da
Administrao:
a)

(...);

b) (...);
c) em virtude de processo seletivo promovido, na hiptese em que o nmero de
interessados for superior ao nmero de vagas, de acordo com normas
preestabelecidas pelo rgo ou entidade em que aqueles estejam lotados. (grifo
nosso)

Veja-se, Excelncia, que de acordo com a redao legal, essa espcie de remoo exige a
concorrncia de dois requisitos, quais sejam: 1) O pedido de remoo administrao,
vista da disponibilidade de vagas para a localidade de interesse; 2) a existncia de vagas
para a localidade de interesse.

Com vistas satisfao do primeiro requisito, o Impetrante agiu rapidamente. To logo foi
divulgado o concurso para provimento do mesmo cargo ocupado por ele ocupado, por meio
do Edital ESAF n 05/2014, de 29 de janeiro de 2014 (Doc. 04), o Impetrante peticionou s
Autoridades do Ministrio da Fazenda (Doc. 05 ), manifestando o seu interesse por ocupar
uma das vagas que foram oferecidas por aquele edital. Mais tarde, no dia 10 de fevereiro,
por orientao de uma dessas autoridades, o Autor formalizou processo digital
administrativo, de autos n 11897.720006/2014-80 (Doc. 06), veiculando o mesmo pedido
de antes, s que dessa vez Autoridade Coatora.
O segundo requisito, como j dito, foi satisfeito a partir do momento em que o Ministrio
da Fazenda fez publicar o Edital ESAF n 05/2014, divulgado o concurso para o mesmo
cargo ocupado pelo Impetrante, e oferecendo, entre tantas outras localidades, duas vagas
para a Agncia da Receita Federal do Crato/CE. Esse ato, pois, atestou a existncia das
vagas de que fala o dispositivo legal acima transcrito.
Perceba-se que o concurso de remoo referido naquele dispositivo no de realizao
obrigatria, e s dever ser realizado quando o nmero de interessados for maior que a
quantidade de vagas disponveis para a localidade de interesse. Ora, para que se possa
precisar o nmero de interessados, preciso, pois, que manifestem o seu interesse, vista
das vagas cuja disponibilidade foi atestada por aquele edital, assim como fez o Impetrante.
Por isso Excelncia, que no se pode recusar a via mandamental sob o pretexto de que lhe
falece o requisito da prova pr-constituda. A demonstrao de no haver um nmero
superior de interessados s mesmas vagas pelas quais demonstrou interesse no pode ser
exigida do Impetrante, parte de evidente hipossuficincia, seja tcnica ou subordinativa,
nessa relao servidor-administrao. O nus dessa prova, alis, cabe unicamente
Administrao, pois configura matria de exceo que pode ser por ela apresentada,
capaz de obstar o direito do Impetrante.
Ao invs disso, o Impetrante vem juntar as provas de atendeu os requisitos legais que lhes
cabiam satisfazer, isto , a sua manifestao de interesse em ocupar uma das vagas cuja
disponibilidade foi atestada pelo edital regulador de concurso para provimento de cargos da
mesma categoria funcional; e tambm declarar que, at o presente momento, a
Administrao pblica no fez oposio a esse interesse, que seria demonstrar a
existncia de um nmero maior de interessados s vagas em questo.

No logrando em apresentar essa superioridade numrica de interessados, a Administrao

deve atender ao comando do dispositivo que determina a remoo do Impetrante,
independente de posteriores perquiries de convenincia e oportunidade, pois na verdade
se trata de atuao vinculada, verdadeiro direito subjetivo do Impetrante, conforme se
grifou no texto legal acima transcrito.

5- DOS FATOS
O Impetrante logrou a sua aprovao no Concurso Pblico para o Cargo de Assistentetcnico Administrativo do Ministrio da Fazenda (Edital ESAF n 15/2009 Doc. 07). Esse
concurso, por acaso, inaugurou a referida categoria funcional no mbito do Ministrio da
Fazenda. Apesar de ser natural da cidade do Crato, interior do Cear, fez opo por
concorrer s vagas destinadas ao estado do Esprito Santo.
O motivo da preferncia por essas vagas foi o fato de que a sua noiva, tambm natural da
daquela cidade, h muito perseguia o sonho de colar grau superior no curso de medicina.
Aps anos de tentativas, e depois de muitos vestibulares e Exames, ela finalmente foi
contemplada com uma bolsa integral de estudos pelo Programa Universidade para Todos do
Governo Federal. A pontuao obtida, contudo, no foi suficiente para credenci-la s
bolsas disponveis no Cear e estados prximos. Das cinco faculdades escolhidas, apenas a
nica situada fora da regio Nordeste foi-lhe deferida, em Vitria, Esprito Santo, para ser
mais exato.
Longe da famlia, e passando por dificuldades financeiras, pois a baixa renda o perfil do
bolsista participante daquele programa, a estudante por muito pouco no abriu mo de seu sonho,
estando prestes a abandonar o curso de medicina. Extremamente sensibilizado, o Requerente
disps-se a concorrer no j mencionado concurso s vagas do Esprito Santo. Logrando a
aprovao, pretendia com isso assistir a sua noiva, material e afetivamente, para que pudesse
concluir o seu curso.
O Autor, portanto, foi nomeado em 17 de agosto de 2010. A Autoridade Competente optou
por localizar o exerccio do Requerente na Delegacia da Receita Federal do Brasil, em Vitria,
Esprito Santo.
Passados cinco anos, a Administrao Federal resolveu promover um novo concurso para o
mesmo cargo ocupado pelo Impetrante. O certame foi divulgado pelo Edital ESAF n 05/2014, no

dia 29 de janeiro de 2014 (Doc. 04). Foram oferecidas 1.026 vagas em diferentes localidades da
federao, inclusive duas vagas na Agncia da Receita Federal da cidade do Crato, Cear.
Para a surpresa do Impetrante, o concurso havia sido lanado sem que se atendesse o direito
de preferncia dos Assistentes-tcnicos Administrativos aprovados no certame anterior de ocuparem
as vagas previstas naquele edital, seja realizando um concurso prvio de remoo, seja consultandoos de qualquer outra forma.
Sabe-se, Excelncia, segundo consagrada jurisprudncia, que o critrio da remoo precede
ao da nomeao. Contudo, a Administrao Pblica preteriu a antiguidade desses servidores, pois,
sem consulta-los sobre essa preferncia, ofereceu 1.026 vagas aos prximos Assistentes-tcnicos
Administrativos porventura aprovados nesse certame em andamento.
O Requerente, por sinal, tem o mximo interesse em ser removido sua terra natal, porque
o sacrifcio que realizara em prol do sonho de sua noiva no mais se justifica: afinal, ela concluiu o
curso e j est providenciando o seu retorno ao Cear. Alis, Excelncia, tanto um como o outro
jamais cogitou a possibilidade de fixar aqui a sua residncia. Ao contrrio, o Requerente sempre
considerou o sua lotao atual como provisria: uma provisoriedade suficiente para que a sua
companheira alcanasse o seu objetivo de colar grau de mdica.
To rpido quanto a divulgao do novo concurso, o Impetrante enviou por correio
eletrnico a petio em anexo (Doc. 05) - que est destinada ao Excelentssimo Ministro da Fazenda
- ao Chefe de Gabinete do Ministrio da Fazenda. A petio veiculou a manifestao de interesse do
Requerente em ser removido para Agncia da Receita Federal do Crato/CE, na forma que dispe o
art. 36, pargrafo nico, III, alnea c), da Lei 8.112/90 , considerando a disponibilidade de duas
vagas para aquela localidade, como atestava o edital regulador do certame em andamento. Que,
caso no houvessem outros Assistentes-tcnico Administrativos que tambm tenham manifestado o
seu interesse pelas vagas, que fosse reconhecido o seu direito de preferncia sobre os prximos
servidores e se proceda sua remoo de imediato.
Posteriormente, conforme orientao do Coordenador-Geral de Gesto em exerccio
(dilogo em anexo, gentilmente cedido por uma colega Assistente-Tcnica Administrativa que se
encontra na mesma situao Doc. 08), o pleito administrativo deveria ser sujeitado quela
Coordenao para anlise e deciso. Por isso, o Impetrante formalizou, no dia 10 de fevereiro,
processo eletrnico administrativo, de autos n 11897.720006/2014-80 (Doc. 06), veiculando a
mesma pretenso, mas, dessa vez, perante a Autoridade Coatora.

Contudo, Excelncia, importante registrar, enquanto se discutia administrativamente sobre

o direito de remoo do Autor, o Edital ESAF n 05/2014 fez divulgar, no dia 29 de janeiro de 2014,
o concurso pblico para provimento dos cargos de Assistente-tcnico Administrativo. As vagas para
a localidade pela qual o Requerente demonstrou interesse esto sendo, nesse momento, oferecidas
ao pblico concursando.

Sabe-se que desde a deciso do Recurso Extraordinrio n 598099, em agosto de

2011, o STF vem reconhecendo o direito investidura dos candidatos aprovados em
nmero igual ao das vagas oferecidas. Eventual direito do Impetrante poderia esbarrar na
alegao dos futuros nomeados de direito liquido e certo nomeao, instaurando assim um
conflito entre as geraes de servidores.
Considerando essas circunstncias, o Impetrante, cnscio de que o artigo 49 da Lei
9.784/99, reguladora do processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal,
defere o prazo de trinta dias para que o pedido do Requerente tenha uma resposta, fez constar na sua
petio apresentada, que o transcurso in albis desse prazo seria entendido como indeferimento tcito
do pedido. A utilidade de eventual provimento encontrar-se-ia ameaada pela iminncia da
investidura dos prximos servidores. O Impetrante, pois, no poderia aguardar indefinidamente por
uma resposta. Uma manifestao tardia, na verdade, revela o indisfarvel desejo de se obstar o
pleito autoral, ainda que pela via da inao.
Apesar do senso de urgncia que o assunto reclamava, o Autor viu o respectivo processo,
desde o seu protocolo, saltar de gaveta em gaveta, percorrendo o longo e sinuoso caminho da
burocracia. (Doc. Movimentao). Diga-se, Excelncia, se esse processo pouco avanou, foi
unicamente por merc do Impetrante, que diligenciou em cada repartio por onde os autos
estiveram, buscando imprimir maior celeridade ao procedimento.
Nesse nterim, o Impetrante dirigiu o apelo e histrico de movimentao do processo em
anexo (Doc. 09), via correio eletrnico, ao Coordenador-Geral em exerccio. O seu teor expunha a
indiferena que lhe era dispensada at ento. Registrou-se, ainda, os motivos da urgncia na
apreciao de seu pedido, e que o prazo deferido por lei para a deciso, isto , trinta dias, estava
prximo de seu termo. Por ltimo, considerando tudo o que se exps, vinha ao fim requerer a
avocao de seu processo, de onde quer que se encontrasse, para que afinal fosse apreciado pela
autoridade competente para tanto.
O Impetrante no obteve nenhuma resposta.

O mesmo apelo foi enviado novamente, mais tarde, quando j se ultrapassava quatro dias
alm do prazo assinalado por lei para a resposta (Doc. 10 ). Dessa vez, encaminhou-se para o titular
da Coordenao, tambm se requerendo a imediata avocao dos processos. A Autoridade Coatora
vem assumindo a mesma postura desinteressada de seu predecessor. At ento, nem um, nem outro,
acudiu aos rogos do Impetrante.
Em face dessa omisso abusiva, igualmente configurador do indeferimento tcito do pedido
que se sujeitou Autoridade Coatora, o Impetrante se socorre deste nclito juzo para reparar essa
violncia contra o seu direito lquido e certo, in casu, a remoo para a Agncia da Receita Federal
do Crato, interior do Cear.

6 DO DIREITO
a) Da primazia da remoo sobre a nomeao;
O direito invocado pelo Autor reveste absolutamente esse juzo de procedncia prima facie,
to peculiar via mandamental. vista da mais precria cognio, os fatos narrados, mais as razes
de direito em que se fundam, conduzem naturalmente ao reconhecimento de seu direito de
mobilidade nos quadros federais do servio pblico. Veja-se, a propsito, a sede constitucional
desse direito:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e,
tambm, ao seguinte:

(...)
IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele
aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado
com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na
carreira;

Os tribunais superiores j firmaram o entendimento de que o dispositivo transcrito positivou

em nosso ordenamento o Princpio da Precedncia da Remoo, forma de provimento derivado,
sobre as formas originais de provimento. Segundo esse entendimento, a mesma preferncia na
convocao de candidatos aprovados em concurso anterior sobre concursos mais modernos tambm
serve de fundamento ao direito de preferncia de remoo dos servidores, considerando o critrio da
antiguidade, sobre a nomeao dos aprovados em concurso posterior. Veja-se mais nos seguintes
julgados do TRF da 1 Regio e do STF:

ADMINISTRATIVO. SERVIDOR. POLCIA RODOVIRIA FEDERAL.

CONCURSO NACIONAL DE REMOO. NOMEAO DE NOVOS
SERVIDORES. VIOLAO AO CRITRIO DE ANTIGUIDADE. 1. A
controvrsia central cinge-se verificao da existncia do direito do apelante
vaga que no foi oferecida no concurso de remoo, vindo a s-lo,
posteriormente, em concurso pblico. 2. Ainda que a Administrao tenha o
poder discricionrio de proceder nomeao e remoo, os candidatos
aprovados no curso precedente tm prioridades na escolha de seu local de lotao
em relao aos candidatos classificados em posio inferior e, mxime, em
cursos de formao subseqentes, do contrrio estar-se- ferindo dispositivo
constitucional (art. 37, IV, da Constituio Federal). Cumpre, ainda, salientar,
que a previso de limitar a sada de servidores no pode subsistir, haja vista a
nomeao de novos policiais aptos a cumprir tal carncia. 3. Faz jus remoo o
servidor no habilitado em concurso para esse fim quando, logo aps
desconsiderando fortuitamente o critrio de antigidade, a Administrao oferece
vagas na localidade de seu interesse aos candidatos aprovados em concurso
pblico, pois, embora seja ato discricionrio a distribuio de vagas, a
providncia administrativa deve estar adstrita aos limites legais e orientada pelos
princpios constitucionais da razoabilidade e proporcionalidade. 4. (...). 7.
Agravo de instrumento no provido. (grifo nosso). (TRF 1 - Agravo de
instrumento: ag 152080520134010000 DF 0015208-05.2013.4.01.0000.
Relator(a): Desembargador federal Francisco de Assis Betti. Julgamento:
26/06/2013. rgo julgador: segunda turma. Publicao: e-djf1 p.277 de
12/08/2013.)

ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. SERVIDOR PBLICO.

REMOO.
PRIORIDADDE
SOBRE
COLEGAS
NOMEADOS
POSTERIORMENTE PARA A MESMA CARREIRA. PRINCIPIO DA ORDEM
DE CLASSIFICAO. 1. direito do servidor pblico ser removido com
prioridade em relao aos colegas que foram nomeados posteriormente para
mesma carreira, em obedincia ao principio da ordem de classificao nos
concursos pblicos (art. 37, IV, da CR/88). Precedentes. 2. Apelao e remessa
oficial no providas. (grifo nosso). (TRF 1, APL-RN 2006.38.00.039247-7;
MG; Primeira Turma; Rel. Juiz Fed. Conv. Miguel Angelo de Alvarenga Lopes;
DJF1 19/04/2011; p. 226).
PROCESSUAL CIVIL. CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. AGRAVO
DE INSTRUMENTO. CONCURSO PBLICO. AUDITOR FISCAL DO
TESOURO NACIONAL. CONCURSO INTERNO DE REMOO.
PRINCPIO DA ANTIGUIDADE. O princpio constitucional que garante a
convocao do candidato aprovado em concurso pblico anterior, com
preferncia sobre os novos concursados, o mesmo que deve garantir aos
servidores, por questo de antiguidade, a remoo para outras localidades onde
haja claros de lotao, prioritariamente sobre os futuros servidores que
ingressaro na respectiva carreira. possvel Administrao, antes da abertura
de concurso pblico, promover processo de remoo interna, para relotao de
servidores em outras localidades, disponibilizando depois as localidades
destinadas a concurso pblico. (grifo nosso) (TRF 5 - Agravo de instrumento:
agtr 68404 ce 0020939-15.2006.4.05.0000 agravo de instrumento (turma) n
68.404 ce. Rel. Des. Federal lio Siqueira (convocado).

ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. POLCIA FEDERAL.

PREFERNCIA NA ESCOLHA DA LOTAO SEGUNDO A ORDEM DE
CLASSIFICAO. 1. Ao deixar de facultar aos servidores aprovados no mesmo
concurso e j empossados a remoo para as vagas que disputaram, mas que
podero ser oferecidas aos candidatos participantes de curso de formao
posterior, a Administrao, pretendendo observar o interstcio mnimo para
remoo a pedido, acaba por violar o princpio constitucional que decorre da
regra do art. 37, IV, da CF. 2(...) Recurso no provido. (grifo nosso). (STF Recurso Extraordinrio: RE 602302 BA - PROCESSO: RE 602302 BA RELATOR(A): MIN. JOAQUIM BARBOSA. JULGAMENTO: 07/02/2011.
Publicao: DJE-035 Divulgado em 21/02/2011).

Ressalte-se, Excelncia, nos julgados anteriormente transcritos, a ausncia da realizao

do concurso interno de remoo no serviu de argumento - como poderia servir nesse caso - para
obstar o direito de preferncia dos servidores s vagas ofertadas no novo certame. No logrando a
administrao em demonstrar um nmero maior de interessados vaga pretendida, procedeu-se,
pois, sua pronta remoo. E nem poderia ser diferente; ou, pensar de outra maneira, seria
condicionar um direito lquido e certo ao puro arbtrio da administrao.
Excelncia, no quis o legislador a clausura do empregado pblico sua lotao vigente.
Por isso, criou-se no mbito do funcionalismo pblico o instituto da remoo, para atender essa
necessidade natural de mobilidade nos quadros funcionais. As normas correlatas ao instituto ainda
preveem determinadas situaes que investem o servidor de verdadeiro direito sua realocao, e
nem mesmo a inrcia da Administrao em materializar essa norma, sob o pretexto da
discricionariedade, poderia declinar essa posio jurdica, genuno direito potestativo.
De fato, o disposto no artigo 36, paragrafo nico, III, alnea c), da Lei 8.112/90, assegura
o direito remoo do servidor menos moderno, independente de interesse da administrao, ou
seja, sem margem para discricionariedades, para ocupar as vagas porventura disponveis, seja essa
disponibilidade decorrente de vacncia ou da criao de novos cargos. O procedimento interno de
remoo cabvel apenas quando o nmero de vagas disponveis for menor que o nmero de
interessados.
O servidor deve se limitar, na forma do artigo 36, paragrafo nico, III, alnea c), da Lei
8,112/90, a manifestar o seu interesse pela remoo para a localidade pretendida, desde que
disponvel a vaga. A administrao, por sua vez, no pode desincumbir-se do nus de demonstrar
que no ir remover o requerente por haver mais interessados para aquela vaga e que resolver a
remoo segundo as regras por ela estabelecidas. Tal conduta no pode ser exigida do servidor,
parte manifestamente hipossuficiente nessa relao.
Veja-se, Excelncia, esclarecedora jurisprudncia que refora essa tese:

ADMINISTRATIVO.
REMOO
DE
SERVIDOR.
SELEO
SIMPLIFICADA. AGNCIAS DE CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM E
VITRIA. AUSNCIA DE DEFERIMENTO E PRETERIO PARA
SERVIDORES
APROVADOS
EM
CONCURSO
POSTERIOR.
ILEGALIDADE. 1. O Memorando-Circular n 02 DIRGEN/DIRAT/DIRRH, de
14/10/2005, abriu processo simplificado de remoo para a categoria de perito
mdico (fl. 33/34). Em 21/10/2005, a apelada requereu sua remoo para
Vitria, sendo certo que o apelante abriu concurso pblico, com base no edital n
01/2006, e destinou cinco vagas para a agncia de Vitria. 2. Acrescente-se que
as vagas foram ocupadas indevidamente por candidatos que passaram no
concurso, sem que se tenha deferido o requerimento de remoo a apelada. 3. A
alnea c do inciso III do pargrafo nico art. 36 da Lei n 8112/90 confere ao
servidor direito subjetivo ao atendimento da remoo, em virtude de processo
seletivo promovido, na hiptese em que o nmero de interessados for superior ao
nmero de vagas, de acordo com normas preestabelecidas pelo rgo ou entidade
em que aqueles estejam lotados. 4. A argumentao que chegou a ser levantada
no curso do processo, de que estaria em estgio probatrio, no poderia ser
acolhida, eis que o Superior Tribunal de Justia somente admite tal argumento
quando h norma interna, inclusive no prprio edital, que expressamente
consigna tal circunstncia como bice pretenso (STJ, ROMS - RECURSO
ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA - 23428, 6 Turma, rel. Min.
MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, DJE 01/02/2011; STJ, ROMS RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA - 22055, 5
Turma, rel. Min. FELIX FISCHER, DJU 13/08/2007), o que no o caso dos
autos, eis que a seleo simplificada no estabeleceu a aludida restrio e no foi
mencionada qualquer norma interna nesse sentido. 5. A lotao de novos
servidores para o Municpio de Vitria por concurso pblico realizado
posteriormente ao seu pedido de remoo interna e sem este ter sido, ao menos,
julgado, revela que existia sim vaga para a localidade pretendida, no havendo,
portanto, motivo plausvel para explicar a preterio da impetrante. Neste ponto,
importante ressaltar que alegaes como, por exemplo, o poder discricionrio da
Administrao de lotar seus servidores, ou a primazia do interesse pblico sobre
o privado, no so suficientes para justificar porque a Impetrante foi preterida em
favor de novos servidores, violando-se, assim, a ordem de antiguidade bem como
os princpios da impessoalidade e da moralidade administrativa. 6. Eventual
necessidade na agncia de Cachoeiro de Itapemirim foi causada pela prpria
Administrao, que no destinou a vaga aos novos servidores aprovados em
concurso pblico. Caberia, ento, ao INSS promover remoo de ofcio de
servidor mais novo que a apelada para atender interesse pblico decorrente da
alegada insuficincia lotao na aludida agncia, com base no inciso I do
pargrafo nico do art. 36 da Lei n 8.112/90. 7. Apelao e remessa necessria
conhecidas e desprovidas. (TRF 2 Regio 200750010015038. Mandado de
SeguranaRJ. AMS - APELAO EM MANDADO DE SEGURANA
72595 - Stima turma especializada. Processo: 200750010015038, Data deciso:
02/03/2011).

ADMINISTRATIVO. SERVIO PBLICO. VAGA E NOMEAO.

PRECEDNCIA DA REMOO. PROCESSO CIVIL. INTERPRETAO DO
COMANDO DE SENTENA ANTERIOR. 1. No servio pblico, surgindo
vaga em cargo pblico, decorrente de aposentadoria, morte ou promoo do
titular, a remoo precede a nomeao. Nenhum sentido guardaria a nomeao
de quem ingressa no servio pblico em vaga situada na Capital, se existe, no
interior, servidores de maior antiguidade, pleiteantes da mesma vaga; 2. A

sentena que assegurou a nomeao de servidor aprovado em concurso pblico,

em vaga reservada pela constituio a deficiente, no extingue a precedncia da
remoo, de modo que o vencedor da demanda deve ser nomeado para a vaga
existente aps a realizao das remoes; 3. Agravo regimental provido. (TRF-5
- Mandado de Segurana: MSPL 102298/CE. PROCESSO: MSPL 102298/CE
0101388862008405000001.
Relator
DESEMBARGADOR
FEDERAL
GERALDO APOLIANO JULGAMENTO: 17/12/2008 rgo Julgador: Pleno.
DIRIO DA JUSTIA - DATA: 16/02/2009 - PGINA: 190 - N: 32 - Ano:
2009).

PEDIDO DE PROVIDNCIAS. SERVIDOR PBLICO. CARGOS VAGOS.

NOMEAO DE CONCURSADOS. PRECEDNCIA DA REMOO.
INTERPRETAO DO ART. 36, P. NICO, INC. III, ALNEA C DA LEI
N.8.112, DE 1990. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. PROCEDNCIA
DO PEDIDO. EFEITO EX NUNC. 1. De acordo com a melhor inteligncia da
alnea c do inciso III do pargrafo nico do artigo 36 da Lei n. 8.112, de 1990, a
remoo deve preceder as outras formas de provimento de cargos pblicos
vagos, pois se deve privilegiar a antiguidade e o merecimento, oportunizando-se
aos servidores com mais tempo de carreira o acesso, mediante concurso interno
de remoo, aos cargos de lotao mais vantajosa (capitais e grandes cidades)
para, s depois, serem oferecidas as vagas restantes aos novos servidores.
Precedentes do CNJ (CNJ PCA 200910000042703 Rel. Cons. Leomar
Amorim 93 Sesso j. 27/10/2009 DJU n 209/2009 em 03/11/2009 p. 03;
CNJ PCA 200810000050955 Rel. Cons. Marcelo Nobre 94 Sesso - j.
10/11/2009 DJ- e n 193/2009 em 12/11/2009 p.14). 2. Por melhor colocado
que seja um candidato no concurso pblico, isso no pode lhe dar o direito de ser
lotado em uma localidade mais vantajosa do que aquelas em que esto lotados os
servidores mais antigos na carreira, pois a leitura adequada do art. 36,
pargrafo nico, III, alnea c, leva concluso de que, surgindo cargo vago,
primeiro, a Administrao tem de possibilitar a remoo dos servidores,
reservando-se discricionariedade administrativa apenas, caso haja mais de
um interessado, regulamentar quais sero os critrios observados nesse
processo.1 3. Recurso conhecido e provido, com julgamento, desde logo, do
mrito pela procedncia do pedido, com efeitos ex nunc. (grifo nosso) (PCA Procedimento de Controle Administrativo CNJ Recurso Administrativo:
0002743-61.2010.2.00.0000. Rel: FELIPE LOCKE CAVALCANTI. Rel. p/
Acrdo: WALTER NUNES. Julgamento: 14/09/2010).

Dada a pertinncia da deciso que se reproduziu acima, convm incursionar pelo voto do
Excelentssimo Conselheiro Walter Nunes da Silva Junior, que brilhantemente desenvolve o tema,
in litteris:
(...)Por melhor colocado que seja um candidato no concurso pblico, isso no
pode lhe dar o direito de ser lotado em uma localidade mais vantajosa do que
aquelas em que esto lotados os servidores mais antigos na carreira. Essa uma
subverso de valores, que prejudica o ambiente pblico, que deve, como se sabe,
ser guiado pela moralidade e a impessoalidade, dentre outros princpios.
1

Veja-se, Excelncia, como bem entendeu o dignssimo conselheiro, que discricionria a realizao do
concurso de remoo; mas nunca ser discricionria a remoo preferencial do servidor menos moderno.

Nem se diga que a Administrao possui a discricionariedade de escolher o

critrio de preenchimento das vagas. No. Surgiu a vaga, se a Administrao
quer prov-la, primeiro ter de oferec-la em remoo. Havendo mais de um
interessado, ter de definir o critrio de escolha. aqui que reside a sua
discricionariedade. Definir como fazer a escolha entre os interessados remoo.
(...)a valorizao da antiguidade na carreira dos servidores pblicos tem sede
constitucional. No outro o sentido do inciso IV do artigo 37 da Constituio,
que assim dispe:
Art. 37. (...)
IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele
aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado
com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na
carreira;
O dispositivo acima transcrito teve por objetivo coibir prtica administrativa, at
ento comum, de se sobreporem concursos pblicos com prazo de validade
concomitante, convocando-se candidatos aprovados no mais recente, em prejuzo
dos que haviam logrado aprovao no mais remoto, tarefa na qual obteve xito,
tanto assim que, a existncia de mais de um concurso pblico vigente para o
mesmo cargo tornou-se fato raro na prxis administrativa brasileira.
No por isso que se pode, no que diz respeito remoo, desprezar o contedo
axiolgico que animou o constituinte a assim dispor, qual seja, a necessidade de
adotar-se a antiguidade na carreira como critrio objetivo de precedncia para as
posies jurdicas de vantagem dentro da Administrao Pblica.
Destaque-se tambm que, alm desta necessidade de garantir-se a aplicabilidade
e utilidade prtica de dispositivo legal aplicvel a todos os servidores pblicos
civis da Unio, a precedncia da remoo sobre a nomeao regra que promove
a justia do sistema de gesto de pessoas no mbito do Poder Judicirio,
porquanto garante a racionalidade das movimentaes e desenvolvimento dos
servidores nas carreiras contempladas na Lei n. 11.416, de 2006.2

Ainda de se considerar, Excelncia, que um cargo de envergadura federal como o de

Assistente-tcnico Administrativo permite a mobilidade do servidor entre as unidades da federao,
2

Disponvel em Download do Inteiro Teor no site:

<http://www.cnj.jus.br/InfojurisI2/Jurisprudencia.seam;jsessionid=0B98612880AD16F58EBCB56BA28B48
DA.node2?
jurisprudenciaIdJuris=42040&indiceListaJurisprudencia=2&firstResult=550&tipoPesquisa=BANCO>

desde que consiga provar a existncia de vagas na localidade pretendida. Com efeito, o Edital ESAF
n 05/2014, no dia 29 de janeiro de 2014, relacionou as vagas ofertadas nesse concurso por critrio
de localidade. Dentre as localidades disponveis, o Requerente manifestou o seu mximo interesse
Administrao de ser removido, sucessivamente, para as Agncias da Receita Federal no estado do
Cear do Crato; Brejo Santo; Juazeiro do Norte; ou Iguatu.
Assim, no logrando a administrao em demonstrar a manifestao de interesse de um
nmero de Assistentes-tcnicos Administrativos superior ao quantitativo das vagas ofertadas para as
localidades pelas quais demonstrou interesse, a remoo do Impetrante, na forma do artigo 36,
pargrafo nico, III, alnea c), da Lei 8.112/90, de rigor.
Por ltimo, o Requerente informa que j alcanou a estabilidade em 17 de agosto de
2013 (Mapa de tempo de servio Doc. 11) e que no responde e nunca respondeu por nenhum
procedimento disciplinar durante a sua vida funcional, conforme certido em anexo (Doc. 12). Essa
precauo necessria porque, no raro, a administrao costuma obstar o direito dos servidores
remoo sob o argumento da precariedade de seu posto ou da existncia de antecedentes
disciplinares nos respectivos assentos.

b) Da flagrante violao isonomia CARREIRA ADMINISTRATIVA versus

CARREIRA FISCAL;
Excelncia, antes de se incursionar pelos argumentos de direito do presente tpico, convm
antes esboar um breve histrico sobre a categoria funcional de Assistente-tcnico Administrativo
no mbito do Ministrio da Fazenda.
O cargo de Assistente-tcnico Administrativo faz parte da carreira administrativa do
Ministrio da Fazenda, e foi criado em 2009 para servir de apoio atividade de fiscalizao
desenvolvida pelas carreiras fiscais da Secretaria da Receita Federal do Brasil. De fato, os
Assistentes-tcnicos aprovados no primeiro concurso em 2009, entre os quais o Impetrante, foram
lotados nas Agncias e Delegacias da Receita Federal do Brasil de todas as unidades federativas do
pas.
A carreira fiscal do Ministrio da Fazenda, a propsito, composta por Auditores Fiscais e
Analistas Tributrios da Receita Federal do Brasil. Apesar dos Assistentes-tcnico trabalharem nas
mesmas reparties dos analistas e auditores, servindo- lhes o expediente administrativo necessrio
ao exerccio de suas atribuies, a carreira fiscal recebe da Administrao ntido tratamento
diferenciado, principalmente se se comparar quela categoria funcional.

Tome-se os Analistas-tributrios como exemplo: a cada dois anos, ou menos, a

Administrao promove um concurso interno de remoo para a categoria, no importa se
coincidente com o concurso para provimento desse cargo. Entretanto, quando coincidente, o
concurso de remoo sempre realizado nas vsperas do certame. Veja-se as trs ltimas portarias
de promoo do concurso de remoo para verificar a frequncia de sua realizao: Concurso de
remoo de 2014 - <http://sindireceita.org.br/wp-content/uploads/2014/01/port640.pdf>; Concurso
de remoo de 2012 - <http://sindireceita.org.br/wp-content/uploads/2012/09/Portaria-n-2.076.pdf>;
Concurso de remoo de 2011 - < http://sindireceita.org.br/wp-content/uploads/2011/05/PortariaRFB-2644-03maio2011-Conc-Remo%C3%A7%C3%A3o-ATRFB.pdf>.
O mesmo pode ser dito dos Auditores, Excelncia.
Os Assistentes-tcnico Administrativos, por outro lado, nunca foram consultados sobre
eventual interesse nas vagas que porventura surgissem nos quadros funcionais. O Impetrante j se
encaminhou para o seu quarto ano na lotao em que permanece desde sua nomeao, sem jamais
participar de nenhum concurso de remoo.
Por isso, a omisso da Administrao pleito autoral viola no s a aludida precedncia da
remoo sobre a nomeao, mas tambm a impessoalidade administrativa e a isonomia, na medida
em que se consente com privilgios e discriminaes que no se sustentam diante do paradigma
constitucional do regime jurdico-administrativo vigente.

7 - DOS PEDIDOS
Diante do exposto, Excelncia, requer:
a) a concesso do benefcio da justia gratuita ao Impetrante;
b) notificao da Autoridade Coatora, para que preste as informaes de estilo, no prazo
assinalado por lei;
c) considerando a regra do artigo 36, pargrafo nico, III, alnea c), da Lei 8.112/90, e que
o Impetrante tenha manifestado seu interesse por uma das vagas disponveis para a
Agncia da Receita Federal do Brasil na cidade do Crato/CE, que lhe seja concedida a
segurana, isto , a sua remoo para aquela localidade;
d) caso a Administrao logre demonstrar a existncia de outros Assistentes-tcnico
Administrativos que, vista das vagas ofertadas pelo Edital ESAF n 05/14, tambm
tenham manifestado o seu interesse para aquela localidade, que a remoo seja
resolvida por critrio objetivos, como o da antiguidade. Subsidiariamente, se o

Impetrante no for contemplado, segundo os critrios da Administrao, para uma das

vagas na cidade do Crato, vem requerer a sua remoo para uma das vagas disponveis,
sucessivamente, nas cidades de Brejo Santo; Juazeiro do Norte; ou Iguatu, todas do
interior do Cear.
e) a intimao do nobre representante do Ministrio Pblico para que atue no feito.
Por inestimvel, d-se presente o valor de R$ 500,00 (quinhentos reais).
Termos em que pede deferimento.
Braslia, 22 de maro de 2014.

Advogado
OAB

CAPTULOS

1 DO BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA ................................................................... p. 01

2 DA LEGITIMIDADE PASSIVA ........................................................................................ p. 02
3 DA COMPETNCIA ........................................................................................................... p. 03
4 DA PROVA PR-CONSTITUDA .................................................................................... p. 04
5 DOS FATOS ......................................................................................................................... p. 06
6 DO DIREITO ........................................................................................................................ p. 09
7 DOS PEDIDOS ..................................................................................................................... p. 16

RELAO DE DOCUMENTOS
Doc. 01 Procurao;
Doc. 02 Declarao de Pobreza;
Doc. 03 Portaria de nomeao do Impetrante assinada pela Autoridade Coatora;
Doc. 04 Edital ESAF n 05/2014, de 29 de janeiro de 2014, que regula o novo concurso para
provimento do cargo de Assistente-tcnico Administrativo;
Doc. 05 Petio administrativa que consigna o interesse do Impetrante pelas vagas
oferecidas no Edital ESAF n 05/2014;
Doc. 06 Processo Administrativo n 11897.720006/2014-80, que veiculou aquele pedido de
remoo Autoridade Coatora;
Doc. 07 Edital ESAF n 15/2009, que regulou o concurso para provimento do cargo de
Assistente-tcnico Administrativo em que o Impetrante foi aprovado;
Doc. 08 Mensagem eletrnica do Coordenador-geral de Gesto de Pessoas;
Doc. 09 Apelo ao Coordenador-geral de Gesto de Pessoas em exerccio e histrico de
movimentao do processo administrativo;
Doc. 10 Apelo ao Coordenador-geral de Gesto de Pessoas titular;
Doc. 11 Mapa de tempo de servio atestando a estabilidade do Impetrante no servio pblico
Doc. 12 Atestado de bons antecedentes funcionais do Impetrante.