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CURITIBA
2006
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CURITIBA
2006
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TERMO DE APROVAO
CURITIBA
2006
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iv
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SUMRIO
INTRODUO...........................................................................................................11
CAPTULO I EVOLUO DA TEORIA DO TIPO..................................................15
1. Relao de causalidade........................................................................................30
2 Teoria da Equivalncia das Condies...................................................................31
3 Teoria da Causalidade Adequada...........................................................................37
4 Teoria da Relevncia Tpica....................................................................................41
CAPTULO II IMPUTAO OBJETIVA.................................................................44
1 Origens....................................................................................................................45
2 A Imputao Objetiva na obra de Claus Roxin.......................................................52
.2.1 Criao e realizao de riscos............................................................................55
2.2 O fim de proteo da norma.................................................................................56
3 A Imputao Objetiva na obra de Gnther Jakobs .................................................57
CAPTULO III CRIAO DE RISCOS E EXCLUSO DA IMPUTAO.............61
1 Criao do risco socialmente permitido..................................................................64
2 Diminuio de riscos...............................................................................................66
3 Os chamados processos causais extraordinrios...................................................68
4 Condutas que no importem, pela sua relevncia, em aumento de perigo j
existente...............................................................................................................69
5 Criao de risco e curso causal hipottico..............................................................69
6. Excluso da Imputao..........................................................................................71
6.1 Excluso da imputao relativamente de resultado quando no est coberto
pelo fim de proteo da norma de cuidado................................................................71
vii
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viii
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RESUMO
20
ix
RIASSUNTO
centrale quello
secondo, la realizzazione del rischio creato dall autore nel risultato di lesione del
bene giuridico, essendo questi i due punti chiavi di questa teoria.
21
INTRODUO
22
23
24
25
TAVARES, Juarez. Teorias do Delito (Variaes e Tendncias).So Paulo: Revista dos Tribunais.
1980, p. 15.
2
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal, p. 153.
26
que se possa entender melhor como se deu sua evoluo que conduziu s atuais
tendncias, com especial foco Imputao Objetiva.
A evoluo da teoria do delito divide-se basicamente em trs etapas
representadas pelo sistema clssico (modelo de LISZT e BELING), sistema
neoclssico (influenciado pela filosofia neokantiana) e o finalismo. Em que pese a
resistncia que vem sendo oferecida por parte dos finalistas, a fase atual pode ser
considerada de transio, posto que aprimora o chamado sistema funcionalteolgico, tambm denominado funcionalismo.
Os fundamentos histrico-filosficos para cada uma destas etapas
so distintos: o classicismo teve seus alicerces no naturalismo que predominou no
sculo XIX. J o sistema neoclssico fundou-se nas idias neokantistas que levavam
valorao da realidade, enquanto que a teoria finalista buscou suas bases no
ontologismo, construindo um sistema lgico-real, com conceitos pr-jurdicos e
antropolgicos.
No final do sculo XIX, o vienense Franz VON LISZT, junto a
importantes doutrinadores, tais como ADOLPHE PRINS e VON HAMMEL,
proclamou a Escola Moderna Alem, onde com bases nas categorias cientficas do
mecanicismo do sculo XIX define ao com causao de modificao no mundo
exterior por meio de um comportamento humano voluntrio, hoje conhecido como
modelo clssico de ao.3
LISZT define o delito como ato contrrio ao direito, culpvel e
sancionado com uma pena, sendo que sua definio gira em torno do ato em si, o
qual considerado como um processo causal. Defende que de nenhuma validade
teria a existncia da pena se usada como arma da sociedade, como meio de luta
27
aspectos
objetivos
subjetivos
so
representados,
28
12
Na
29
Posteriormente, o prprio BELING admitiu o tipo como integrante da antijuridicidade, fato deduzido
de seu conceito de delito. TAVARES, J. Teoria do Injusto Penal, p. 133.
14
TAVARES, J. Idem, p. 161-163.
15
ROCHA, Fernando A. N. Galvo da. Imputao Objetiva, p. 14.
16
WELZEL, H. Derecho Penal, p. 62.
30
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31
entre a descrio dos fatos e sua valorao, o que veio a desvirtuar a viso
totalmente descritiva do tipo. 21
Admite tambm a incluso de elementos normativos, os quais no
podem ser percebidos simplesmente pelos sentidos, tais como os conceitos de
falsidade, honestidade de uma jovem, maus tratos, periculosidade, etc., sendo estes
pertencentes autenticamente antijuricidade.
Contudo, seriam exceo regra, tendo em vista que no a
denotam, mas a fundamentam, sendo sua ratio essendi. MAYER, porm, defende
que a presena desses elementos constituiria apenas casos particulares,
representando, como dito, uma exceo. A partir da constatao de que no h
somente elementos descritivos, mas tambm aqueles que necessitam de uma
valorao, a teoria do tipo tem um grande impulso, evoluindo rapidamente.
Por fim, so evidenciados os elementos subjetivos do tipo, visto que
somente por meio deles que se pode identificar o injusto em certos fatos, como,
por exemplo, nos crimes de furto, roubo e estelionato, para os quais se faz
indispensvel uma inteno especfica, qual seja, a especial de apropriao ou de
enriquecimento,
respectivamente.
Como
bem
salienta
penalista
Juarez
21
22
32
PUIG, Santiago Mir. Introduccin a las bases del Derecho Penal, p. 243.
CAMARGO, Antonio Lus Chaves. Imputao objetiva, p. 16.
33
29
, diante
base
no
pensamento
de
filsofos
da
corrente
de
25
34
dorsal
da
ao".
finalidade
confunde-se
com
dolosidade
34
lgico-reais no objeto de sua regulao, para que esta no resulte falsa. A estrutura
ontolgica da ao anterior a qualquer valorao ou regulao.
Diante disso, a ao, por meio de uma conceituao pr-jurdica,
passa a ser considerada pela sua prpria essncia, que final, visto que no h
como separar a vontade de um ato humano, j que sempre dirigido a um fim.
Percebe-se que uma das caractersticas do finalismo abordar o delito culposo de
acordo com a conduo da atividade humana contida no tipo, seja embasando-se
32
Juarez Cirino dos Santos lembra que aqui se faz a distino entre fato natural e ao humana: o
primeiro fenmeno gerado pela causalidade, produto mecnico das relaes causais cegas,
enquanto que o segundo, a vontade a mola propulsora da ao, e a conscincia do fim sua
direo inteligente. SANTOS, J. C. dos. A moderna Teoria do Fato Punvel, p. 15.
33
BRUNO, A. Direito Penal, Parte Geral, p. 304-305.
34
TAVARES, J. Teoria do Injusto Penal, p. 138.
35
num juzo de valor negativo para tal atividade, seja num desvio do processo
causal.35
Assim sendo, a estrutura do delito sofre uma profunda alterao,
pelo fato de que, se a vontade est includa na ao, o dolo e a culpa devem integrar
o prprio tipo, agora dividido em objetivo e subjetivo, e no mais a culpabilidade.
Alis, esta ltima compreendida como puro juzo de reprovao sobre o autor, por
este no ter agido de outro modo, embora pudesse, ganhando relevncia a
possibilidade de agir conforme o direito. 36
O finalismo muito mais do que uma simples teoria do delito.
Significa dizer que o mero fato de se admitir um conceito final de ao no denota a
assuno do sistema finalista.
Toma-se o exemplo de MEZGER. O autor em questo anuiu
postura de que a vontade integra o ato humano; entretanto seu fundamento era
diverso, derivado de uma valorao neokantiana. Para ele a finalidade no uma
qualidade radicada no ser, mas sim atribuda pelas categorias mentais do homem,
de forma que o legislador no est vinculado ao conceito final ontolgico. 37
A teoria finalista traz a subjetivao do injusto e, ao mesmo tempo a
dessubjetivao e normatizao da culpabilidade, em total oposio ao sistema
clssico. 38
Objees ao finalismo so feitas quanto ao injusto pessoal, s
causas de justificao e quanto teoria da culpabilidade, tendo em vista que aquele
35
36
39
37
constatao
da
previsibilidade,
indispensvel para que se possa afirmar tal realizao. Se a vtima for portadora de
uma doena que anteriormente se desconhecia, como a diabetes, que influenciou
diretamente na ocorrncia do resultado, tal dado ftico mostra-se saliente, com
reflexos diretos na anlise da tipicidade da conduta.
O sistema finalista hoje adotado pela doutrina brasileira, sendo
consagrado pela Reforma Penal de 1984. Parece equivocar-se Lus GRECO quando
crtica a adoo da teoria finalista, com base nos limites de atuao do legislador,
tendo em vista que este pode dispor com obrigatoriedade sobre as conseqncias
jurdicas surgidas aps a ocorrncia de determinados fatos, mas no sobre as
teorias que a doutrina seguir em seu trabalho interpretativo.42 O autor segue
colocando que se o finalismo entende seu conceito de ao como uma realidade
ontolgica, pr-jurdica, independente do legislador, causa estranheza que se
fundamente o sistema finalista com a sua adoo pelo legislador. 43
No entanto, lamenta-se que ainda so ignoradas as novas teorias e
parmetros pelo Direito Penal Brasileiro, entre elas a da Imputao Objetiva.
Criticando o finalismo por seu ontologismo puro, Eberhard SCHMIDT
traz um conceito social de ao, o qual visa conciliar tal caracterstica com
42
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porm,
mrito
desta
ao
tentar
trabalhar
44
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40
unidade de valores externos e internos que serviriam apenas ordem externa e que
deve ser desconsiderada quando contrarie o sentido de um conceito.51
Em vista do panorama histrico apresentado, denota-se que o
embate terico sobre a ao foi perdendo sua relevncia diante das novas
perspectivas que guiam o Direito Penal atualmente, dentre elas a Imputao
Objetiva. Todavia, as teorias sobre a relao de causalidade tambm carecem de
um olhar mais detalhado para que se compreenda de modo abrangente o olhar
jurdico contemporneo.
1 RELAO DE CAUSALIDADE
O tipo objetivo figura como parte externa do fato delituoso. Tratandose de crimes de mera conduta, a simples subsuno do feito com o tipo legal
satisfaz tal aspecto. Entretanto, nos casos de crime de resultado, faz-se necessria
a verificao do nexo causal.52
A questo da causalidade bastante antiga, apresentando
controvrsias. Abordar-se- adiante trs das principais teorias a esse respeito, quais
sejam: a da equivalncia das condies, a da causalidade adequada e a
denominada teoria da relevncia tpica.
51
52
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53
54
42
trata cada causa parcial como causa autnoma. Neste sentido, TAVARES conclui
que , portanto, uma teoria individualizadora no sentido de formar, com respeito a
cada uma destas condies, um processo causal independente.55 Todavia, a
questo em matria penal no se trata de estabelecer o conjunto total de condies,
e sim da relao entre uma ao humana determinada e seu resultado ou
conseqncia. ROXIN atenta para o fato de que a questo jurdica fundamental no
se resume a averiguar se determinadas circunstncias se do, mas em estabelecer
critrios em relao aos quais se quer imputar a uma pessoa determinados
resultados.56
Entretanto, conforme afirmado, a teoria em foco tambm aproximase das Cincias Naturais e da Filosofia, tomando o conceito de causalidade em seu
significado pr-jurdico, o que a capacitou para entrar em divergncia com certas
teorias individualizadoras da causalidade, as quais nada visavam alm de
estabelecer uma espcie de seleo, segundo critrios jurdicos, entre as condies
apresentadas. Assim, por exemplo, s seria considerada causa em sentido jurdico
aquela condio mais eficiente, a ltima condio posta pelo comportamento
humano, ou a condio estimulante (em oposio condio inibitria). 57
Utiliza-se o mtodo de eliminao hipottico que, chamado tambm
de frmula da excluso mental, teve sua criao atribuda erroneamente ao jurista
sueco THYRN. Todavia, GLASER foi seu verdadeiro elaborador, citado depois nos
estudos de VON BURI. Foi utilizado na jurisprudncia alem pela primeira vez no
55
43
58
Art. 13. O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu
causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
44
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61
durante
interveno
cirrgica
perfaz
choque
anafiltico
vem
46
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direito satisfaz-se
sucesso est presente neste caso, haja vista que o impedimento do ato salvador foi
crucial.
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no
parece
razovel
basear-se
num
conceito
de
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Percebe-se que
teoria
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MARTN, Mari ngeles Rueda. La Teoria de la Imputacin Objetiva del Resultado en el Delito Dolso
de Accin, p. 64.
80
PRADO, Luiz Rgis. Curso de direito penal brasileiro, vol. I, Parte Geral, p. 267.
81
PRADO, L. R. Idem, p. 268.
55
1 ORIGENS
82
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56
mesmas.84 Com efeito, o fim no pode ser objeto de deliberao, mas apenas o
meio85, para determinar a continuao: o objeto de escolha uma coisa que est ao
nosso alcance e que desejada aps deliberao, a escolha um desejo deliberado
de coisas que esto ao nosso alcance (...) porque, aps decidir em resultado de uma
deliberao, desejamos de acordo com o que deliberamos.86
Considera-se, desta forma, descrita em linhas gerais a escolha,
estabelecida a natureza dos seus objetos e o fato de que ela diz respeito. Esta
estrutura teleolgica coincide com o modelo da teoria final da ao, na qual se
encontra, em primeiro lugar, a colocao da meta da ao, seguida pela escolha do
meio para o fim, e conclui com a aplicao deste meio para consecuo daquele fim.
Portanto, em seu conceito de imputao, interessa a vontade atual, o acionamento
da vontade, que representa uma ao de exerccio dos hbitos bons e maus.
Todo conceito destaca, pois, o domnio do fato como elemento ontolgico imanente
da estrutura da imputao. Na imputao, trata-se ento de determinar que um fato,
com independncia de sua valorao, obra de um autor determinado, e isto se
constata mediante a comprovao de que o autor teve o domnio daquele fato.
A prescrio mais antiga considerava que o tipo objetivo se perfazia
apenas com a causalidade do comportamento do autor. No caso de crimes dolosos
comissivos, tentava-se negar o dolo para resolver situaes em que a punio
parecia inapropriada, pois se o tipo objetivo foi preenchido, s a negao do animus
poderia ser a soluo.
Samuel PUFFENDORF, filsofo do Direito Natural, trouxe em 1694 o
termo imputao de volta com a dita teoria da imputao, utilizando-se de dois
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57
58
desconsiderando a responsabilidade por culpa, haja vista ser esta externa sua
vontade.
Fazem-se importantes tais estudos porque, segundo MARTN89, foi a
primeira vez em que surge um projeto de constituio do mundo exterior
manifestado na ao e que abrangeria a atividade imediata do sujeito, os
resultados e os fatos decorrentes dela, ao mesmo tempo que as situa em um nexo
teleolgico, vez que tal atividade controlada pela vontade e realiza-se com um fim.
A ao apresenta-se, destarte, com uma totalidade de sentido, para a qual
decisiva uma direo final da ao e no a pura causalidade, sem que tenha lugar
uma distino da vontade entre sua funo originadora da causalidade e o contedo
de sua representao. Assim, por ser a ao manifestao da vontade que se
estabelece sua relao com os estudos de PUFFENDORF.
O jurisfilsofo e civilista Karl LARENZ, em sua tese de doutorado
datada de 1927, aprofundou as bases dos estudos de imputao de HEGEL,
tentando primeiramente desvincular a adequao da causalidade ao defender que
se deveria exigir a causalidade objetivamente imputvel, em vez de causalidade
adequada90. A questo da imputao pode ser discutida primeiramente, sem
necessidade de uma valorao moral. Para ele, h questes decisivas a serem
levantadas, pois o problema fundamental da teoria da imputao : o que se pode
atribuir ao sujeito como sua ao, sobre o que ele responsvel?91 Ou, em outras
palavras, qual aquele resultado que se perfaz como produto de nossa ao e qual
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59
entendido como mero acaso? Ento, o acaso tudo que no est na finalidade, na
vontade do sujeito.
Em decorrncia, a finalidade passa do simplismo (aquilo que se
previu e quis) para tudo aquilo que a ao visa a atingir objetivamente. Assim, a
finalidade da ao tudo aquilo que for objetivamente previsvel: exige-se para sua
concretizao que haja possibilidade de previso como critrio de imputao92.
Ir, desta forma, verificar se no o autor do fato, mas a pessoa, o ser racional
estaria em condies de prever e ter vontade de que ocorresse determinado
acontecimento. Converte-se esta averiguao em um juzo teleolgico: o fato
realizado pelo autor estava dirigido por sua vontade? Foi ou no previsvel
objetivamente? Se afirmativa a resposta, se era previsto que causasse tal
resultado, este ser imputado ao autor em virtude da possibilidade de t-lo previsto e
evitado.
Alguns anos depois, mais precisamente em 1930, surge um artigo
de homenagem a LARENZ, de autoria de Richard HONIG, intitulado Causalidade e
Imputao Objetiva. Proclama neste que o objeto exclusivo do juzo de imputao
a ao humana, mas a direo da vontade chave-mestra para que este juzo se
perfaa corretamente. Siempre se trata de demostrar el accionamento de la
voluntad como objeto apropiado del posterior juicio jurdico-penal. (...) As, la relacin
normal presupuesta por el legislador entre la actividad y el resultado y por eso,
tambin aqu la imputacin objetiva del resultado en la conducta ativa es un
elemento constitutivo.93
92
GRECO, L. In: Roxin, C.. Funcionalismo e Imputao Objetiva no Direito Penal, introduo, p. 19.
HONIG, apud Maria . R. M. La Teoria de la Imputacin Objetiva del Resultado en el Delito Doloso
de Accin,. p. 84.
93
60
61
causal95. Todavia, j afirmava que no seria essa teoria o nico meio de correo
das imperfeies da teoria da equivalncia.
Foi de HARDWIG o mrito de, no final da dcada de 50, retomar o
tema da imputao objetiva, proclamando que imputao significa a verificao de
uma relao positiva, de um nexo, entre o acontecimento e uma pessoa, no sentido
de reconhecer ou reprovar a conduta da pessoa, seguindo um complexo de normas
94
62
da runa da imputao.
conceituao tripartida do delito por uma nova concepo, agora ancorada apenas
na imputao objetiva, para o campo da antijuridicidade, e de imputao subjetiva no
mbito da culpabilidade.97 HARDWIG prefere observar separadamente os delitos de
mera conduta, os de mera omisso, os comissivos de resultado e os omissivos de
resultado. Todavia, a maioria dos doutrinadores no aprovou a tese e seu trabalho
obteve pouca ateno.
96
63
Em
sua
configurao
atual,
imputao
objetiva
constitui
99
RAMREZ, Juan Bustos. Teorias Actuales en el Derecho Penal. Buenos Aires: AD-Hoc, 1998. Apud
Greco, Alessandra Orcesi Pedro. A autocolocao da vtima em risco, p79.
64
100
PRADO, L. R.; CARVALHO, rika Mendes de. Teorias da Imputao Objetiva do Resultado, p. 64.
PRADO, L. R.; CARVALHO, . M. de. Idem, . p. 70.
102
ALBUQUERQUE, Mrio Pimentel. O Princpio da Confiana no Direito Penal. Uma introduo ao
estudo do sujeito em face da teoria da imputao objetiva funcional, Dissertao de Mestrado, Rio de
Janeiro, 2000. p. 55.
101
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103
104
66
67
107
68
dogmticas
que
determinaram.
Inicialmente
qualifica-se
69
112
GONZLES, Carlos Surez; CANCIO M., M. Estdio preliminar. La imputacin objetiva e derecho
penal, p. 52.
113
JAKOBS, G. A Imputao Objetiva no Direito Penal, p.
114
JAKOBS, G. Idem. p. 55.
70
115
71
CALLEGARI, Andr L. A Imputao Objetiva no Direito Penal. In: Revista dos Tribunais n 764,
ano, p. 434-452.
72
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ao contrrio:
tem importncia
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75
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2 DIMINUIO DE RISCOS
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tpica que pode, porm, ser justificada pelo estado de necessidade. A distino entre
diminuio e substituio pode ser difcil, devendo-se analisar cuidadosamente a
situao concreta. DIAZ135 acrescenta mais duas hipteses: primeiro, deve tratar-se
de um mesmo bem jurdico, cuja titularidade pertena a um mesmo sujeito, haja vista
que, no caso de coliso de bens jurdicos, exclui-se a antijuridicidade pelo estado de
necessidade. Segundo, que o sujeito no esteja obrigado a reduzir integralmente o
perigo criado e tenha possibilidades reais de diminu-lo, no sendo suficiente o
requisito quantitativo da diminuio de um perigo. Por exemplo, um cirurgio salva a
vida de algum, porm lhe ocasiona a perda de um membro, dano este que foi
produzido por impercia.
Conclui-se que, dentro dos parmetros traados, a causao de
diminuio do risco excludente da tipicidade, pela ausncia da possibilidade de se
imputar objetivamente o resultado ao autor. Deve-se, todavia, atentar para as
ressalvas acima explicitadas.
135
79
136
137
80
cirurgio que provoca, por impercia, a morte de paciente que, portador de doena
incurvel, terminaria por morrer necessariamente. Da mesma forma o julgamento
dos criminosos de guerra do nacional socialismo alemo, onde o defensor alegou
que a estrutura militar da poca de Hitler caracterizava-se pela fungibilidade e que a
execuo dar-se-ia incondicionalmente, mesmo que o autor se negasse a realiz-la,
outro membro da organizao criminal o substituiria.
Para a Teoria da Imputao Objetiva no basta, para imputar um
resultado a determinada conduta, a criao de um risco no permitido, fazendo-se
necessria tambm a materializao, a realizao desse risco em um resultado
concreto e danoso ao bem jurdico. Portanto, s legtima a imputao de um
resultado que, derivado de um desdobramento causal deflagrado pelo autor,
manifeste a realizao in concreto do risco por este criado. Aqui encontra-se os
casos cujos resultados so o produto de uma cadeia complexa de fatores causais,
ficando claro que a criao de um risco no permitido, desacompanhada da
influncia que possa ter no resultado, no constitui suporte ftico mnimo para a
formulao do juzo de imputao. Exemplo interessante citado por DIAZ o de que
no deve responder por homicdio culposo o motorista que, ao ultrapassar outro
veculo, causando ao condutor deste grande susto, provoca-lhe um enfarto seguido
de morte. Embora haja neste exemplo uma clara relao de causalidade, a relao
fortuita entre causa e resultado, nesta hiptese, determinante para afastar a
imputao, porque no da ndole do risco criado na espcie (sobressalto no
trnsito) produzir o resultado morte.
No h ainda realizao de risco nas hipteses de fatalidade e de
resultados incomuns ou imprevisveis, j que estes casos no podem ser definidos
como realizao do risco criado.
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138
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84
145
146
85
de
ROXIN, leciona CIRINO DOS SANTOS que o perigo de colapso cardaco pode
aumentar por tenses inesperadas, ou por sustos resultantes de aes arriscadas de
terceiros, mas a elevao desse risco no parece suficiente para fundamentar a
atribuio do resultado ao autor, ou, como preferem JESCHECK/WEIGEND,
WELZEL e WESSELS, a forma concreta do resultado estaria fora de qualquer
previsibilidade.149
86
grupos de casos relevantes, nos quais pode-se excluir a imputao e evitar uma
sobrecarga na culpabilidade do autor, pois sua conduta no foi a nica fonte de
elementos produtores do resultado lesivo, quais sejam: a contribuio a uma
autocolocao dolosa em perigo, a heterocolocao em perigo consentida, e a
imputao de um resultado a um mbito de responsabilidade alheio, tendo, em todos
os casos, como elemento que justifica a excluso da imputao, o consenso entre o
autor e a vtima na criao do risco.
87
recente o mesmo Tribunal 32, 262, alterou todo o contexto, negando a imputao de
tais casos ao tipo objetivo dos delitos de homicdio: Auto-colocaes em perigo
realizadas e queridas de modo responsvel
no se enquadram no tipo de
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conscincia
do
risco,
tem
reduzida
sua
capacidade
de
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90
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91
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92
171
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94
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Idem. ibidem
GRECO, A. O. P. A Autocolocao da Vtima em Risco, p. 11.
179
ROXIN, C. Op. cit., p.372.
180
Idem, ibidem.
178
95
181
Idem, ibidem.
Idem, ibidem.
183
Trata-se de um tema bastante controvertido. DLLING, citado por ROXIN quer excluir a imputao
nas auto-colocaes em perigo somente quando o valor da autonomia da vtima, atuada atravs do
consentimento, e o valor dos fins assim almejados superem o desvalor consubstanciado no perigo de
vida.HELGERTH transps o critrio de DLLING para os casos de AIDS, concluindo que a
heterocolocao em perigo consentida, mesmo tratando-se de um parceiro completamente
esclarecido, excluir a imputao em regra s nos limites da vida matrimonial. A finalidade de
satisfazer o impulso sexual, por si s, no representa um valor superior se comparada a periclitao
da vida. Ao recorrer ao valor dos objetivos perseguidos pela vtima, o critrio de DLLING e
HELGERTH acaba por substituir a pergunta quanto deciso autnoma da vtima por consideraes
moralizantes, concluso criticada por ROXIN, afinal, trata-se aqui de equivalncia auto-colocao
em perigo, na qual s interessa a vontade responsvel daquele que se coloca em perigo, e no do
valor de seus objetivos. ZACZYK pensa que haver heterocolocao em perigo, e no mera
autocolocao, se a vtima puder confiar de forma juridicamente segura em que o outro (o autor)
domina, atravs de uma conduta conforme o dever, o acontecimento provocador da leso.
Tambm entre aqueles que reconhecem a figura da heterocolocao em perigo consentida um
significado autnomo, muito controvertido determinar-se quais seus efeitos sobre a imputao.
SCHNEMANN, por ex., deseja tratar a heterocolocao consentida em perigo como auto-colocao,
o que torna a distino, por fim, suprflua. LACKNER/KHL pensam que a distino entre auto e
heterocolocao em perigo segue as regras desenvolvidas para distinguir o suicdio do homicdio a
182
96
ou de
pedido da vtima; isto um critrio de delimitao bastante til, mas deixa em aberto os parmetros
da imputao. ROXIN, C. Op. cit., p. 373.
184
ROXIN, C. Op. cit., p.376.
97
98
mdico. Por outro lado, fica excluda qualquer imputao se o erro mdico
estranho ao tipo de leso, como, por exemplo, nos erros de anestesia.188
ROXIN aponta como soluo correta a combinao das duas ltimas
concepes:
99
correto punir os dois por homicdio culposo. No entanto, se uma leso facilmente
curvel leva a bito a vtima unicamente em decorrncia de culpa mdica grosseira,
o erro mdico ganha uma tal preponderncia que desaparece qualquer necessidade
poltico-criminal de imputar o resultado final tambm ao autor do primeiro delito. Isto
se pode dizer tanto com base em pontos de vista preventivo-gerais como
especiais.191 Segundo os fins da pena, esta valorao deve ser decisiva.
Da mesma forma ocorre se a vtima, com um comportamento nodoloso, mas errneo, provoca sua prpria morte ou um agravamento do dano.
Tratando-se de conseqncias no inerentes a leso, como por exemplo, a vtima
morre por uma troca de medicamentos
por
ela
no
percebida,
sero elas
191
100
101
194
102
103
197
198
104
pelo
bacilo
antrcico
(Milzbrandbazillen)
contido
nos
plos.
ultrapassagem
com
observncia
das
normas
105
3 DEVER DE CUIDADO
199
106
107
ROXIN cita como pioneiro STRATENWERTH, Gallas-FS, 193, 227 ss. In: Funcionalismo e
Imputao Objetiva no Direito Penal, p. 343.
108
109
213
214
110
111
homem
no
pode
deixar
de
confiar,
por
isso
215
112
6 A PROIBIO DE REGRESSO
219
Idem, p. 96.
MELI, M. C. Op. cit., p. 97.
220
113
terceiro para a produo de um resultado, no punvel este ltimo, uma vez que a
participao exige uma vontade intencional no partcipe.
Cita a doutrina221 vrios exemplos, de acordo com o exposto acima:
o dono do bar no responsvel pela dor de cabea do fregus que ingeriu bebida
alcolica em excesso, mesmo tendo conscincia disto; o taxista que leva um
homicida at o local onde a vtima se encontra para mat-la no responde por
homicdio, ainda que saiba, durante o trajeto, da inteno do autor; o comerciante de
canetas no responsvel pelo crime de falso praticado pelo agente com a mesma;
o gerente de banco que faz um emprstimo no responde por trfico de
entorpecentes feito pelo autor com este dinheiro; o padeiro no responde pelo
homicdio cometido com o po envenenado pelo fregus; o funcionrio postal no
responde por calnia por ter manipulado uma carta que contenha tal crime, etc.
Verifica-se que, em todos estes casos, as condutas anteriores esto
dentro do risco permitido (vender po, servio postal, taxista e o gerente do banco),
portanto no se imputar o resultado queles que tiveram uma conduta anterior no
intencional. No h a possibilidade de regresso em casos de aes imprudentes
precedentes a condutas dolosas ou de aes dolosas no subsumveis ao tipo, h
sim excluso da imputao objetiva por mais que permanea a continuidade causal.
Consoante nos ensina ROXIN222, a ruptura do nexo de imputao
ocorrer sempre que uma ao tornar-se causa de um resultado tpico, em virtude
do desvio provocado por um terceiro. No exemplo do gerente de banco que
empresta dinheiro para um cliente que o utiliza para o trfico de entorpecentes, no
ser responsvel pelo crime, mesmo que, ao emprestar tivesse conhecimento da
221
222
114
inteno
criminosa do
cliente.
Destarte,
restar
excluda
no
apenas
223
115
226
116
CAPTULO
APLICAO
NO
DIREITO
PENAL
BRASILEIRO
CONSIDERAES FINAIS
117
objetivos,
tornando-se
intil.
Pela
impossibilidade
de
satisfazer
as
forma,
oferece-se
uma
perspectiva
intervencionista,
simbolismo,
que
inadmissvel
pela
evidente
inegvel
227
228
118
229
230
119
231
Idem, p. 165
120
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
121
la
122
123
124
_____.: Temas Actuales y permanentes del Derecho penal despus del milnio.
SILVA SNCHES, J.: Aproximacin al derecho penal contemporneo, Bosch,
Barcelona. 1992.
STATENWERTH, G.: El futuro del principio jurdico penal de culpabilidad, Univ.
Complutense. Madrid, 1980.
SUREZ GONZLES, Carlos; CANCIO MELI, Manuel. Estdio preliminar. La
imputacin objetiva e derecho penal. Madrid: Civitas. 1999. p. 52.
TAVARES, Juarez. Teoria do Injusto Penal. 2 Edio, revista e ampliada. Belo
Horizonte: Del Rey, 2002.
_____. Teorias do Delito (Variaes e Tendncias.So Paulo: Revista dos Tribunais.
1980
WESSELS, Johannes. Direito Penal parte geral. Trad. Juarez Tavares. Porto
Alegre: Fabris, 1976.
ZAFFARONI, Eugenio Raul. Manual de Derecho Penal parte geral. 6 ed.,
Buenos Aires: Ediar, 1997.
_____.: Tratado de Derecho Penal. Buenos Aires: Ediar,
ZIELINSKI, D.: Disvalor de accin ydisvalor de resultado em el concepto de
ilcito, Hammurabi, Buenos Aires, 1990.
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