Professional Documents
Culture Documents
Sumrio
Crnicas da atualidade do Direito Internacional......................................................... 2
Sarah Dayanna Lacerda Martins Lima, Carina Costa de Oliveira e Erika Braga
A juridificao de conflitos polticos no direito internacional pblico contemporneo: uma leitura poltica da paz pelo direito de Hans Kelsen a partir do pensamento poltico de Claude Lefort.......................................................................................................57
Arthur Roberto Capella Giannattasio
O sincretismo terico na apropriao das teorias monista e dualista e sua questionvel utilidade como critrio para a classificao do modelo brasileiro de incorporao de normas internacionais. ........................................................................................78
Breno Baa Magalhes
Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao........................................................... 139
Jamile Bergamaschine Mata Diz e Augusto Jaeger Jnior
A teoria da interconstitucionalidade: uma anlise com base na amrica latina. ......... 160
Daniela Menengoti Ribeiro e Malu Romancini
O dilogo hermenutico e a pergunta adequada aplicao dos tratados internacionais de direitos humanos no Brasil: caminhos para o processo de internacionalizao
da constituio. ............................................................................................................. 176
Rafael Fonseca Ferreira e Celine Barreto Anadon
The philosophy of international law in contemporary scholarship: overcoming negligence through the global expansion of human rights.......................................... 212
Fabricio Bertini Pasquot Polido, Lucas Costa dos Anjos e Vincius Machado Calixto
Oportunidades e desafios das TWAIL no contexto latino-americano a partir de perspectivas dos povos indgenas ao direito internacional................................................227
Fernanda Cristina de Oliveira Franco
Por que uma anlise econmica do direito internacional pblico? desafios e perspectivas do mtodo no Brasil. ...................................................................................................................246
Gustavo Ferreira Ribeiro e Jose Guilherme Moreno Caiado
A influncia do direito desportivo transnacional no ordenamento jurdico brasileiro: da reproduo de normas aplicao direta pela jurisdio estatal. .......................324
Tiago Silveira de Faria
Convencionalizao do direito civil: a aplicao dos tratados e convenes internacionais no mbito das relaes privadas........................................................................342
Alexander Perazo Nunes de Carvalho
International criminals and their virtual currencies: the need for an international
effort in regulating virtual currencies and combating cyber crime............................... 512
Joy Marie Virga
Engaging the U.N. Guiding Principles on Business and Human Rights: the inter-american commission on human rights & the extractive sector............................... 571
Cindy S. Woods
A responsabilidade internacional do Brasil em face do controle de convencionalidade em sede de direitos humanos: conflito de interpretao entre a jurisdio da
Corte Interamericana de Direitos Humanos e o Supremo Tribunal Federal quanto a
Lei de anistia.................................................................................................................. 612
Carla Ribeiro Volpini Silva e Bruno Wanderley Junior
A funcionalizao como tendncia evolutiva do Direito Internacional e sua contribuio ao regime legal do banco de dados de identificao de perfil gentico no
Brasil..............................................................................................................................650
Antonio Henrique Graciano Suxberger
Obteno de provas no exterior: para alm da Lex fori e lex diligentiae. ...............685
Andr De Carvalho Ramos
A Slight Revenge and a Growing Hope for Mauritius and the Chagossians: The UNCLOS Arbitral Tribunals Award of 18 March 2015 on Chagos Marine Protected
Area (Mauritius v. United Kingdom)............................................................................705
Graldine Giraudeau
Anlise da responsabilidade internacional da Ucrnia por violao dos direitos humanos na queda do voo da Malaysia Airlines (MH17)..................................................728
Daniela Copetti Cravo
As complicadas inter-relaes entre os sistemas internos e internacionais de proteo do direito ao meio ambiente sadio..........................................................................785
Jos Adrcio Leite Sampaio e Beatriz Souza Costa
doi: 10.5102/rdi.v12i2.3710
Resumo
* Recebido em 30/10/2015
Aprovado em 25/12/2015
** Catedrtica Jean Monnet de Direito Comunitrio UFMG. Professora da Faculdade
de Direito da Universidade Federal de Minas
Gerais- Brasil. Professora do PPGD da Universidade de Itana-MG. Doutora em Direito
Comunitrio pela UAH-Espaa e Mestre em
Instituies e Polticas pela UJCJ-Madrid. Assesora do SAT-Secretaria del MERCOSUL,
Montevideu (perodo: 2008-2009). E-mail:
jmatadiz@yahoo.com.br.
*** Professor Associado da Faculdade de Direito da UFRGS, em Porto Alegre, Brasil, onde
leciona as disciplinas de Direito Comunitrio e
da Integrao, Direito Internacional Privado e
Direito Internacional Pblico para a graduao
e para a ps-graduao. Bolsista de produtividade em pesquisa do CNPq, Doutor em Direito
Comunitrio da Concorrncia pela UFRGS e
Mestre em Direito Internacional pela UFSC. Email: augusto.jaeger@ufrgs.br
Abstract
The relations derived from the regional integration process are analyzed
in this article from the need to formulate its own legal theory that can explain the phenomenon of integration from the point of view of the method,
1. Introduo
A integrao regional entendida como a formao
de processos de associao interestatais com a finalidade de conformar um sistema comum mediante a convergncia de interesses e valores sempre foi objeto de
ateno por parte da sociedade e dos acadmicos das
mais diversas reas. Como tema especfico vinculado ao
direito internacional, foi pouco a pouco ganhando expresso no mbito universitrio at conformar-se como
disciplina autnoma, j que ostenta objeto, mtodos e
fontes prprios, alm de fundamentar-se sobre pressupostos independentes daqueles aplicados pelo direito
internacional, conforme ser analisado.
A criao de uma comunidade de pases que compartam interesses e valores comuns demanda uma anlise especfica, voltada para o entendimento de questes
que no so necessariamente tratadas pelo direito internacional clssico, especialmente quando essa comunidade adota tambm um sistema normativo e institucional prprio, em que o processo de tomada de decises
realize-se por um esquema completamente diferenciado dos modelos tradicionais existentes, baseados no
sistema estatal e, ainda, em que os elementos clssicos
da formao do Estado experimentem modificaes
substanciais, especialmente no que tange ao compartilhamento ou transferncia do exerccio de poderes e
competncias estatais.
A justificativa para o presente trabalho pode ser referendada no somente pela crescente e complexa dimenso da integrao regional, merecedora, sem dvida, de uma teoria prpria e autnoma, mas, tambm,
pelo crescente domnio do direito da integrao sobre
o direito interno.
No momento atual, quando se fala de uma crise da
integrao raiz dos problemas gregos, quando alguns
anunciam o fim da Unio Europeia, quando se fala num
Mercosul natimorto, quando se questiona a atuao das
instituies comunitrias andinas... torna-se importante
debruar-se ainda com maior afinco ao tema, no em
v e estril tentativa de al-lo a uma espcie de redeno e libertao dos fatores polticos e econmicos, mas
ao contrrio, para entender a integrao com base em
uma perspectiva jurdica sem isol-la dos demais aspectos que a compem; para entender como esse tipo de
associao entre Estados resulta numa abordagem diferenciada dos padres tradicionais; e para defender que
a anlise da integrao regional no possa se subjugar
aos postulados de um Direito que no explica, adequadamente, essas novas conformaes e blocos. Portanto, o objetivo do presente trabalho ser analisar como
a integrao regional demanda um estudo que leve em
considerao as especificidades do processo de associao entre Estados tendentes a conformar um sistema
institucional e normativo prprio, diferenciado das organizaes internacionais clssicas. O exame se centrar
nos elementos tericos que possam fixar a autonomia
do direito da integrao face ao direito internacional,
devendo o mtodo, o objeto e as fontes constiturem os
aspectos principais para que a teoria possa ser formulada. Ainda, os processos de integrao analisados sero
a Unio Europeia por encontrar-se em uma etapa mais
avanada de integrao ao constituir uma unio econmica e monetria, e o Mercosul, que conta com a participao do Brasil como Estado-Parte. Portanto, o recorte feito para englobar somente estes dois processos
de integrao vincula-se ao desenvolvimento das etapas
integracionistas conhecidas por ambos os processos.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
140
gramatical. Neste trabalho, pretende-se realizar uma primeira aproximao aos mtodos de estudo e pesquisa
que podem ser aplicados ao estudo da integrao, dada
sua especificidade, bem como aos mtodos interpretativos que podem ser utilizados pelo direito da integrao,
de modo a examinar se haveria ou no a necessidade de
criao de mtodos prprios completamente diferenciados dos mtodos tradicionais, ou se, ao contrrio, o que
se deve determinar uma aplicao diferenciada destes.
Os mtodos de estudo e pesquisa usualmente empregados na pesquisa em cincias sociais aplicadas so
aqui considerados com base no marco terico apresentado por Lakatos e Marconi, e que podem ser assim sintetizados:
- mtodo indutivo: parte-se de uma premissa menor
j cientificamente constatada para uma premissa maior,
de modo que partindo de dados particulares, suficientemente constatados, infere-se uma verdade geral ou
universal, no contida nas partes examinadas.3
- Mtodo dedutivo: nesse caso, parte-se de uma
premissa maior que pode ser, inclusive, capturada da
realidade social para que se possa explicar o contedo
das premissas, de modo a gerar formulaes baseadas
na certeza. Ainda na esteira de Lakatos e Marconi, os
argumentos indutivos aumentam o contedo das premissas, com sacrifcio da preciso, ao passo que os argumentos dedutivos sacrificam a ampliao do contedo
para atingir a certeza4.
- Mtodo hiptetico-dedutivo: ancorado na anlise
de Popper5, esse mtodo prope a verificao com base
em um problema, que seria testado por uma teoria-tentativa para posteriormente criticar a soluo, num
esquema de tentativa-erro, de forma a eliminar as possveis incorrees.
A aplicao desses mtodos na pesquisa e no estudo
em direito internacional pode ser inferida com base nos
estudos apresentados pelos internacionalistas (cite-se, a
ttulo de exemplo, Schwarzenberger6), preocupados em
3 LAKATOS, Eva Maria; MARCONI, Mariana de Andrade. Fundamentos de metodologia cientfica: Tcnicas de pesquisa. 3 ed. So
Paulo: Atlas, 2003, p. 85.
4 LAKATOS, Eva Maria; MARCONI, Mariana de Andrade. Fundamentos de metodologia cientfica: Tcnicas de pesquisa. 3 ed. So
Paulo: Atlas, 2003, p. 92.
5 POPPER, Karl S. A lgica da pesquisa cientlfica. 2. ed. So
Paulo: Cultrix, 1975.
6 SCHWARZENBERGER, Georg. International Law, Vol. I,
second edition, London, 1949 apud RANGEL, Vicente Marotta.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
141
ento vinha sendo outorgada s organizaes internacionais. Ao possibilitar aos Estados-membros que as
instituies nascidas com base nessa organizao possam decidir em e para os prprios Estados sobre
as polticas pblicas que ho de se aplicar internamente,
o funcionamento destas (por exemplo, no que tange ao
peso e ponderao de votos ou a formao de maiorias
simples, absolutas ou relativas) no pode ser compreendido com base na clssica concepo adotada pelo direito internacional, apesar das dificuldades encontradas
pelos tericos para vislumbrar pontos de semelhana entre o direito da UE e outros sistemas, conforme
apontam Cryer et all10:
Walkers indaga se a legislao da UE exige novas
ferramentas de anlise e nova forma de construo
terica, e ns concordamos que uma pergunta
que vale a pena explorar ( ... ). Se a legislao da
UE deve ser abordada com uma nova compreenso
terica e metodolgica prpria, deve-se questionar
se a roda precisa ser reinventada, e ao descrever a
UE como um sistema sui generis no responde
questo em que medida ela se assemelha a outro
sistema (...).
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
142
11 No original: La construccin europea, referida ahora especficamente a la UE, es una nueva realidad; ms concretamente
la podemos definir como un proceso dinmico (e inacabado) de
creacin de un nuevo espacio territorial a partir del derecho, a partir
de los derechos, de los Estados miembros. La supraestatalidad es la
verdadera esencia de la Unin y el dato crucial en el que radica la
novedad que nos obliga a ajustar la metodologa. Desde el punto de
vista de la teora de las fuentes se aprecia con toda claridad este hecho si hablamos de la complejidad ordinamental, de la existencia de
diferentes ordenamientos en un mismo mbito de validez territorial.
Realmente la experiencia europea podra remitirse al Derecho constitucional del federalismo pero su misma singularidad no permite
hacer una transposicin perfecta de categoras. LOPEZ, Enrique
Guillen. Metodologa del Derecho Constitucional Europeo: Un
derecho Constitucional para la integracin poltica de Europa. Del
pluralismo ideolgico. Revista de Derecho Constitucional Europeo,
n. 12, UGR, 2009, p. 154.
12 No original: Ciertamente ya comienza a hacerse evidente que
esta nueva realidad requiere principios nuevos, una metodologa
hasta ahora inexplorada. Y no puede ser de otro modo por dos ra-
Para que se possa efetivamente fixar as bases ainda que sem pretenso de esgotar o tema, dada a complexidade do mesmo de mtodos que podem ser utilizados para o estudo e pesquisa da integrao interestatal,
deve-se, primeiramente, em breve aproximao, definir
quais so os principais mtodos atualmente aplicados
no estudo da integrao. De modo geral, considera-se
que a abordagem metodolgica tradicionalmente empregada pelos estudiosos do direito internacional vem
sendo amplamente replicada nos estudos da integrao,
conforme ressalta Lpez.13
Portanto, faz-se necessrio defender que se pode fixar como mtodos de abordagem aqueles j utilizados
pelas cincias sociais aplicadas de modo geral e, especificamente, para o estudo e a pesquisa em Direito, mas
que, no caso da integrao regional, deve ser adaptado
de forma que permita abarcar as inovaes trazidas pelo
direito da integrao, notadamente a institucionalidade
e normatividade trazidas por esse tipo de associao interestatal. A adaptao defendida neste artigo deve ser
compreendida como um esforo do pesquisador em
estabelecer as premissas que surgem do direito da integrao, ainda que enraizadas no direito internacional,
segundo ser posteriormente investigado.
No que tange aos mtodos interpretativos, em geral,
os autores mencionam a interpretao teleolgica-axiolgica entendida como aquela que ativa a participao
do intrprete na configurao do sentido. Seu movimento interpretativo, inversamente da interpretao
sistemtica que tambm postula uma cabal e coerente
unidade do sistema, parte das consequncias avaliadas
das normas e retorna para o interior do sistema14; a
interpretao sistemtica considerada como processo
que a partir do sistema externo da lei, portanto nas
concluses retiradas da localizao de um preceito em
determinado livro, seo ou conexo de pargrafos, da
zones: la diversidad de las tradiciones de partida y lo pionero de su
objeto. De la sntesis resulta un nuevo cuerpo en el que hay piezas,
entre otros, del derecho alemn, del francs y del britnico. LOPEZ,
Enrique Guillen. Metodologa del Derecho Constitucional Europeo: Un derecho Constitucional para la integracin poltica de
Europa. Del pluralismo ideolgico. Revista de Derecho Constitucional Europeo, n. 12, UGR, 2009, p. 156.
13 LOPEZ, Enrique Guillen. Metodologa del Derecho Constitucional Europeo: Un derecho Constitucional para la integracin poltica de Europa. Del pluralismo ideolgico. Revista de
Derecho Constitucional Europeo, n. 12, UGR, 2009, p. 156
14 FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo
do Direito: tcnica, deciso, dominao. 6 ed. - So Paulo: Atlas,
2008, p. 266.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
143
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
144
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
145
A defesa de um direito do Mercosul prprio e autnomo j havia sido defendida, em 2004, ocasio em que
afirmamos, na esteira de Perez Otermin23,
no haver dvida que o Tratado de Asuncin, o
Protocolo de Braslia, o Protocolo de Ouro Preto,
as Decises, Resolues e Diretivas, seguindo a
definio de Guy Isaac, formam um ordenamento
jurdico organizado e estruturado, que possui suas
prprias fontes, dotado de rgos e procedimentos
aptos para emiti-las, interpret-las, bem como para
constatar e sancionar os casos de no cumprimento
e as violaes.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
146
A discusso sobre a validade do tratado como superior norma de direito interno representa uma ligao
intrnseca com a prpria criao do ento direito comunitrio, embora no se possa ignorar que este representa
um produto direto de uma determinada poca e para
uma determinada regio, contudo, ao irradiar efeitos
concretos e para alm das fronteiras da UE, alcanou,
num certo sentido, uma abrangncia universal, isto ,
apesar de aplicar-se diretamente aos membros e instituies da UE, pode, sim, alcanar relaes que se formam
fora do espao europeu.
Nesse sentido, os princpios orientadores do processo de integrao descritos nas linhas seguintes so
importantes para a compreenso de como as fontes do
direito, em um sistema integrado que envolve estados
soberanos podem determinar o grau de cumprimento
e a implementao do acervo normativo, considerando-se, especialmente, se este pertence ao direito interno
ou se ancora-se numa formao supranacional ou at
mesmo internacional.
3.1. As fontes do direito da integrao a partir
de uma raiz internacionalista
H certo consenso na doutrina em relao ao rol
de fontes do direito internacional, desglosado no art.
38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, que,
assim, prev: tratados internacionais, costume internacional, princpios gerais de direito, decises dos tribunais internacionais de justia enquadradas como fonte
jurisprudencial e a doutrina. H ainda outras classificaes que englobam, por exemplo, tambm as decises
de organizaes internacionais, as decises de tribunais
de arbitragem e os atos unilaterais25.
Como tal, o Tratado que institui um processo de associao entre os Estados, na modalidade de cooperao
24 Vale a pena citar o pensamento de Isaac para quem Llamamos orden jurdico al conjunto organizado y estructurado de normas jurdicas, que poseen sus propias fuentes, dotado de rganos y
procedimientos aptos para emitirlas, interpretarlas, as como constatar y sancionar sus incumplimientos y violaciones. ISAAC, Guy.
Manual de Derecho Comunitario general. 5 edicin. Madrid:
Ed. Ariel, 2000, p. 155.
25 Vide como exemplo a anlise feita por NASSER, Salem Hikmat. Fontes e normas do direito internacional: um estudo sobre
a soft law. So Paulo: Atlas, 2006.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
147
Como fonte de direito primrio, os tratados estabelecem as principais aes das instituies, dos rgos,
dos Estados-Membros, atingindo, inclusive, as condutas
que devem ser observadas pelos cidados. Como dito
acima, para muitos, os Tratados poderiam ser considerados como verdadeira Constituio, ao enquadrar as
normas comunitrias em um sistema jurdico prprio
distinto dos sistemas nacionais e internacional.
Fazendo uma breve anlise da legislao da UE, podemos dizer que as normas originrias da UE, embora
surgidas de uma fonte convencional (o tratado), resultam de atos jurdicos interestatais que envolvem sujeitos
prprios de um sistema de coordenao avanado27, ou
em certos casos at mesmo de subordinao, ao determinar a matriz de incidncia das demais normas que
compem a ordem comunitria. Os tratados constitutivos e outros instrumentos criam obrigaes para os
Estados dentro de um quadro formal de direito internacional, mas que tambm tm efeitos que ultrapassam a
conformao clssica internacionalista, j que criam um
novo sistema legal - comunitrio - com suas caractersticas prprias, do qual surgem regras fundamentais, com
hierarquia superior norma nacional e que fundam um
conjunto de normas jurdicas a ele subordinado: o direito secundrio, composto pelos regulamentos, diretivas e
decises emanados das instituies comunitrias e que
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
As principais fontes do direito da Unio so formadas com base no estabelecimento de tratados constitutivos (TCECA e TCEE), tratados de adeso relacionados com as alteraes derivadas da introduo de novos
membros por ocasio de cada rodada de ampliao - e
os tratados que foram feitos para a formao e desenvolvimento de uma unio econmica, monetria e jurdica, aqueles que aportaram novos instrumentos jurdicos para a realizao do mercado comum, bem como
para o funcionamento das instituies (so os chamados Tratado da Unio Europeia, firmados em Maastricht, Amsterdam, Nice e Lisboa).
148
O problema de um sistema de fontes reside nas diferentes interpretaes adotadas pelos Estados-membros
do MERCOSUL, cujas Constituies nacionais tm
distines quanto preponderncia de ato externo formulado por um rgo supraestatal33. O resultado das
assimetrias, sem dvida, pode determinar o avano ou
retrocesso do processo de integrao e prejudicar ou
favorecer a formao de um sistema institucional supranacional.
A instituio de um sistema de fontes do MERCOSUL, caso seja considerado como um processo complexo de integrao regional, diferenciado de um mero processo de cooperao econmica, essencial para fixar o
grau de aplicabilidade das regras comuns, estabelecendo
uma hierarquia entre as normas de direito interno e as
normas comunitrias, embora a regulao especfica e
prpria do sistema integrador possa reforar e acentuar
a diviso de poderes entre as organizaes regionais e
os Estados-Membros que a formam. A distino entre a ordem supranacional, proveniente de instituies
comuns, e a ordem interna essencial para localizar e
corrigir o nvel de efetividade e observncia das regras
produzidas por tais instituies34. Assim, a aplicao das
regras comunitrias no mbito dos Estados-Membros
inegavelmente mais consistente e impositiva, do ponto
de vista da obrigao de cumprimento por parte dos
estados, do que aquela resultante da maioria dos atos
internacionais convencionais35.
www.fundacionbankboston.com.ar/inst/sec10/docs-felixpena/
articulos/2002-10-reglas-instituciones.doc, acesso em 12 set 2008.
33 MATA DIZ, Jamile B. MERCOSUR: orgen, fundamentos,
normas y perspectivas. Curitiba: Juru, 2007.
34 Para a distino entre as fontes intra e extra-estatais recomenda-se a leitura de GALATERIA, Luigi; STIPO, Massimo. Manuale
di Diritto Amministrativo. Roma: Ed. Torino, 1995, p. 36-40.
35 MATA DIZ, J. B. MERCOSUR: orgen, fundamentos, normas
y perspectivas. Curitiba: Juru, 2007.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
mente definidos com base na concepo de um processo de integrao regional, divergindo, portanto, de uma
natureza meramente cooperativa. As normas derivadas
dos rgos do Cone Sul tambm se caracterizam por
uma abrangncia menor do que aquela vinculada ao
direito internacional. Ainda que atuem para alm das
fronteiras nacionais, devem ser plenamente respeitadas
pelos Estados-Membros, porque foram criadas e aceitas
espontaneamente. Os resultados dos acordos interestatais, tais como os firmados no mbito do MERCOSUL,
devem irradiar e propagar efeitos no s nos Estados
mas tambm sobre as pessoas.
149
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
da) como do MERCOSUL (em menor medida), a integrao manifesta-se por regras de produo em diversas reas, determinando aos Estados participantes no
processo de integrao uma obrigao de cumprimento
que pode, contudo, resultar enfraquecida pela ausncia
de mecanismos institucionais comuns. No entanto, isso
no resulta em falta de reconhecimento especialmente
no caso do Mercosul - de um direito especfico e prprio, apenas torna-se ponto de destaque a falta de coercibilidade necessria para avanar na implementao de
um mercado comum. Em igual sentido, assim manifesta
Daz Labrano39:
150
Caso se adote um mtodo jurdico cientfico, moldado pelas crescentes mudanas sociais, pode-se afirmar que, no caso do Mercosul, apesar das deficincias
e problemas, existe um processo inclusivo que vai alm
das fronteiras da cooperao, abrangendo reas de significativo valor social (por exemplo, as normas relativas
a direitos sociais e outros de natureza fundamental que
se consubstanciam em Declaraes, Decises etc.).
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
151
A importncia dos princpios de gradualidade, flexibilidade e equilbrio foi analisada e ressaltada por distintos autores, considerando-se, tambm, que o princpio
da reciprocidade encontraria-se, ainda que implicitamente, includo no rol de princpios previsto no TA.
Ainda conforme Gross Spiel47, los principios de gradualidad, flexibilidad y equilibrio informan, dan sentido
y contenido a todo el proceso de creacin y conformacin del MERCOSUR, y deben ser aplicados en cada
etapa y negociacin relativa a los Derechos y deberes
de las partes.
O princpio da gradualidade deve ser entendido
como a adoo de maneira gradual e progressiva dos
postulados que regem um mercado comum. Previsto
anteriormente pelo Tratado de Montevideu de 1960
e tambm pelo de 1980. Esse princpio define as etapas necessrias para o desenvolvimento por etapas do
processo de integrao. Conforme especifica Ventura48,
esse princpio pode ser interpretado tanto num plano
vertical, em que o incio de uma nova etapa estaria condicionada ao termo da etapa precedente, quanto num
plano horizontal, vinculado coordenao de distintos
instrumentos que subjazem s etapas consecutivas.
O princpio da flexibilidade, como bem expressa
o prprio nome, determina uma margem de manobra
para que os Estados possam adotar e cumprir as obriga46 ESTRELA FARIA, Jos A. O Mercosul: princpios, finalidades e alcance do Tratado de Assuno. Ministrio das Relaes
Exteriores, Braslia, 1993, p. 3-8.
47 GROSS ESPIELL, Hector. Tratado de Asuncin: una aproximacin a su problemtica jurdica. Rev. de la Facultad de Derecho
de Montevideo, n. 01, jul./dic. 1991, p. 21.
48 VENTURA, Deisy. As assimetrias entre o Mercosul e a
Uniao Europeia. Sao Paulo: Ed. Manole, 2002, p. 44.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
152
Em relao aos princpios da Unio Europeia, pode-se citar, sem nimo de esgotar o tema, aqueles que
conformam a supranacionalidade normativa sendo atributos de tal modalidade de integrao:
1) A primaca implica que, em caso de conflito, as normas comunitrias devem aplicar-se com prevalncia sobre
as nacionais, qualquer que seja a hierarquia ou posio das
normas e com prescindncia de aprovao interna posterior. Em outros termos, significa que, em caso de contradio entre uma norma comunitria e uma norma de direito interno, deve prevalecer a norma comunitria52. Essa
supremaca incondicional e absoluta do direito comunitrio
fundamenta-se em sua natureza de ordenamento jurdico
autnomo e consequncia direta da aplicabilidade imediata e do efeito direto, j que esses princpios determinam que
as normas comunitrias sejam aplicadas de maneira geral,
uniforme e incondicionada em todos os estados participantes, revogando, em caso de controvrsia, as normas de direito interno opostas ou contrrias s de direito comunitrio.53
2) Efeito direito: o efeito direto ou aplicabilidade direta est intimamente relacionado com a aplicabilidade
imediata e alude capacidade do direito comunitrio de
gerar direitos e obrigaes para os estados, instituies e
cidado. Seu efeito refere-se possibilidade de que toda
e qualquer pessoa possa demandar ao juiz nacional a
aplicao do direito originrio e derivado e a obrigao
dos juzes de aplicar as normas comunitrias, qualquer
que seja a legislao nacional do pas, tanto nas relaes entre particulares, como naquelas feitas entre estes
e os Estados, bem como nas de natureza interestatal54.
A doutrina55 e a jurisprudncia fazem distino entre
51 Sobre a incompatibilidade entre a reciprocidade e o tratamento
diferenciado deve-se citar a TABAR, Vasquez y BIZZOZERO,
Lincoln. La construccin del MERCOSUR: diagnstico y evaluacin de lo acordado. BID/INTAL, Buenos Aires, 1994, p. 12.
52 Neste sentido conforme ressalta Vidigal ao comentar a sentena Costa Enel emitida pelo ento Tribunal de Justia da Comunidade
Europeia, Consagra-se, pois, no Direito Comunitrio, o chamado
Princpio da Supremacia e do Efeito Direto, o que eleva os Tratados
que instituem a Comunidade condio de verdadeira Carta Constitucional. VIDIGAL, Erick. O regime jurdico das integraes
poltico-econmicas regionais. Revista de Direito Internacional,
Braslia, v. 8, n. 2, jul./dez. 2011, p. 103.
53 MATA DIZ, Jamile B. El sistema de incorporacin de normas en el MERCOSUR: la supranacionalidad plena y la vigencia
simultnea. Rev. Ius et Praxis, vol. 10, n. 02, Chile: Universidad de
Talca, ago./dic. 2005, p.227 - 260.
54 MOLINA DEL POZO, Carlos F. Manual de Derecho de la
Comunidad Europea. 4 ed. Madrid: Dijusa, 2002, p. 822.
55 PALACIO GONZLEZ, Jose. El efecto directo: Un con-
o efeito direto horizontal, compreendido como a possibilidade de que o particular possa invocar as normas
comunitrias tanto frente aos Estados como em relao
a outro particular; e o efeito direto vertical: representa o
fundamento inicial da construo do princpio, ao pregar a possibilidade de invocar as normas ante o estado
que infringe ou no internaliza a norma comunitria.
3) Aplicabilidade imediata: a aplicabilidade imediata de uma norma comunitria implica que esta adquire automaticamente status de direito positivo na ordem
interna dos Estados-membros, sem que haja procedimento nacional de incorporao ou internalizao de
norma ao ordenamento jurdico interno. Os poderes e
rgos dos Estados esto obrigados a aplicar as normas
comunitrias, no podendo invocar razes de ordem
constitucional ou supralegal para no faz-lo. Na UE, o
direito comunitrio, em seu conjunto, goza de aplicabilidade imediata e se integra aos ordenamentos jurdicos
nacionais pelo simples fato de ser a norma publicada no
Dirio Oficial da Unio Europeia.
Os destinatrios de um processo de integrao sero sempre os cidados, a sociedade em geral, mas seus
sujeitos so os entes estatais, reunidos numa espcie de
associao tendente a criar vnculos mais profundos que
aqueles estabelecidos num tratado internacional. Nesse
sentido, os sujeitos da integrao so os Estados na
mesma acepo do direito internacional pblico mas
a integrao modifica substancialmente os elementos
clssicos utilizados para a definio destes, ao possibilitar a livre circulao de pessoas, bens, servios e capital.
Num sistema de cooperao interestatal clssico, calcado nos postulados do direito internacional, as transformaes no afetam, na essencialidade, a todos os elementos do Estado, j que no acarreta, em geral, uma
mutao no territrio e na populao, ainda que possa
modificar, em maior ou menor grau, o exerccio do poder soberano por esse Estado, na medida em que, ao
integrar-se a outro sujeito de direito internacional (seja
Estado ou organizao internacional), dever submetercepto en crisis? Revista Comunidad Europea, ao XXVIII, n. 8-9.
Madrid: Ed. Aranzadi, 2001, p. 34-44.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
153
Num sistema de comunitarizao, fundado nas premissas do direito da integrao e ainda mais no direito
comunitrio, as transformaes afetam, em maior medida, os elementos do Estado, uma vez que os resultados
pretendidos supem a criao de um arcabouo normativo destinado ao cumprimento dos objetivos de uma
integrao mais profunda. Assim, esse sistema pode
estipular, por exemplo, modificaes estruturais no territrio por meio da abertura das fronteiras com a consequente livre circulao; na populao, ao promover um
fluxo indefinido de nacionais e estrangeiros, e garantir igualdade de tratamento para todos os habitantes
dos Estados partcipes da integrao, inclusive chegando a uma concepo elstica de nacional e at mesmo
cidado; e finalmente, uma alterao significativa na
acepo clssica de soberania, especificamente no exerccio das competncias e poderes estatais , ao criar um
sistema de deciso amparado em instituies e normas
de natureza supranacionais, que devero exercer as funes e tarefas que foram delegadas por estes Estados.
valido recordar que, obviamente, o Estado continua
no exerccio da soberania que lhe inerente, mas dever
compartilh-la com os demais Estados integrantes do
processo associativo. Ainda, o Estado tambm poder
decidir pela participao ou no nesse tipo de integrao e, por isso, discordamos dos autores que afirmam
haver uma perda de soberania56.
Assim, o chamado Ente supranacional representa,
em verdade, a juno da vontade de distintos Estados
em compartilhar mecanismos e decises de ndole poltica e jurdica destinadas a fortalecer o papel e a atuao
dos partcipes nas relaes exteriores em geral, alm de
estabelecer direitos e garantias que venham a aperfeioar o sistema normativo protetivo dos direitos fundamentais destes mesmos Estados.
5.1. A integrao e o elemento territrio: as
fronteiras de um espao integrado
56 MATA DIZ, Jamile B.; MARTINS, Thiago Penido. Por uma
reinterpretao dos elementos do Estado a partir da criao e
consolidao dos processos de integrao regional. In: Direito
Internacional. RAIZER, Valeska; DelOlmo, Florisbal. XXIII Congresso do CONPEDI. Aracaju, junho 2015 (no prelo).
A permeabilidade das fronteiras possibilita que a integrao possa atingir o objetivo estrutural e funcional
de facilitar que os fatores produtivos, vinculados ao mercado, possam lograr maior liberalidade na circulao e
consequente comercializao dos bens e produtos. Sob
o prisma da circulao de pessoas, os obstculos devem
ser removidos de forma a promover e garantir a igualdade de direitos e o tratamento no discriminatrio, tal
e como aplicado na Unio Europeia.
No caso especfico dos processos de integrao,
torna-se importante analisar, tambm, a questo da livre
circulao sob a perspectiva da derrubada dos limites
territoriais, ao expurgar a necessidade de controles mais
rigorosos sobre a mobilidade transfronteiria, em quaisquer de seus aspectos. Agora, deve-se ressaltar desde j
que no h eliminao propriamente dita das fronteiras, mas a adoo de critrios flexveis de mobilidade
que permitam maior circulao dos fatores produtivos
e pessoais. Conforme expressa Papadodima, as mudanas associadas com as novas funes de fronteiras
internacionais supem que elas so agora mais permeveis aos movimentos e fluxos transfronteirios, apesar das fronteiras internacionais permanecerem bem
demarcadas.57
5.2. A formao de um substrato social baseado
numa cidadania comum
A criao de uma cidadania europeia traz importantes reflexos para as relaes existentes entre os conceitos de povo, territrio e soberania. Segundo o preceito
contido no artigo 20 do Tratado de Funcionamento
da Unio Europeia (TFUE), toda pessoa considerada
como nacional de qualquer dos Estados-Membros adquirir, sem prejuzo de sua nacionalidade, a cidadania
europeia, razo pela qual se tornam titulares de direitos
e deveres perante a referida comunidade de Estados,
tais como o direito de livre circulao e residncia em
qualquer dos territrios dos Estados-Membros, o direito de votar e ser votado nas eleies do Parlamento Europeu, bem como nas eleies do Estado-Membro em
que estiver residindo, de buscar proteo e amparo em
57 No original: Los cambios asociados a las nuevas funciones
de las fronteras internacionales, hacen asumir que son ahora ms
permeables a los movimientos y flujos transfronterizos, aunque los
lmites internacionales continan siendo bien demarcados. PAPADODIMA, Zampeta. Las fronteras regionales: la materia de migraciones en la Geopoltica contempornea. Cuadernos geogrficos
de la Universidad de Granada, n 48. Granada: UGR, 2011, p. 193.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
154
Agora bem, uma questo relevante vinculada cidadania e a livre circulao de pessoas se refere ao tratamento no discriminatrio que deve imperar em todo o
territrio europeu. O Tratado da Unio Europeia obriga os pases-membros da UE a lutar ativamente contra a
discriminao, no somente contra a discriminao por
nacionalidade, seno tambm por gnero, raa, origem
tnica, religio ou crena religiosa, idade, incapacidade
ou inclinao sexual. A Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia (CDF-2007) probe ademais a
discriminao por caractersticas genticas, cor de pele,
idioma, ou ideias polticas ou de outro tipo, bem como
pelo vnculo a uma minoria nacional. Tambm a Carta sublinha a igualdade ante a lei e a proibio da discriminao.
5.3. A irradiao dos efeitos da integrao sobre
o poder soberano dos Estados
O elemento mais contravertido no debate sobre os
processos de integrao est relacionado com a questo
de transferncia de competncias ou cesso da soberania que, em tese, pode ser desenvolvida por cada Estado. Ao estabelecer as mudanas na estrutura interna dos
Estados membros de um processo de integrao regional, principalmente poltico, institui-se um novo modelo de formao estatal que, de certa maneira, influi no
conceito clssico de soberania. Mas, a integrao regional no definitivamente incompatvel com a soberania
nacional. A potestade de um pas no ser menos absoluta, porque a fora do poder soberano vincula-se participao na prpria integrao regional. As relaes do
direito comunitrio, por exemplo, no negam nem excluem a soberania. Ao contrrio, conformam um marco
ampliado, que estende ou prolonga o poder soberano
de um Estado, j que agora h uma compatibilidade
com o poder soberano de outros Estados membros.
Assim, pode-se observar que a integrao aumenta, qualitativamente, a soberania dos pases integrantes
58 MATA DIZ, Jamile B.; LEMOS Jr., Eloy. O direito fundamental livre circulao de pessoas: as transformaes nos elementos do
Estado advindas dos processos de integrao regionais. In: Sistema
Jurdico e Direitos fundamentais individuais e Coletivos. MENEZES, Wagner; DELOLMO, Florisbal (coord.). Florianpolis:
CONPEDI, 2012, p. 888-898.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
155
6. Consideraes finais
O principal aspecto que restou evidenciado, com
base nas experincias tericas e prticas vinculadas ao
tema da integrao regional, foi a necessidade de estabelecer os pressupostos para a construo de uma teoria
prpria e autnoma que pudesse explicar a consequente
evoluo e o desenvolvimento, mesmo que fragmentado, deste tipo de associao interestatal. No intuito,
conforme fixado na introduo deste artigo, de compatibilizar os reais mecanismos usados pelos Estados
quando decidem criar um espao integrado, diferenciado das tradicionais e clssicas frmulas baseadas no
direito internacional.
Nesse sentido, vale ressaltar que o debate sobre a autonomia do direito da integrao, ao compar-lo com o
direito da Unio Europeia, pode ser, ainda, estabelecido
com base na perspectiva de ser este direito da integrao
evoludo, aperfeioado, presente na Unio Europeia, enfatizando-se ainda ser a questo intergovernamentalidade versus
supranacionalidade a nota distintiva entre ambas as espcies
de Direito. Com base nessa constatao, pode-se afirmar
60 MATA DIZ, Jamile B.; MARTINS, Thiago Penido. Por uma
reinterpretao dos elementos do Estado a partir da criao e
consolidao dos processos de integrao regional. In: Direito
Internacional. RAIZER, Valeska; DelOlmo, Florisbal. XXIII Congresso do CONPEDI. Aracaju, junho 2015 (no prelo).
que a autonomia do direito da integrao, sob a perspectiva terica, pode embasar-se no j tradicional esquema de
etapas econmicas e naquele apresentado pela teoria das
relaes internacionais, mas deve ir alm, ao consubstanciar
os pressupostos jurdicos que venham a compreender e categorizar tal ramo do Direito.
Em primeira aproximao, repise-se, terica, pode-se
afirmar ter o direito da integrao mtodo, princpios, objeto e fontes prprios, condizentes, ento, com sua autonomia em relao ao direito internacional e at mesmo ao
direito da Unio. Ao caracterizar os processos de integrao, numa configurao terica jurdica, quer estejam situados em zonas mais ou menos desenvolvidas de integrao
(ou seja, podem classificar-se desde uma unio aduaneira
at uma unio poltica), entre a comunitarizao e a internacionalizao das normas, encontrando-se, portanto, sob
a gide do direito da integrao, entendido este como um
plexo de normas descritivas de uma conduta para a comunitarizao, mas que tambm no se enquadram no direito
internacional. Prima-se pelo reconhecimento de um sistema prprio, ainda que compartilhe mecanismos e fontes
do direito internacional, mas que permite aos Estados associados integrar-se num acordo com disposies comuns,
sem que tenha especificamente adotado a supranacionalidade num sentido amplo. As diferenas estruturais entre as
instituies supranacionais, as organizaes de integrao
e as relaes de cooperao (internacional) resultam na diversidade da natureza jurdica, das funes, competncias e
alcance das atribuies de cada uma delas.
Finalmente, nesse breve escoro terico, delineamos
alguns dos pressupostos que devem ser levados em considerao quando defende-se uma autonomia do direito
da integrao que seja capaz, ainda que de forma incipiente, de explicar e analisar devidamente o fenmeno
da integrao interestatal.
Agradecimento
A coautora agradece ao Programa Erasmus+ Jean
Monnet Chair activities 2015 - EAC/A04/2014 pelo financiamento dado para a realizao da presente pesquisa no marco do projeto 565401-EPP-1-2015-1-BREPPJMO-CHAIR. O coautor agradece ao CNPq, que
financiou a realizao da presente pesquisa no Programa de Ps-Graduao em Direito da UFRGS no marco
de uma Bolsa de Produtividade em Pesquisa.
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
dadas s instituies, fazendo com estas continuem pertencendo ao Estado, podendo ser executadas pelas instituies comunitrias60.
156
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
Referncias
157
DIZ, Jamile Bergamaschine Mata; JNIOR, Augusto Jaeger. Por uma teoria jurdica da integrao regional: a inter-relao direito interno, direito internacional pblico e direito da integrao. Revista de
Direito Internacional, Braslia, v. 12, n. 2, 2015 p. 138-158
158