Pontificia Universidad Catlica del Per

Facultad de Derecho
Curso

Introduccin
a la
FILOSOFIA DEL DERECHO
Prof. Dr. Fernando de Trazegnies Granda

Materiales de lectura
Entrega # 1

INDICE

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respectiva]

PRESENTACIN
MTODO DE ENSEANZA
EVALUACIN
SYLLABUS
BIBLIOGRAFA
A MANERA DE PREMBULO

PRESENTACIN

El curso no pretende ensear una filosofa determinada del Derecho sino

ensear a pensar filosficamente sobre el Derecho. El objetivo del curso es que, al final
del semestre, cada uno cuente con los siguientes dos elementos indispensables para
tomar una posicin personal sobre el concepto y las funciones del Derecho en el
mundo actual: (a) una clara consciencia de esa idea casi intuitiva del Derecho que ha
venido sedimentando en ustedes a travs de los cursos que han tomado hasta el
momento en la Facultad; y (b) informacin suficiente sobre la problemtica y las ideas
bsicas en torno del Derecho moderno para llegar a una posicin personal coherente y
slida, cualquiera que sta sea.
En consecuencia, en ltima instancia, el curso no lo hace el profesor sino el
propio alumno, trabajando consigo mismo, con la ayuda de la informacin y de los
cuestionamientos que se plantean en clase y en las lecturas obligatorias.

MTODO DE ENSEANZA
Las clases sern desarrolladas tanto bajo la forma de exposiciones del profesor
como bajo la forma de discusin generalizada. El primero de estos mtodos tiene una
finalidad eminentemente informativa. El segundo tiene por objeto suscitar preguntas y
dudas estimulantes o ayudarse unos a otros a entender las intimidades de un texto,
antes que llegar a respuestas definitivas o a acuerdos globales.
Es importante indicar que cada balota del Syllabus que podrn leer a
continuacin no corresponde exactamente a una clase. Algunas sern desarrolladas
hasta en tres clases (o ms, segn el entusiasmo del momento), mientras que otras
pueden ser tratadas en media clase.
En muchas de las clases se utilizarn textos de terceros (o a veces textos mos,
pero que deben tomarlos como de terceros) como materiales de enseanza. Estos
materiales les sern repartidos paulatinamente con la anticipacin debida respecto de
cada clase en la que sern tratados. Tienen que ser ledos, por regla general, ANTES
DE cada clase.
Respecto de estos textos, hay que decir que, salvo aviso en contrario, todos
entran para los exmenes. Sin embargo, no todos ellos sern tratados de la misma
manera en las clases: algunos sern vistos con gran detalle, otros no sern sino
comentados (por lo que su falta de lectura previa har que el alumno tenga muchas
dificultades en seguir la exposicin en la clase respectiva) y otros son incluidos
solamente para ser ledos en privado, sin perjuicio de que entren para el examen.
Es importante reiterar respecto de dichos textos, que en la mayor parte de los
casos su lectura previa a la clase es fundamental, porque muchas veces ser en base
a esos textos que se suscitar la discusin general. Pero la lectura previa puede ser
necesaria aun cuando no haya discusin sino exposicin del profesor, porque esa
exposicin ser una explicacin de su contenido; como es obvio, no es posible
entender a cabalidad una explicacin si previamente no se ha tomado contacto con el

texto que se pretende explicar y con sus dificultades e intimidades. Es por ello que los
textos se repartirn con la anticipacin debida. En algunos pocos casos, los textos no
sern indispensables para entender la clase y tienen por objeto ayudar al alumno a
profundizar por su cuenta ms con las preguntas que suscita su lectura que con la
informacin que proporcionan- los temas ya tratados en clase. En estos casos
excepcionales, la lectura previa no es indispensable y pudiera ser que se repartan el
mismo da de la clase a la que se refieren.

EVALUACIN
Este curso no tiene controles peridicos sino dos exmenes: uno parcial y uno
de fin de semestre. El peso de cada examen ser el siguiente:
Examen parcial = 40%
Examen final = 60%
El examen parcial NO es cancelatorio porque la vida no es cancelatoria: ustedes
necesitarn todas sus experiencias acumuladas para vivir (o para sobrevivir); y
necesitarn todos sus conocimientos sobre el Derecho para ejercer como abogados al
ms alto nivel. En el futuro se darn cuenta de que nada en la vida experiencia o
conocimiento, grato o ingrato- es despreciable o vlido slo para una poca de sus
vidas y no para otras.
Los exmenes sern objetivos, como pruebas de opcin mltiple. Cada
pregunta tiene cuando menos una opcin vlida y puede tener varias (o todas)
verdaderas. No hay ninguna pregunta en la que no exista respuesta verdadera.
Cada pregunta tiene un determinado puntaje que se forma sumando las
respuestas bien contestadas y restando las errneas. Si de esta manera el puntaje de
una pregunta resulta negativo, ste no se arrastra para restarlo de la nota general del
examen sino que simplemente se considera cero para esa pregunta.
Las preguntas y respuestas son sutiles (pueden llamarlas capciosas, si lo
prefieren), por lo que exigen mucha atencin y conocimiento del tema a fin de hacer
las distinciones necesarias para encontrar lo verdadero y evitar lo falso. Una respuesta
medianamente verdadera (es decir, que contiene una parte que es verdadera y otra
que es falsa), es falsa.
Las preguntas estarn orientadas a evaluar el esfuerzo realizado por el alumno
para aprender y comprender la informacin proporcionada en clase. No pretendern
calificar las ideas propias del alumno ni su posicin personal frente al Derecho, porque
ello incumbe a cada uno y merece todo el respeto del profesor: el que piense distinto
de lo expresado en clase no ser calificado ms bajo por ello; pero, aunque no est de
acuerdo, tiene que saber con precisin lo dicho en clase.

SYLLABUS
I. INTRODUCCION AL CURSO
1. El Derecho como orden social: Primero, matemos a todos los
abogados. Diferencia entre saber prctico, ciencia, filosofa.
Caractersticas que diferencian a la nocin filosfica del Derecho de los
objetos de conocimiento del Derecho positivo.
2. Primera aproximacin al positivismo. El positivismo pop como
atmsfera conceptual: estudiar Derecho es estudiar la ley.
3. Necesidad de la Historia y del estudio cultural para situar el concepto
de Derecho: en cada poca ha existido un marco conceptual de lo que
se ha entendido por Derecho. Los juicios medievales contra animales. El
Tratado del S. XVIII sobre aspectos jurdicos de un viaje en diligencia.
4. El Derecho como proceso social. Componentes de este proceso.
Similitudes de cdigos y diferencias de interpretacin: asesorando a un
inversionista transnacional. La relacin entre Derecho y sociedad. Caso
de los chavineros.
5. Las interrogantes conceptuales: el Caso de la Lotera de la Vida y
de la Muerte. Discusin. Cuestiones generales a dilucidar.
6. El mtodo de aproximacin a la Filosofa del Derecho: histrico o
sistemtico. Ventajas y desventajas. La idea moderna de Derecho.
Advertencias.
II. LA SOCIEDAD MODERNA
7. Los cambios sociales y polticos de los siglos XV y XVI. Nacimiento
del Estado central: decadencia del feudalismo, acentuacin del papel
poltico del rey. La dinamizacin de la economa: influencia de Amrica,
aparicin de la burguesa como clase protagonista. La divisin de la
cristiandad y la universalizacin conflictiva del mundo sobre bases
econmicas.
8. La organizacin econmica moderna. Las grandes preguntas de la
economa. Las respuestas desde la economa de mercado. Diferencia
con las respuestas de una economa tradicional y de una economa
centralmente planificada. Los principios fundamentales de la
organizacin social moderna. La sociedad competitiva. La racionalidad
moderna. La impersonalidad de las relaciones.
9. Las nuevas ideas. Guillermo de Occam: nominalismo versus
esencialismo, el debate entre los franciscanos y el Papa sobre la
propiedad, las consecuencias del nominalismo sobre la visin del
mundo. El idealismo cartesiano. Una perspectiva diferente para la teora
del conocimiento. Kant. Repercusin de estas ideas nuevas en el
pensamiento poltico-social.

10. Las bases filosfico-polticas del Estado y del Derecho liberal.

Thomas Hobbes: su vida y su tiempo. Influencia nominalista. La teora
hobbesiana del hombre: apetitos y aversiones, la competencia por el
poder. El estado de naturaleza. El estado civil o de sociedad. El Estado
y el Derecho. Correspondencia paradjica de las ideas de Hobbes con el
liberalismo y el individualismo nacientes.
III. EL DERECHO MODERNO.
1. La autonoma del Derecho moderno.
11. Max Weber: el Derecho y el surgimiento del capitalismo. Vida y
obra de Max Weber. Derecho y economa; Derecho y sociedad. Las
categoras del pensamiento jurdico: racionalidad, irracionalidad,
formalidad y substantividad. Tendencias histricas a la formalizacin del
derecho; resistencias a este movimiento. La desmaterializacin del
derecho moderno. La autonoma del Derecho moderno.
12. El pensamiento liberal. El elemento comn de la poltica, la
economa y el Derecho liberal: el bad man. Sociedades organizadas
sobre la base de elementos culturales y sociedades organizadas sobre
la base del mercado. El papel del Derecho dentro de la sociedad
moderna. Las relaciones entre Derecho y poltica: instrumento de poder
y restriccin del poder. Las relaciones entre Derecho y economa:
establecimiento de las reglas de juego y represin de los infractores,
pero tambin facilitacin de las relaciones entre los individuos.
2. La coercin: elemento esencial del Derecho moderno.
13. La coercin jurdica. Necesidad de coercin de algn tipo. Coercin
y libertad. Coercin y predictibilidad. Alternativas a la coercin jurdica:
mecanismos econmicos y mecanismos sociales de control.
3. La seguridad jurdica dentro del pensamiento moderno.
14. Seguridad, legalidad y posibilidad de prediccin. Seguridad a travs
del Derecho y seguridad del Derecho. Distintas formas ideolgicas de
entender la legalidad. La legalidad como forma de realizacin de la
justicia dentro de la perspectiva liberal. La justicia moderna: resultado
de combinar la seguridad a travs del Derecho y la seguridad del
Derecho. La seguridad a travs del Derecho. La seguridad del Derecho.
4. La antinomia del pensamiento liberal.
15. Subjetividad y objetividad. Libertad y orden. Individuo y sociedad.
Normas supletorias y normas imperativas.

BALOTAS OPCIONALES
(Para ser tratadas si quedan algunas clases libres despus de
haber cubierto lo anterior)
A. El positivismo
A1. Hans Kelsen. El orden dinmico de las normas.

B. La interpretacin jurdica.
B1. Los procedimientos clsicos de interpretacin dentro del Derecho
moderno.
B2. La interpretacin jurdica: el Caso de la Ta Mara.
B3. La crtica a la interpretacin unvoca de las normas legales frente a
situaciones concretas.
C. HACIA UNA REVISION POST-MODERNA DE LA IDEA DE
DERECHO
C1. Siguiendo los pasos de Hobbes. El Derecho como una lucha
incesante, pero tolerante, de valores e interpretaciones discordantes.
Cmo
justificar
el
individualismo
sobre
bases
netamente
individualistas?

BIBLIOGRAFA RECOMENDADA
BREHIER: Emile: Historia de la Filosofa. Editorial Sudamericana. Buenos Aires.
BCPUC FIL 123 B82 1962 (2do. Piso)
ECO, Umberto: Interpretacin y sobreinterpretacin. Cambridge, Cambridge
University Press, 1995, 164p. BCPUC PN 98.S46E2518 C72 (3er. Piso)
ECO, Umberto, Los lmites de la interpretacin. Barcelona, Lumen, 1992, 404p.
BCPUC PQ 4813.E15 L (3er. Piso)
ESSER, Josef: Principio y norma en la elaboracin jurisprudencial del derecho
privado. Barcelona : Bosch, 1961, p. 498. BCPUCP 340.2.E91. (2do. Piso)
FOUCAULT, Michel: La verdad y las formas jurdicas. GEDISA. Barcelona, 1995,
174p. BCPUC 341 F781 (2do. Piso)
FRANK, Jerome: Law and the Modern Mind. Gloucester, P. Smith, 1970, 404p.
BCPUC 341 F81 IN (2do. Piso)
FRANK, Jerome: Derecho e incertidumbre. Buenos Aires, Centro Editorial de Amrica
Latina, 1968, 141p. BCPUC 341.51 F81 (2do. Piso)
FRIEDMAN, Lawrence M.: Legal Culture and Social Development, en Friedman y
Macaulay: Law and the Behavioral Sciences. Bobbs-Merrill. USA, 1969, 1059
p. BCPUC 340.4 F83 (2do.Piso)
FRIEDRICH, C.J.: La filosofa del Derecho [1955]. Breviarios. Fondo de Cultura
Econmica. Mxico, 1964. BCPUC 341 F83 (2do. Piso)

FULLER, Lon L.: Positivism and Fidelity to Law. A reply to Professor Hart. 71
Harvard Law Review 630.
FULLER, Lon L.: The Morality of Law. Yale University Press. 1964. BCPUC 341.8
F94 IN. Trad castellana en FULLER, Lon L.: La moral del derecho. Mxico,
D.F., Trillas, 1967, 221p. BCPUC 341.8 F94
HART, H.L.A.: The Concept of Law. At the Clarendon Press. Oxford, 1961. BCPUC
340.2 H22 IN. Traduccin al espaol en Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1990.
BCPUC 340.2 H22
HEILBRONER, Robert I.: The Wordly Philosophers. The Lives, Times and Ideas of
the Great Thinkers. A Clarion Book. Simon & Schuster. New York, 1967.
HOBBES of MALMESBURY, Thomas: Leviathan, or the Matter, Forme, and Power
of a Commonwealth Eclesiasticall and Civil. [1614]. (Hay numerossimas
versiones modernas, tanto en ingls como en castellano),
KANT: Immanuel: Fundamentacin de la metafsica de las costumbres. Madrid,
Tecnos, 1989, 374p. BCPUC B 2785 1989
KANT, Immanuel: Introduccin a la
teora del derecho. Madrid,
Marcial Pons, 1997, 159p
BCPUC B 2785.3 I 1997
KELSEN, Hans, BOBBIO, Norberto y
otros: Crtica del Derecho
Natural.
Taurus.
Madrid,
1966.
BCPUC 341.108 C
KELSEN, Hans: Teora Pura del
Derecho. Hay varias ediciones
en castellano. Verificar que sea
una traduccin de la segunda
edicin (la definitiva de 1960)
de la Reine Rechtslehre.
MACAULAY, Stewart: Non-contractual
Relations
in
Business:
A
preliminary
Study
en
Friedman y Macaulay: Law
and
the
Behavioral
Sciences. Bobbs-Merrill. USA,
1969.
MACPHERSON,
G.B.:
La
teora
poltica del individualismo
posesivo
de
Hobbes
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Locke. Barcelona, Fontanella,
1970, 265p.
BCPUC JC 153
M12
PASHUKANIS, Evgeny B.: Teora general del Derecho y marxismo. Barcelona, Labor,
1976, 162p. BCPUC 341 P27
PERELMAN, Chaim: La lgica jurdica y la nueva retrica. Editorial Civitas. Madrid,
1979. BCPUC 341 P45
PERELMAN, Chaim: Le champ de largumentation. Presses Universitaires de
Bruxelles. Bruselas, 1970.
POSNER, Ricard A.: The Economics of Justice. Harvard University Press. Cambridge,
1983. BCPUC 340.4 P79E
RADBRUCH, Gustav: Introduccin a la Filosofa del Derecho [1948]. Breviarios.
Fondo de Cultura Econmica. Mxico, 1965. BCPUC 341.1 R14V

TRAZEGNIES, Fernando de: Ciriaco de Urtecho, Litigante por amor. Fondo Editorial
PUCP. Lima, 1981. (Especialmente, Seccin III, cap. 8). BCPUC 346.985 T78
TRAZEGNIES, Fernando de: En el Pas de las Colinas de Arena. (Especialmente,
Vol. II, Parte Tercera). BCPUC HIS 109 T78E
TRAZEGNIES, Fernando de: La genealoga del Derecho peruano: los juegos de
trueques y prstamos, en Pensamiento Poltico Peruano. Centro de
Estudios y Promocin del Desarrollo. DESCO. Lima, 1987. BCPUC
JL 3499 A25
TRAZEGNIES, Fernando de: La idea de Derecho en el Per republicano del S.
XIX. Fondo Editorial PUCP. Lima, 1980. (Especialmente, Parte Primera, cap. 2;
y Parte Tercera, caps. 3 y 4) BCPUC HIS 109 T78
TRAZEGNIES, Fernando de: Pensando insolentemente. Tres perspectivas
acadmicas sobre el Derecho, seguidas de otras insolencias jurdicas.
Fondo Editorial PUCP. Lima, 2001. BCPUC 340 T78
TRAZEGNIES, Fernando de: Postmodernidad y Derecho. Bogot : Temis, 1993
BCPUC 341.1 T78
TRUBEK, David M.: Max Weber on Law and the Rise of Capitalism. Yale Law
School. Working Paper No. 12,
Junio 1972. Fue publicado tambin en
Wisconsin Law Review, 1972, vol. 53, num. 3, pp. 720-753 y esta edicin
se encuentra en la Hemeroteca PUCP con la siguiente referencia: PUC 340.5
W5
UNGER, Roberto Mangabeira: Law in Modern Society. Toward a Criticism of
Social Theory. The Free Press. New York, 1975.
UNGER, Roberto Mangabeira: Knowledge & politics. New York : The Free Press,
1976, 336 p. BCPUCP HM 276 U42 IN
VERDROSS, Alfred: La filosofa del Derecho del mundo occidental [1958].
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1964. BCPUCP 341.09 V46
VIEHWEG, Theodor: Tpica y jurisprudencia. Taurus. Madrid, 1964. BCPUCP 341
V62
VILLEY, Michel: Compendio de Filosofa del Derecho. Universidad de Navarra.
Pamplona, 1979. BCPUCP 341.02 V67
VILLEY, Michel: La Formation de la Pense Juridique Moderne. Cours dHistoire
de la Philosophie du Droit. 1962-1966. Editions Montchrestien. Pars, 1968.
BCPUCP 341.1 V67
WEBER, Max: Economa y Sociedad. Esbozo de Sociologa Comprensiva. 2 t.
Fondo de Cultura Econmica. Mxico, 1974. (Especialmente, en el T. I, las
secciones VI y VII de la Segunda Parte. Tambin en el mismo T. I, la Seccin
III de la Primera Parte y en el T. II, la seccin IX, subsecciones I a VI. NOTA:
La traduccin espaola es bastante densa y oscura. A veces, las traducciones
del alemn al ingls son ms legibles). BCPUCP HB 187 W36 1974.
WEBER, Max: La tica protestante y el espritu del capitalismo. Mxico : Fondo de
Cultura Econmica, 2003, 564 p. BCCSSPUCP BR 115.E3 W36 2003.
ZILE, Zigurds I.: Ideas and Forces in Soviet Legal History: Statutes, Decisions
and other Materials on the Development and Processes of Soviet Law.
Madison, Wisc., 1967.

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A estos libros debe agregarse aquellos que eventualmente sean citados en las
siguientes entregas de los materiales de lectura. Cada texto o extracto contenido en
ellos tiene su referencia bibliogrfica precisa.
La bibliografa que antecede es una recomendacin
para quienes quieran profundizar sus ideas en los diferentes
aspectos del curso. Sin embargo, la lectura de estos libros no
ser materia de evaluacin en los exmenes. Por consiguiente,
esa lista de libros es una ayuda para el alumno que
voluntariamente quiera ir ms lejos. Pero evidentemente,
requiere un trabajo adicional, el esfuerzo y las posibilidades de
conseguir libros que no estn fcilmente a la mano (pero que
se encuentran pese a todo en diferentes bibliotecas y libreras)
y tambin, en algunos casos, el conocimiento del ingls y/o
del francs (lo que me parece indispensable para todo aquel
que quiera ser abogado hoy en da, pero que no es materia de
exigencia curricular).
En cambio, como antes ha sido sealado, he reunido las
lecturas indispensables (los textos en idioma extranjero han
sido traducidos por m, con las probables fallas de quien no es
traductor profesional) y sern distribuidas a travs
del correo electrnico y de las fotocopias conforme
antes se ha dicho, a fin de que todos los alumnos
tengan la posibilidad de acceder a ellas.
Quiero insistir en el hecho de que esos textos
han sido seleccionados por su valor estimulante y no
por su valor de informacin. Por consiguiente, los
extractos de obras mayores tienen un sesgo en su
seleccin ya que han sido escogidos con un propsito
determinado. Por tanto, no debe pretenderse
entender la posicin efectiva de un determinado
autor sobre un tema especfico o incluso sobre el
Derecho en general, tomando en cuenta solamente
los extractos contenidos en los materiales. Aquel que
quiera saber realmente lo que piensa un autor y no
lo que ese autor puede ayudarnos para estimular a la
clase- tiene que acudir a la obra completa. Los
materiales de enseanza son una ayuda didctica pero de ninguna manera sustituyen
la lectura integral de los libros significativos. Los materiales no deben ser entendidos
como un coto cerrado en el que van a encontrar todo lo que necesitan sino como un
puente entre la clase y la biblioteca. Si bien para los efectos de terminar la materia de
los exmenes no entrarn las lecturas personales, stas son importantes para quien
tenga un verdadero inters en la Filosofa del Derecho.

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A MANERA DE PREAMBULO
"Odio los libros", deca Rousseau; "slo nos ensean a hablar de lo que no
conocemos". Y agregaba. "Tantos buenos libros nos hacen descuidar el libro del
mundo".
Y en verdad -aun cuando debo confesar que, por el contrario, yo amo los
libros con una pasin tanto intelectual como sensual- reconozco que muchas veces los
libros se nos presentan como muros que se interponen entre la realidad y nosotros
mismos. El tono apodctico en que estn escritos, la conviccin del autor como
poseedor de la "Verdad" que tiene que ser transmitida a los pobres ignorantes lectores
a quienes va a ilustrar, la fe del lector ingenuo en un conocimiento que se le transmite
en estado letal ya que le falta la vitalidad de la experiencia que rene la teora y la
praxis, son elementos que contribuyen a aislarnos del
mundo antes que a comprenderlo mejor. Una autntica
comprensin supone una participacin vital; y sta
implica, a su vez, una cierta accin sobre el objeto
comprendido que lo transforma y lo recrea. Sin embargo,
a veces los libros cierran la discusin en vez de
promoverla, someten la libertad del lector al imponerse
sobre sus mentes con el peso de su "autoridad
intelectual".
Por eso, este curso no sigue un libro nico, ni
siquiera una doctrina. No puede decirse que haya sido
construido sobre la base de tal autor o de tal otro. El
curso tiene que construirse sobre la base de las
reflexiones propias de cada alumno.
Esta es la primera entrega de algunos materiales
de lectura que les ir proporcionando a medida que se
vaya desarrollando el curso. Pero, a fin de que no pueda confundirse con un libro ni
convertirse en un catecismo, estos materiales tienen un orden muy suelto y sus textos
representan tesis y posiciones diferentes y hasta contradictorias. No quieren ser la

12

gran luz que ilumina poderosamente... y ciega. Todo lo que pretenden es jugar el
papel de fuegos artificiales en el buen sentido del trmino- que los harn mirar de un
lado y de otro, para ayudarlos a abandonar las ideas fijas y as finalmente puedan ver
con ms libertad dentro de ustedes mismos.
Los materiales a distribuirse no son, entonces, sino
estmulos para la reflexin y el cuestionamiento,
invitaciones a una participacin activa del lector con
relacin a los temas tratados. Junto con las exposiciones
en clase, los textos que siguen pretenden dar solamente
puntos de vista variados y discutibles con el objeto de que
el lector se encuentre en aptitud de regresar a su
experiencia cotidiana, a la vida jurdica misma, con el
conocimiento de lo que es la idea del Derecho dentro de la
que estamos viviendo pero tambin armado de diferentes
perspectivas, de diferentes enfoques; lo que se espera es
que no queden pasivamente sometidos por la cultura
jurdica imperante sino que se encuentren en posibilidad
de discutirla y de revisarla.
Para ello se requiere que esa idea dominante del
Derecho no aparezca como racionalmente evidente ni
como una fatalidad histrica ni como la expresin de un
Derecho eterno y universal: se requiere que esa idea como cualquier otra- sea
admitida como discutible; es decir, el Derecho debe presentarse como problemtico,
ya que de otra forma no tendra sentido interrogarnos sobre lo que no presenta duda
alguna. Por consiguiente, la primera condicin para el estudio de la realidad es, paradjicamente, el distanciamiento de ella; el conocimiento racional se inicia con la constitucin de su objeto en tanto que problema.

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