I. Generalidades. El conflicto existe entre los hombres
desde que el mundo es mundo, como el ser humano lo rechaza, naturalmente ha buscado las ms diversas formas de solucin, tanto el plano individual como en las sociedades polticamente organizadas. Como dentro de la sociedad las personas van generando diversas expectativas de lograr objetivos y metas, de obtener diversos bienes y cosas, de alcanzar un mejor estatus social, laboral, econmico, familiar, y/o profesional y puesto que no todas esas aspiraciones se pueden cumplir, surge en las personas la decepcin, el afn de comparar su status con el de otros, la envidia, la insatisfaccin de los individuos; es que el cumplimiento de mis metas, el logro de mis aspiraciones, la satisfaccin de mis necesidades e intereses puede llegar a ser contradictoria/incompatible con similares expectativas de otras personas. Antiguamente dichas diferencias se resolva por la ley del ms fuerte, o sea por autotutela, lo que hoy da resulta impresentable; es por ello las distintas comunidades han implementado mtodos para dirimir estas controversias. La forma ms tpica es recurrir a un tercero imparcial generalmente un juez- cuando los protagonistas no pueden solucionar por s mismos ese conflicto particular. Es una verdad incontrarrestable que ante la coexistencia de tendencias contradictorias, los individuos prefieren la disputa, el litigio, la pugnay la discusin, antes que la negociacin o la bsqueda de un acuerdo pacfico; es la natural tendencia del ser humano de ver los problemas y su solucin solo desde nuestra ptica, por ello nuestra primera intencin/reaccin ante el conflicto es recurrir ante ese tercero imparcial, para pedirle/exigirle/solicitarle que atienda nuestro requerimiento y nos otorgue la totalidad de lo reclamado; es que siempre la naturaleza humana lleva a los sujetos a buscar solo el resultado que les conviene. Queremos el cien por ciento, no aceptamos perder nada porque nuestro rival est totalmente equivocado; es cierto, no somos empticos, por ello nunca partimos haciendo un esfuerzo por colocarnos en el lugar del otro.
Pese a esta falencia natural, no corresponde calificar el
conflicto como algo bueno/positivo o algo malo/negativo, puesto que es inherente a la vida cotidiana y surge por los distintos y variados intereses que puede haber sobre un mismo bien, recurso o necesidad, no importando si ste es escaso o no.Mirando la mitad llena del vaso, un conflicto siempre entrega la posibilidad de mejorar las cosas. La abogada experta en mediacin Lorena Ruiz Guridi 1 seala que los conflictos siguen existiendo y lejos de disminuir, todo indica que ya, sea por la gran cantidad de seres humanos existentes en los tiempos modernos, el nivel cultural y de conocimiento de sus derechos que ha adquirido la sociedad y sus miembros o la razn que el lector considere, cada vez ser ms difcil poner trmino de buena forma a nuestros conflictos, sean stos individuales, grupales o colectivos. El gran problema del conflicto no est en el hecho de existir, sino en el hecho de no saber enfrentarlos y manejarlos de tal modo que podamos crear las condiciones idneas para transformarlos en sucesos constructivos. 2) Conceptos. Recurriendo a suetimologa, el trmino proviene del latn conflictus y significa lo ms recio, lo ms fuerte de un combate, lucha o apuro; es un enfrentamiento entre dos o ms partes ocasionada por un choque de intereses, valores, acciones o direcciones. Es una forma de conducta competitiva entre personas o grupos, sobre objetivos o recursos limitados que se perciben aparentemente incompatibles o realmente incompatibles. Tambin seseala que es una situacin social en la cual, al menos dos partes pugnan por la obtencin de unos recursos escasos, o buscan lograr unos objetivos que ven como mutuamente incompatibles. 3) Caractersticas. Mencionemos aquellas que pueden considerarse como principales: a) Al menos deben haber dos partes; b) Debe haber escasez de algn recurso; c) Se da en una relacin donde cada parte percibe a la otra como su enemiga; 1La Mediacin, artculo publicado en la Revista de Derecho de la UCSC, ejemplar N 11/2003, paginas 145 a 162.
d) Cada parte piensa que su objetivo es incompatible
con el objetivo de la otra; e) Tiene una tendencia inherente a escalar con el tiempo; f) Por regla general, los conflictos tienen soluciones.
4) Clasificacin. Existen los siguientes criterios de
clasificacin: a) Segn la pluralidad de sujetos los conflictos pueden ser: Conflicto intrapersonal, es el estado al que accede un individuo cuando est motivado para dar lugar a dos o ms respuestas mutuamente incompatibles. Involucra a un individuo con su problema. Conflicto interpersonal,se presenta cuando involucra a varias partes. En nuestro estudio estos son los conflictos que nos interesan. Puede subclasificarse en conflicto intragrupal, cuando se da al interior de un grupo u organizacin; conflicto intergrupal, cuando se da entre dos o ms grupos u organizaciones. b) De acuerdo a la percepcin que se tiene de ellos tenemos: Conflictos manifiestos, son aquellos evidentes, actuales, comentados/conocidos por toda la comunidad o buena de ella. Conflictos latentes, son aquellos que no se han manifestado exteriormente. c) Segn la calidad de cada oponente hay: Conflictos entreiguales, donde las partes en disputa se encuentran en el mismo nivel; de vecino a vecino, de hermano a hermano, de competidor a competidor. Conflictos jerrquicos, aquellos en que las partes no se encuentran en un mismo plano de igualdad; jefe contra subordinado, padre contra hijo, acreedor contra deudor, el personaje pblico contra el sujeto annimo, etc. d) Segn su sustancia existen: Conflictosde objetivos o intereses, donde las partes desean resultados aparentemente incompatibles o divergentes (satisfacer necesidades personales, obtener recursos escasos, etc.). Destaca el hecho que la consecucin de los objetivos de cada parte amenaza u obstruye el logro de los objetivos de la otra, siendo la clave de solucin, la reconduccin de las aspiraciones hacia los diferentes objetivos de las partes. Conflictos de juicio u opinin o conflictos cognitivos, implican diferencias sobre temas de hecho o empricos. Una parte percibe que la otra ha llegado a conclusiones diferentes (incorrectas) sobre lo que es verdad
en un sentido emprico. Tambin pueden denominarse
controversias; la clave de solucin reside en cmo combinar la diferente informacin o razonamientos de las partes para formar una sola conclusin que sea ms o menos rigurosa. Conflictos normativos o conflictos de valores, se centran sobre la evaluacin que una parte hace sobre la conducta de la otra, en trminos de las expectativas de cmo ella debera comportarse. Estas expectativas pueden implicar varios tipos de estndares de lo que es una conducta apropiada: ticos, nociones de equidad, justicia, respeto a jerarquas de estatus y otras normas del sistema social, etc. e) Segn sus consecuencias, podemos distinguir: Conflicto funcional, son aquellos de intensidad moderada que mantienen o mejoran el desempeo o la relacin entre las partes, sin que siempre se arribe a una controversia formal. Conflicto disfuncional, son aquellos que tensionan las relaciones de las partes, generando efectos negativos y que generalmente devienen en disputas formales. 5) Las causas de los conflictos. Se pueden producir por diversas circunstancias o factores. a) Ciertamente estn aquellas motivaciones de carcter personal, como los valores, las percepciones y las emociones; circunstancias que conllevan a una percepcin subjetiva y muchas veces errada de la disputa. b) Por otro lado estn las condiciones estructurales o del entorno, como lo seran la falta de recursos materiales, econmicos, legales; tambin la ausencia o debilidad de sistemas de incentivos, etc. 6) Actitudes que generalmente asumen las partes involucradas en el conflicto. Las personas sometidas a una situacin de disputa pueden asumir diversas actitudes, las cuales pueden ser una manifestacin del nivel intelectual, educacional, cultural, econmico y/o social del sujeto; tambin puede ser manifestacin de su mayor o menor inters afectivo; estas reacciones son fruto de aspectos o situaciones emocionales, etc. As tenemos actitudes:
a) De apertura, donde las partes estn abiertas y
dispuestas al dilogo para buscar un acuerdo. b) De antagonismo, donde las partes visualizan que el conflicto puede resolverse slo a favor de una parte u otra. c) De apata, donde las partes no visualizan una modalidad especfica para resolver un conflicto y por ello estiman que este perdurar y no ser resuelto.
7) Las formas tradicionales para enfrentar los
conflictos. Bsicamente existen tres alternativas para enfrentar los conflictos: a) Anticipar o prevenir el conflicto, generalmente mediante la negociacin, los compromisos arbitrales, la suscripcin de contratos de transaccin y/o protocolos, etc. b) Evadir o esquivar el conflicto, lo que trae consigo la prolongacin, agravacin y endurecimiento del mismo; la solucin queda entregada al curso de los acontecimientos y por tanto es impredecible. c) Tratar de resolver el conflicto. Como ya lo hemos dicho antes, la forma ms primitiva de solucin era la autotutela; mediante el uso de la fuerza se obtena una aparente solucin al conflicto, solucin unilateral que por ser impuesta a partir de la superioridad del uno sobre el otro, careca de toda legitimidad. Cuando los afectados deciden enfrentar y resolver el conflicto, y optan por medios pacficos de solucin, pueden recurrir tanto al mecanismo tradicional de la heterocomposicin, expresado en el proceso jurisdiccional y en el arbitraje voluntario o forzoso, como al mecanismo alternativo de la autocomposicin, mediante la negociacin, la mediacin, la conciliacin y cualquier otra forma se solucin pacfica y consensuada de la controversia. Es mediante la autocomposicin que los sujetos interesados en la solucin del conflicto, asumen un rol importante, tanto en el enfrentamiento como en el manejo de mismo; ya sea por conversaciones directas, ya sea por acercamientos o negociaciones entre los involucrados, a instancias de un tercero ajeno al conflicto, el cual posee las competencias necesarias para inducir/lograr el acuerdo. De ah a la RAC, solo hay un paso. 8) En que consiste la RAC? Se refiere tanto al vencimiento de los impedimentos que se presentan, como a los procesos que implican la resolucin de los mismos. Es decir, no slo importa solucionar la disputa, sino que la forma en como se arriba a ella. Recordemos lo que ya se nos ense en Derecho Procesal y en las clases anteriores, en cuanto a que
tradicionalmente se reconocen tres formas de solucionar los
litigios: la auto tutela, el proceso y la auto composicin. La autotutela, tambin denominada autodefensa, supone que cualquiera de los sujetos en conflicto tiene la facultad para resolverlos por mano propia; es una forma primitiva e injusta de poner trmino a un conflicto, puesto que el inters ajeno se subordina al propio. El proceso es la forma de solucin de conflictos a cargo del Estado quien la ejerce a travs de funcionarios imparciales denominados jueces; es la denominada forma tradicional (adversarial o de adjudicacin) de resolver los conflictos. 9) La autocomposicin. Es la forma de poner trmino a un conflicto por un acuerdo directo de las partes interesadas o afectadas por l, mediante la subordinacin del inters propio al ajeno; presupone la existencia de una discordia y su posterior solucin por los sujetos comprometidos.sta es la forma normal y lgica de solucin de conflicto; en la prctica, la mayora de las disputas son resueltas por este medio y, al menos tericamente, el intento de solucin por esta va debiera ser siempre el antecedente previo al recurso judicial. No siempre es posible recurrir a la autocomposicin, puesto que ella es permitida cuando el conflicto gira en torno al inters privado de las partes en discordia y est prohibida cuando compromete el inters pblico, como en materia penal, frente a ciertos crmenes o simples delitos de accin pblica y en el campo del derecho privado, en algunos asuntos de familia los relativos al estado civil de las personas-, tributarios, etc. Legalmente, la autocomposicin est consagrada en el contrato de transaccin, contrato regulado en los artculos 2446 y siguientes del Cdigo Civil, mediante el cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, siendo esta ltima formula una expresin tpica de autocomposicin bilateral. 10) La crisis del sistema jurisdiccional. Hasta fines del siglo pasado la forma tradicional de resolver cualquier disputa entre las partes, era recurriendo al proceso jurisdiccional y en menor medida mediante el arbitraje.
Pese a que naturalmente cualquier diferencia puede ser
aclarada y solucionada entre dos personas con un mediano nivel de tolerancia y educacin, sin necesidad de recurrir a los tribunales, las salidas alternativas no estaban institucionalizadas ni menos tenan el reconocimiento legal que hoy encontramos en materia penal, de familia, laboral y de salud. Esta situacin gener un incremento sostenido de la carga de trabajo en las sedes jurisdiccionales, lo que trajo consigo excesiva duracin/lentitud de los juicios, cuestin que se agravaba por la rigidez de los procedimientos; tambin se perciba cierto trfico de influencias, cuando no atisbos de corrupcin entre los operadores del sistema. Adems del incremento sostenido del ingreso judicial, los conflictos por resolver se fueron haciendo cada vez ms complejos: el desarrollo tecnolgico, el crecimiento econmico, la globalizacin de la informacin exigen del juez (que es un hombre/mujer de formacin media y especializada en el derecho) nuevos conocimientos, nuevas competencias y habilidades (de las cuales por cierto que puede carecer) para resolver los litigios; tambin se debe considerar el elevado costo que cada parte significa litigar en tribunales, ya que son ellas quienes pagan sus costas, sea que ganen o pierdan, los costos de produccin de pruebas son altos y tambin son bastante onerosos los servicios legales. El panorama anterior empeoraba ms por la caracterstica adjudicativa que tiene todo proceso judicial, puesto que las soluciones del sistema tradicional favorecen siempre ms a una de las partes, con el agregado que stas (las soluciones jurisdiccionales) muchas veces eran (son) inoportunas y/o extemporneas, o no significaban una solucin definitiva de la disputa. 11) La respuesta a la crisis. La creacin de diversos mecanismos alternativos de resolucin de controversias, los llamados RAC, que representan una manera de resolver conflictos, evitando los formalismos tradicionales y buscando una mayor participacin de las partes involucradas en el conflicto. Vienen a ser un complemento del sistema tradicional y no lo reemplazan, puesto que en caso de no arribar a una
solucin el paso lgico es recurrir al proceso. Es un sistema
complementario y accesorio del tradicional, ya que existen conflictos que no pueden someterse a un sistema de RAC; sin embargo, si se desarrollan y proponen los incentivos adecuados, la RAC puede contribuir a mejorar la eficiencia y percepcin del sistema tradicional de heterocomposicin. 12)Los objetivos de la RAC. Entre otros son los siguientes: a) Lograr una mayor celeridad y oportunidad en la toma de las decisiones.Mientras ms proximidad temporal haya entre el origen/causa del conflicto y su solucin, esta ser ms acertada y ms beneficiosa para todos los involucrados. b) Propiciar una mayor participacin de las partes interesadas en la solucin del conflicto. Las partes pueden intervenir y sealar sus expectativas, sus aprehensiones; tambin pueden proponer, solicitar, ceder, aceptar; en el ao 1851 A. Lincoln deca desaconseje el pleito e intente el compromiso con sus vecinos. Advirtales que el vencedor es a menudo el perdedor por los gastos que supone el tiempo perdido2. c) Lograr una mutua colaboracin y trabajo conjunto entre las partes. Al recurrir a una forma de RAC, los involucrados en la controversia tiene la posibilidad de conocer el conflicto en su totalidad, se enteran de sus causas reales y objetivas, por ello estarn ms enfocados en alcanzar soluciones definitivas, permanentes y tiles para sus respectivos intereses. d) Obtener una resolucin beneficiosa para todas las partes involucradas. Cuando concluye satisfactoriamente un proceso autocompositivo, la solucin es siempre buena para todos los involucrados; nadie pierde y todos ganan. e) Descongestionar los tribunales. Muchos de los asuntos que terminan en juicio, llegan a esa etapa no por el inters de las partes, sino por la ausencia de otras formas de resolver la disputa; asimismo, hay numerosas cuestiones que no merecen ser llevadas a sede judicial. f) Reducir el costo y la demora de los litigios. En la actualidad el sistema de administracin de justicia es 2 Lorena Ruiz Guridi, artculo citado.
muy costoso y en general el tiempo es muy largo antes de
que los litigios sean resueltos de manera definitiva. La experiencia que en este mbito han tenido diversos pases con la introduccin de mecanismos alternativos puede enfocarse desde dos puntos de vista: i) por una parte, el costo de resolver los conflictos fuera del sistema formal de los tribunales, es menor y resulta una va mucho ms expedita; ii) por la otra, se observa una cierta disminucin tanto en la demora de los procesos,como de los costos totales que significa recurrir al sistema jurisdiccional, circunstancias que se explican por la reduccin de las cargas de trabajo de los jueces y porque los tribunales estn ms descongestionados desde la utilizacin de estas formas de RAC. g) Mejorar el nivel de satisfaccin de las partes. Los mecanismos de RAC producen una mayor satisfaccin de los intereses de las partes, en virtud de que por la autocomposicin stas construyen la solucin del asunto que les ocupa. h) Obtener una pacificacin social. A travs de la utilizacin de estos mecanismos, se disminuye la judicializacin de los conflictos de la sociedad, se mejora la comunicacin entre las personas y se fomenta que los sujetos busquen resolver sus controversias de manera pacifica mediante soluciones integrales que satisfagan los intereses de todos los involucrados. i) Facilitar el acceso a la justicia. No todos los individuos tienen la posibilidad de recurrir antes los tribunales de justicia para resolver sus conflictos, pues hay un conjunto de factores de desigualdad que colocan a ciertos sujetos en desventaja y los deja casi imposibilitados para acceder a las instancias jurisdiccionales; para ello la salida ms idnea es recurrir al sistema de RAC. j) Solucionar Integralmente el conflicto. Mediante el uso de algn mecanismo de RAC, se alcanza la satisfaccin efectiva de los intereses de los intervinientes en el asunto, puesto que generalmente se obtiene la solucin integral del conflicto, sin que queden aspectos sin resolver, o que puedan generar problemas en el futuro. 13) La enseanza de la RAC, el panorama nacional.En Chile es un rea de muy reciente desarrollo. A nivel de
acadmico principalmente forma parte de las mallas
curriculares de las carreras de Servicio Social y Psicologa. Recientemente las Escuelas de Derecho, la estn considerando en sus planes de estudio; generalmente se ofrece como asignatura de libre eleccin y excepcionalmente se le incluye entre aquellas del plan regular. 14) La difusin/desarrollo de la RAC, el panorama nacional. Algo sealbamos en la clase anterior en cuanto a que con anterioridad al ao 2000, la principal forma de RAC en Chile era la conciliacin, la cual fue establecida en el ao 1994, como trmite obligatorio en todos los procesos civiles, de menores y del trabajo; sin embargo, y pueden haber muchas razones, hasta la fecha la aplicacin prctica de la conciliacin ha sido escasa. En el campo laboral, la negociacin, el arbitraje y los buenos oficios estn reconocidos como mecanismos de solucin de los conflictos laborales colectivos. En materia comercial destaca el Centro de Arbitrajes y Mediaciones de la Cmara de Comercio de Santiago. Diversos estudios sealan que nuestro pas se ubica entre las 27 economas ms competitivas del mundo, sin embargo, en el indicador de eficiencia del sistema legal para resolver disputas, Chile aparece en el lugar 37; esto indica que un conflicto judicial de tipo comercial demora en promedio 480 das e involucra ms o menos 33 actuaciones procesales distintas. 15) Las dificultades/crticas para masificar la RAC en nuestro pas. Existen discrepancias en cuanto al rol del Estado frente al uso de mecanismos de RAC; para algunos no slo debe ser promovida, sino que tambin la debe proveer y hacer accesible a la comunidad; otros sostienen que el Estado no debe intervenir, pues si la institucionaliza la desnaturaliza y altera su voluntariedad, elemento esencial. Tambin se discute si estos mecanismos deben ser siempre ser alternativos o, si en algunos casos, pueden sustituir la funcin jurisdiccional. Se sostiene que los sistemas de RAC representan una justicia de segunda clase, por la incapacidad del Estado para cumplir su funcin jurisdiccional; que favorecera a los
poderosos, pues estaran siempre en una mejor posicin
para negociar y que mediante estos mecanismos se permite torcer la voluntad del legislador, lo que afecta la igualdad ante la ley. Tambin se afirma que el uso de las herramientas de RAC no produce ningn tipo de informacin hacia la comunidad, puesto que no hay jurisprudencia, cuestin que impide un control sobre la calidad de las soluciones logradas; asimismo, que atenta contra el derecho a defensa, sobre todo cuando se los acepta sin la intervencin de letrados. 16) El reconocimiento legal de los sistemas de RAC. No obstante las dificultades y crticas anteriores, diversos cuerpos legales recurren a los sistemas de RAC como medio principal de resolucin de conflictos, as tenemos la ley N 19.968, referida a los Tribunales de Familia, que hace obligatoria la mediacin en materias de alimentos, tuicin y visitas; la ley N 19.971, que establece un sistema de arbitraje en materia de comercio internacional; la ley N 19.966, que regula un sistema de mediacin de la Superintendencia de Salud; la reforma de la judicatura del trabajo, que obliga a recurrir previamente a la intervencin mediadora del Inspector del Trabajo, para resolver disputas laborales cuya cuanta no exceda de 10 ingresos mnimos mensuales, antes de recurrir al procedimiento monitorio.