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rea Derecho Empresarial

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Contenido
Cmo se adoptan las decisiones en las sociedades y en la EIRL?

GLOSARIO EMPRESARIAL

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Cmo se adoptan las decisiones en las

sociedades y en la EIRL?
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : Cmo se adoptan las decisiones en las
sociedades y en la EIRL?
Fuente : Actualidad Empresarial N. 346 - Primera
Quincena de Marzo 2016

1. Introduccin
Una de las primeras decisiones que debe
tomar una persona o grupo de personas
al iniciar un proyecto empresarial es qu
forma de organizacin utilizarn para
desarrollar dicho proyecto.
En este punto, la decisin puede canalizarse en dos posibilidades: o se organizan
simplemente como personas naturales,
para lo cual no requieren mayor formalidad que la de obtener su registro en el
RUC; o constituyen una persona jurdica,
que sea un ente distinto a las personas
naturales que la conforman, para lo cual
s es necesario efectuar un procedimiento
de constitucin que culmina con la inscripcin en los Registros Pblicos para
obtener la personalidad jurdica.
As, es posible optar por constituir una sociedad o una EIRL. Este ltimo caso solo es
aplicable a los casos en que el empresario
es una sola persona natural. Por ello, en el
caso de un grupo de personas naturales o
jurdicas, la alternativa es la constitucin
de una sociedad.
Pues bien, habiendo tomado la decisin
de formar una EIRL o una sociedad, lo
que debe quedar claro es que esta organizacin es, jurdicamente, una persona
o sujeto distinto al titular o socios que la
han constituido.
Esta separacin legal, entre la persona
jurdica y los socios o titular que la
constituyen, genera un fenmeno im-

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portante: la toma de decisiones en la

persona jurdica.
Esto se genera porque al ser un sujeto
distinto, la persona jurdica toma sus
decisiones en forma separada de las decisiones que puede tomar su titular o sus
socios; es decir, formalmente, el hecho de
que el titular o los socios, como personas
naturales, tomen decisiones, no implica
que tales decisiones se consideren emanadas de la persona jurdica.
Nuestra legislacin societaria y la legislacin en materia de las EIRL establece
un procedimiento para la toma de
decisiones o acuerdos en funcin de
la estructura interna de estas personas
jurdicas.
As, a diferencia de lo que se cree comnmente, no basta con que el titular o los
socios de una persona jurdica decidan
realizar una operacin o repartir utilidades, sino que dicha decisin debe ser
adoptada con las formalidades que la Ley
General de Sociedades o la Ley de la EIRL,
segn sea el caso, determine.
Debido a la importancia de este tema,
para la validez de las decisiones empresariales, describiremos los procedimientos
que deben seguirse para la adopcin de
acuerdos o toma de decisiones en las
sociedades y en la EIRL.

2. Marco legal
La Ley N. 26887, Ley General de Sociedades, regula el funcionamiento de la
junta general de accionistas a partir de su
artculo 111 hasta el artculo 151. En el
caso del directorio y la gerencia, debemos
tomar en cuenta las disposiciones de la
Ley a partir de su artculo 153.
En el caso de las EIRL, debemos atender a
las formalidades sealadas en el Decreto
Ley N. 21621.

3. Estructura de las sociedades

y de la EIRL
Entender los procedimientos para la toma
de decisiones al interior de una sociedad o
de una EIRL requiere conocer la estructura
de estas personas jurdicas y sus distintos
niveles de rganos internos.

Informe Especial

Informe especial

Hay que apuntar que en este informe

nos centraremos en la sociedad annima,
pero se debe tener presente que muchas
de las reglas aplicables al funcionamiento
de la junta general de accionistas tambin
aplican para las junta de socios de otras
formas societarias.
3.1. Estructura de la sociedad annima
Pues bien, la sociedad annima tiene una
estructura bsica conformada por tres
niveles de rganos internos:
La junta general de accionistas. Es el
rgano de mximo nivel en la sociedad, el cual que est conformado por
todos los accionistas. Es un rgano
de decisin, no de administracin
de la sociedad. Como veremos ms
adelante, las decisiones de la junta
general de accionistas se adoptan por
mayoras, computando los porcentajes de participacin que posee cada
accionista en el capital social.
El directorio. Es el rgano colegiado
de administracin de la sociedad
annima, el cual est conformado
por directores que son elegidos por
votacin de los accionistas, bajo un
sistema que procura la mayor representacin posible de los accionistas
minoritarios. La finalidad del directorio es que la junta de accionistas
no tenga que reunirse en forma
frecuente para asuntos que son de
administracin de la sociedad y que
el directorio puede resolver.
Actualidad Empresarial

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Informe Especial

Cabe sealar que en la sociedad

annima cerrada es posible obviar al
directorio dentro de la estructura, en
cuyo caso las funciones del directorio
pasan al gerente.
La gerencia. Es el rgano de administracin y representacin de la sociedad. Es posible que existan ms de un
gerente, en funcin de las necesidades
de la sociedad, pero solo existe un gerente general. Bsicamente, el gerente
general ejerce la representacin de la
sociedad y se encarga de ejecutar las
decisiones tomadas por la junta de
accionistas y por el directorio.
En la medida que la sociedad annima
tiene estos distintos niveles de rganos
internos, la Ley General de Sociedades le
asigna a cada uno determinadas competencias y funciones, as como establece
formalidades para la adopcin y ejecucin
de sus decisiones.
3.2. Estructura de la EIRL
Conforme al Decreto Ley N. 21621,
las EIRL tienen una estructura interna
conformada por dos niveles de rganos:
El Titular. Es el propietario de la EIRL
y quien ostenta el mayor poder de
decisin. En cierta forma sera el
equivalente de la junta de accionistas
de una sociedad annima, con la
particularidad de que se trata de un
rgano unipersonal, pues el titular
de una EIRL es una persona natural y
no puede tener socios. De esa forma,
todo el poder de decisin recae en
una persona, lo que no implica que
la EIRL sea equivalente a una persona
natural.
El Gerente. Al igual que en las sociedades annimas, cumple la funcin
de administracin y ejecucin de
las decisiones que toma el titular
de la EIRL. Cabe sealar que existe
la posibilidad de que el titular de la
EIRL tambin asuma la gerencia, en
cuyo caso recibe la denominacin de
titular-gerente.

4. Cmo se adoptan los acuerdos en la junta general de

accionistas?
La junta general de accionistas es definida
por el artculo 111 de la Ley General de
Sociedades de la siguiente manera:
Artculo 111.- Concepto
La junta general de accionistas es el rgano
supremo de la sociedad. Los accionistas
constituidos en junta general debidamente
convocada, y con el quorum correspondiente, deciden por la mayora que establece esta
ley los asuntos propios de su competencia.
Todos los accionistas, incluso los disidentes
y los que no hubieren participado en la
reunin, estn sometidos a los acuerdos
adoptados por la junta general.

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Instituto Pacfico

Tal como lo indica el artculo 111, la junta

general de accionistas es el rgano de
ms alto nivel en la sociedad annima y
est compuesto por todos los accionistas.
Ahora bien, en las sociedades annimas
es posible que existan acciones con y sin
derecho a voto, en cuyo caso, en las reuniones de la junta general de accionista,
no participan los titulares de acciones sin
derecho a voto, con la excepcin de los
casos en los que la ley requiere de juntas
especiales para tomar determinados
acuerdos, como la modificacin de los
derechos de una clase de acciones.

sario al inters social o lo solicite un nmero

de accionistas que represente cuando menos
el veinte por ciento de las acciones suscritas
con derecho a voto.

Tenemos entonces que la junta general

de accionistas debe convocarse en las
oportunidades que establece la ley.
A tal efecto, se debe tener en cuenta
lo dispuesto por el artculo 114 de la
Ley con respecto a la junta obligatoria
anual:

En las sociedades annimas el peso del

voto de cada socio depende de la cantidad
de acciones que posee y del porcentaje que
ellas representen en el capital social, y esta
regla se aplica debido al carcter capitalista
de las sociedades annimas.

Artculo 114.- Junta obligatoria anual

La junta general se rene obligatoriamente
cuando menos una vez al ao dentro de los
tres meses siguientes a la terminacin del
ejercicio econmico.
Tiene por objeto:
1. Pronunciarse sobre la gestin social y los
resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros
del ejercicio anterior.
2. Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere;
3. Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribucin;
4. Designar o delegar en el directorio la
designacin de los auditores externos,
cuando corresponda; y,
5. Resolver sobre los dems asuntos que
le sean propios conforme al estatuto y
sobre cualquier otro consignado en la
convocatoria.

Debe tomarse en cuenta que los acuerdos adoptados por la junta general de
accionistas son obligatorios para todos los
accionistas, incluso para aquellos que hubieran votado en contra o para los que no
asistieron a la reunin en la cual se adopt.

Adems de los asuntos sealados por el

artculo 114, la junta general de accionistas tambin debe pronunciarse por
competencia sobre los asuntos indicados
en el artculo 115:

En todo caso, los acuerdos de la junta

general de accionistas se adoptan por
mayoras, considerando para el cmputo
el porcentaje de participacin de cada
accionista en el capital social.
Los votos no se computan por personas
sino por capitales. Esta es una de las diferencias con otros tipos societarios como
la sociedad colectiva, en la que los votos
s se computan por personas, es decir,
cada socio tiene un voto y todos los votos
tienen el mismo valor.

4.1. Convocatoria
Si seguimos un orden secuencial en la forma en que debe realizarse una reunin de
la junta general de accionistas, lo primero
que debemos efectuar es la convocatoria.
La convocatoria es la comunicacin a
los socios sobre la programacin de la
reunin, a fin de que estos tomen conocimiento de la fecha, hora, lugar y de los
asuntos a tratarse en la junta.
Es importante cumplir con las formalidades que la ley establece para la convocatoria pues si se comete una irregularidad,
se invalidara la junta y los acuerdos
adoptados en ella.
La primera pregunta que debemos hacernos en torno a la convocatoria es la
siguiente: cundo se debe convocar a la
junta general de accionistas?
El artculo 113 de la ley nos indica lo
siguiente:
Artculo 113.- Convocatoria a la junta
El directorio o en su caso la administracin de
la sociedad convoca a junta general cuando
lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo
acuerda el directorio por considerarlo nece-

Artculo 115.- Otras atribuciones de

la junta
Compete, asimismo, a la junta general:
1. Remover a los miembros del directorio y
designar a sus reemplazantes;
2. Modificar el estatuto;
3. Aumentar o reducir el capital social;
4. Emitir obligaciones;
5. Acordar la enajenacin, en un solo acto,
de activos cuyo valor contable exceda
el cincuenta por ciento del capital de la
sociedad;
6. Disponer investigaciones y auditoras
especiales;
7. Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de
la sociedad, as como resolver sobre su
liquidacin; y,
8. Resolver en los casos en que la ley o el
estatuto dispongan su intervencin y en
cualquier otro que requiera el inters
social.

Adems de la junta obligatoria anual dispuesta por la ley, es obligatorio convocar

a la junta en las oportunidades que lo
seale el estatuto, cuando lo acuerde el
directorio y cuando lo soliciten accionistas
que representen por lo menos el veinte
por ciento del capital.
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Ahora bien, Quin convoca a la junta? La
ley dispone que dicha facultad le corresponde al directorio. Sin embargo, como ya
hemos mencionado, cuando se trate de una
sociedad annima cerrada sin directorio,
dicha facultad le corresponde al gerente.
La convocatoria se efecta mediante
avisos publicados en los diarios. Si se
trata de una sociedad con domicilio en la
provincia de Lima o el Callao, las publicaciones deben realizarse en el diario oficial
El Peruano y en otro diario de circulacin
en la respectiva provincia.
Si se trata de una sociedad con domicilio
fuera de las provincias de Lima o el Callao,
la convocatoria se publica en el diario
local encargado de los avisos judiciales.
Al tratarse de una sociedad annima
cerrada, la convocatoria no se realiza
mediante la publicacin de avisos en los
diarios, sino mediante comunicaciones
cursadas por carta, fax o correo electrnico, segn lo indicado en el estatuto.
Es importante adems del medio por el
cual se difunde la convocatoria, establecer
cuando se debe comunicar. A tal efecto,
la ley dispone que cuando se trate de la
convocatoria a la junta obligatoria anual
y las juntas sealadas en el estatuto, la
convocatoria debe realizarse con una
anticipacin no menor de diez das a la
fecha de celebracin. Si se trata de otras
juntas distintas, la convocatoria debe
realizarse con no menos de tres das de
anticipacin, aunque el estatuto puede
sealar plazos mayores.
En el mismo aviso de la primera convocatoria puede indicarse tambin la segunda
convocatoria.
El aviso de convocatoria debe contener el
lugar, da y hora de celebracin, as como
el listado de temas o agenda a tratar. La
importancia de la agenda indicada en
la convocatoria radica en que los socios
tienen derecho a conocer con antelacin
los asuntos que sern sometidos a su votacin, pues deben informarse para tomar
un acuerdo en el sentido que consideren
conveniente. La agenda es de tal importancia que la ley dispone la imposibilidad
de que la junta se pronuncie sobre asuntos
no contenidos en la agenda.
El artculo 117 de la ley establece el
derecho de los accionistas a solicitar la
convocatoria a junta, de manera que es
obligacin del directorio o de la gerencia, segn corresponda, atender a esta
solicitud dentro de los plazos que fija el
referido artculo.
Como ya habamos indicado, es posible
que la junta no se realice en la primera
convocatoria, bsicamente, por la falta de
quorum, que debe cumplir con los lmites
que veremos ms adelante. Pero, en todo
caso, cuando sea necesario realizar una
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segunda convocatoria y no se hubiera

previsto en el aviso de la primera, es
necesario cumplir con las formalidades
sealadas por el artculo 118 de la Ley.
No en todos los casos es necesario realizar
una convocatoria. Existe una excepcin
prevista por la ley en su artculo 120,
que es la denominada junta universal.
Se dice que la junta es universal porque
estn presentes en ella los accionistas
que representan el cien por ciento de las
acciones con derecho a voto. Si se cumple
dicha condicin, los socios deben estar
de acuerdo en llevar a cabo la junta sin
convocatoria previa y con los asuntos a
tratarse en ella.
4.3. Quorum
Es comn que las sociedades cometan
confusiones cuando deben computar el
quorum para instalar la junta y cuando
deben computar los porcentajes para
establecer las mayoras necesarias para
la adopcin de un acuerdo.
Por ello, es preciso sealar en este punto
que el quorum y los porcentajes de votacin para determinar las mayoras en la
adopcin de un acuerdo son dos figuras
completamente distintas.
El quorum es la cantidad o lmite mnimo de presencia que se requiere para
instalar la junta y declararla vlida para
la toma de acuerdos. Los porcentajes de
mayora para la adopcin de un acuerdo
se computan luego de que la junta ha
sido instalada y se determinan para cada
acuerdo. Puede ocurrir que algunos socios
se retiren de la sesin, sin que ello invalide
la toma de acuerdos, en la medida que se
cuente con la mayora requerida, segn
el tipo de acuerdo.
Volviendo entonces a la figura del quorum, es necesario indicar que este se
computa al inicio de la sesin. Se debe
formular una lista de los asistentes,
considerando su porcentaje de acciones,
para as establecer cuantas acciones estn
presentes en la junta.
Por qu es importante el quorum? Porque se requieren determinadas cantidades
de acciones presentes en la junta para
darle legitimidad, en funcin del tipo de
acuerdo. Veamos como regula el quorum
los artculos 124, 125 y 126 de la Ley:
Artculo 124.- Normas generales sobre
el quorum
El quorum se computa y establece al inicio
de la junta. Comprobado el quorum el
presidente la declara instalada.
En las juntas generales convocadas para tratar asuntos que, conforme a ley o al estatuto,
requieren concurrencias distintas, cuando un
accionista as lo seale expresamente y deje
constancia al momento de formularse la lista
de asistentes, sus acciones no sern computadas para establecer el quorum requerido

VIII

para tratar alguno o algunos de los asuntos

a que se refiere el artculo 126.
Las acciones de los accionistas que ingresan a
la junta despus de instalada, no se computan para establecer el quorum pero respecto
de ellas se puede ejercer el derecho de voto.
Artculo 125.- Quorum simple
Salvo lo previsto en el artculo siguiente,
la junta general queda vlidamente constituida en primera convocatoria cuando se
encuentre representado, cuando menos, el
cincuenta por ciento de las acciones suscritas
con derecho a voto.
En segunda convocatoria, ser suficiente la
concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto.
En todo caso podr llevarse a cabo la junta,
aun cuando las acciones representadas en
ella pertenezcan a un solo titular.
Artculo 126.- Quorum calificado
Para que la junta general adopte vlidamente acuerdos relacionados con los asuntos
mencionados en los incisos 2, 3, 4, 5 y 7 del
artculo 115, es necesaria en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia
de dos tercios de las acciones suscritas con
derecho a voto.
En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos tres quintas partes de
las acciones suscritas con derecho a voto.

4.4. Adopcin de acuerdos

Como hemos sealado, el cmputo del
quorum y el cmputo de los votos necesarios para la adopcin de un acuerdo son
dos aspectos distintos.
Asumiendo que se ha cumplido con el
quorum requerido para la instalacin de
la junta, segn el tipo de acuerdo previsto
en la agenda, la reunin se desarrolla con
las exposiciones y deliberaciones que sean
necesarias sobre cada uno de los asuntos
que contiene la agenda.
En cada caso, se somete a votacin para
determinar si la voluntad de los socios,
en mayora, es por la aprobacin o desaprobacin del asunto en deliberacin.
De la misma manera que con el quorum,
existe una mayora simple y una mayora
calificada, en funcin del tipo de acuerdo.
As, la mayora simple corresponde al
cincuenta por ciento ms una accin del
total de acciones presentes en la junta. Sin
embargo, cuando se debaten los asuntos
comprendidos en el artculo 126 de la Ley,
es decir, aquellos que requeran quorum
calificado, se deben aprobar por mayora
calificada, que corresponde al cincuenta
por ciento ms una accin del total de
acciones de la sociedad, no solo de las
presentes en la junta.
Es posible que el estatuto fije porcentajes
de votacin mayores a los sealados por
la Ley, pero no porcentajes menores.
Como excepcin, la ley dispone en su artculo 128 que los acuerdos que requieran
ser adoptados en cumplimiento de una
Actualidad Empresarial

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VIII

Informe Especial

disposicin legal de carcter imperativo,

no requieren del quorum ni del porcentaje
de votacin calificado.
4.6. Aprobacin del acta
Los asuntos sometidos a deliberacin y los
acuerdos adoptados deben constar en un
acta. Las actas de las juntas generales de
accionistas deben constar en un libro de
actas legalizado ante notario.
Las actas deben sealar el lugar, fecha y
hora en que se realiz la junta, si se celebr en primera o segunda convocatoria,
el nombre de los accionistas presentes,
el nmero y clase de acciones, quines
actuaron como presidente y secretario,
la indicacin de como se hizo la convocatoria o si se trata de junta universal, la
forma y resultado de las votaciones y los
acuerdos adoptados.

5. Cmo se adoptan los acuerdos en el directorio?

Como habamos manifestado, en las
sociedades annimas, luego de la junta
general de accionistas, el rgano de administracin es el directorio.
Para la adopcin de acuerdos en este rgano, son de aplicacin las reglas establecidas en los artculos 167, 168 y 169 de la
Ley General de Sociedades. Estos artculos
regulan mecanismos de funcionamiento
para el directorio similares a los previstos para la junta general de accionistas,
en trminos de convocatoria, quorum y
votacin, para la adopcin de acuerdos.
Pero existe un punto fundamental que diferencia la forma cmo se toman acuerdos
a nivel de la junta general de accionistas y
la forma cmo se adoptan en el directorio.
Y es el cmputo del voto.
En la junta general de accionistas, como
hemos sealado, los votos se computan
en funcin al porcentaje de representacin que tiene cada socio en el capital
social. As, si un socio posee el 90 %
de las acciones y el 10 % restante est
asignado a varios socios, tendr mayor
peso en la toma de decisiones el voto del
socio mayoritario, pues se computan los
porcentajes y no las personas.

VIII-4

Instituto Pacfico

En el directorio ocurre lo contrario. Los

votos se computan por personas, de forma tal que cada director tiene un voto.
Esta situacin no vara si los directores
son, adems, accionistas, pues su participacin en el directorio es por su calidad
de directores y no de accionistas.
Para la adopcin de los acuerdos, se requiere de un quorum de la mitad ms uno
de los miembros del directorio y de votos
que representen la mayora absoluta de
los directores presentes en la sesin.
Al igual que en la junta general de accionistas, estos acuerdos se deben asentar en
un libro de actas.

6. Cmo adopta sus decisiones

la gerencia?
En la medida que la gerencia no es un rgano colegiado, sus decisiones no requieren de procedimientos o formalidades de
convocatoria o votacin, an si la sociedad
tiene varios gerentes, sus decisiones se
toman en forma individual dependiendo
de las facultades que se le hayan asignado.
Por ello, en trminos sencillos, los gerentes deciden y ejecutan sus decisiones sin
requerir de ninguna formalidad.

7. Cmo toma sus decisiones el

titular de una EIRL?
Hemos dicho que las EIRL, al igual que
las sociedades, son personas jurdicas.
Esto implica que sus decisiones tambin
deben emanar de rganos internos, que
si bien pueden coincidir o encarnarse en
la persona natural, no son jurdicamente
equivalentes.

Artculo 40.- Las decisiones del Titular

referidas al artculo anterior y las dems
que considere conveniente dejar constancia
escrita, deben constar en un libro de actas
legalizado conforme a Ley. En cada acta se
indicarn el lugar, fecha en que se sent el
acta, as como la indicacin clara del sentido
de la decisin adoptada, y llevar la firma
del Titular. El acta tiene fuerza legal desde
su suscripcin. En un mismo libro se deben
asentar las actas de las decisiones del Titular
y las de la Gerencia.

Por ello, las EIRL deben llevar este libro

de actas en el que se anotan las decisiones
del titular, como el aumento de capital de
la empresa, la designacin del gerente, el
otorgamiento de poderes o la modificacin del estatuto.

8. Cmo toma sus decisiones el

gerente de la EIRL?
Si bien el artculo 40 del Decreto Ley N.
21621 que hemos citado, hace mencin a
que en el libro de actas para las decisiones
del titular de la EIRL tambin se anotan
las decisiones del gerente, en la prctica
no es una figura muy comn.
Normalmente, y como ocurre en las
sociedades, el gerente toma sus decisiones y las ejecuta, sin requerir de un
acta o registro en el libro de actas. Una
de las pocas excepciones que podemos
encontrar a esta situacin, se da cuando
el gerente requiere delegar sus facultades en otra persona, en cuyo caso, esa
delegacin s debe quedar asentada en
el libro de actas.

9. Conclusiones

As, el titular de la EIRL, quien es el rgano

mximo de decisin, toma sus decisiones
tambin a travs de formalidades que
garanticen su autenticidad y ejecucin.

Estas son las principales formalidades o

requisitos que deben tomar en cuenta
para la adopcin de acuerdos en las
sociedades y en las EIRL.

Esto difiere de la idea comn de que el

titular de la EIRL no debe tomar decisiones formales y asentarlas en un libro de
actas, tal como lo hace la junta general
de accionistas de una sociedad annima.
En realidad, el artculo 40 del Decreto
Ley N. 21621 dispone que las decisiones
del titular se asientan en un libro de actas
legalizado ante notario:

No se trata de un asunto menor o sin

importancia, pues del cumplimiento de
estos requisitos depende la validez y ejecucin de las decisiones, que en muchos
casos, adems, debern pasar por el filtro
notarial y registral, como en el caso de
los acuerdos de aumento o reduccin de
capital, designacin de representantes o
modificaciones del estatuto.

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