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- PRESENTACIN DE INFORMES:
173.1 Toda autoridad, cuando formule informes o proyectos de resoluciones
fundamenta su opinin en forma sucinta y establece conclusiones expresas y
claras sobre todas las cuestiones planteadas en la solicitud, y recomienda
concretamente los cursos de accin a seguir, cuando estos correspondan,
suscribindolos con su firma habitual, consignando su nombre, apellido y
cargo.
173.2 El informe o dictamen no incorpora a su texto el extracto de las
actuaciones anteriores ni reitera datos que obren en expediente, pero referir
por su folio todo antecedente que permita ilustrar para su mejor resolucin.
Comentario:
Debe cumplir las siguientes exigencias:
CONOCIMIENTO DE LA MATERIA: La instancia asesora para emitir el informe
debe conocer los antecedentes necesarios (generalmente el expediente
completo).
Absolucin personal: la misma instancia a quien se requiri debe cumplir con
emitirla directamente sin poder trasladar la materia consultada a otra
dependencia.
Contenido Preciso: El contenido de los informes debe responder a los criterios
de brevedad y exclusividad sobre la materia pedida, debiendo obviar cualquier
reproduccin de actuados existentes en el expediente, bastando su referencia
precisa.
Artculo 174.- OMISIN DE INFORME
174.1 De no recibirse el informe en el trmino sealado, la autoridad podr
alternativamente, segn las circunstancias del caso y relacin administrativa
con el informante: prescindir del informe o citar al informante para que en
fecha nica y en una sesin, a la cual puede asistir el administrado, presente
su parecer verbalmente, de la cual se elaborar acta que se adjuntar al
expediente, sin perjuicio de la responsabilidad en que incurra el funcionario
culpable de la demora.
174.2 La Ley puede establecer expresamente en procedimientos iniciados por
los administrados que de no recibirse informes vinculantes en el plazo legal, se
entienda que no existe objecin tcnica o legal al planteamiento sometido a su
parecer.
Comentario:
Uno de los rangos importantes de los informes consultivos interadministrativos
para contribuir a la celeridad del procedimiento es ser oportuno en la
absolucin.
El artculo 132.3 establece el tiempo mximo comn para la emisin de todo
tipo de informes y opiniones, incluyendo su prorroga en caso necesario. Lo
normal es que, dentro de dicho termino el instructor cuente con el parecer
tcnico necesario, sin embargo puede suceder que la emisin del informe sea
tarda respecto a la necesidad del informe o incluso respecto a la decisin que
sea impostergable a adoptar, tanto por la dilacin del informante para cumplir
dentro del plazo concedido o a la urgencia de resolver el caso en caso en
consulta por el instructor.
El artculo establece para tales casos extremos dos posibilidades: prescindir del
informe o definir el proceso por s mismo entendiendo que la omisin del
informe no suspende la tramitacin o la obligacin de resolver la causa por
parte del instructor; o bien citar al informante para que en fecha nica y en
sesin en la cual se levantara acta cumpla con resolver verbalmente entre si la
opinin solicitada. Ambas son alternativas excluyentes sobre las cuales deber
optar el instructor. En el primer supuesto estaremos frente a lo que la doctrina
denomina informe tardo. Sobre ello, el jurista GARCIA PREDIJANO (194), en
opinin que compartimos nos ensea que contraria la esencia y naturaleza del
informe que pueda ser evacuado despus de adoptada la decisin, siendo
inexistente como tal. La ausencia del informe no puede paralizar el
procedimiento. Que deber seguir su propio impulso, no cabe pensar en
silencio positivo o negativo, implcito o presunto, aplicables a la funcin
consultiva sino solo de la responsabilidad del funcionario consultado y de la
posibilidad de sustituirlo o acudir a otro estamento consultivo. Para la opcin
de la convocatoria e informe verbal debe tenerse en cuenta la relacin
interadministrativa que debe existir entre el solicitante y l infrmate, pues no
cabe aplicarla en caso de informes solicitadas a entidades privadas dentro de
una relacin general de sujecin. Las normas prevn el supuesto adicional que
una ley en un procedimiento especial pueda considerar una especie de silencio
administrativo positivo, que permita al instructor presumir que si dentro de
determinado plazo la instancia asesora no presenta informe, se considerara su
parecer conforme al supuesto planteado
Comentario:
La prueba de testigos es la suministrada mediante declaraciones emitidas por
personas fsicas diferentes de los administrados acerca de lo que saber
respecto de un hecho de cualquier naturaleza. La prueba consiste en la
exposicin preferentemente verbal, ante la autoridad instructora quien plantea
las preguntas. Como la Ley ha optado por el respeto a la libertad individual
restringiendo las competencias de la administracin para exigir la presencia de
particulares a su sede, la norma establece que es de cargo de quien le ofrece
asegurar la comparecencia de los testigos. Cuando sea la administracin quien
deba tomar testimonio a su propia iniciativa, deber acudir a su bsqueda
personalmente o contar con una norma expresa de nivel legal que le permita
tener facultad para exigir la comparecencia. En cuanto al desarrollo de la
prueba misma, la autoridad tomara en va de analoga los elementos del
rgimen procesal ordinaria para su actuacin.
Artculo 176.- PERITAJE:
176.1 Los administrados pueden proponer la designacin de peritos a su costa,
debiendo en el mismo momento indicar los aspectos tcnicos sobre los que
stos deben pronunciarse.
176.2 La administracin se abstendr de contratar peritos por su parte,
debiendo solicitar informes tcnicos de cualquier tipo a su personal o a las
entidades tcnicas aptas para dicho fin, preferentemente entre las facultades
de las universidades pblicas.
Comentario:
La prueba pericial es impuesta por la naturaleza particular de los hechos que
requieren probanza, cuya exacta apreciacin necesita de conocimientos
especiales de naturaleza tcnica (aspectos contables en aspectos tributarios,
en laboratorio, en procedimientos industriales, pero nunca en materia jurdica).
Comentario:
Por su propia naturaleza en los procedimientos externos resulta improcedente
acudir a la confesin de los funcionarios, en cuanto a esta exclusin de las
autoridades de la posibilidad de prestar confesin, se debe tener en cuenta que
la regla se sustenta que al ser representantes de la administracin y esta no
ser parte del procedimiento mal podran confesar en su nombre. Es ms, si se
trata de profundizar sobre las actuaciones pblicas se tiene que al ser la
actividad gubernamental evidentemente documentaria los actos que son
realizados pueden probarse perfectamente acudindose a las actas,
documentos y finalmente, al mismo expediente sin necesidad de mayores
declaraciones verbales. Por otro lado la prueba confesional, o sea declaracin
del propio agente acerca de sus propias actuaciones o las que conociere por
motivo de su labor, resulta impuesta por la naturaleza de los procedimientos
administrativos internos de sustancia investigadora, como son el disciplinario y
auditora. Este empleo excepcional encuentra fundamento en el resguardo del
derecho de defensa de los administrados, por el que resulta valorativamente
indispensable recoger las expresiones de los funcionario cuya conducta
precisamente objeto de investigacin.
Artculo 178.- GASTOS DE ACTUACIONES PROBATORIAS:
En el caso de que la actuacin de pruebas propuestas por el administrado
importe la realizacin de gastos que no deba soportar racionalmente la
entidad, sta podr exigir el depsito anticipado de tales costos, con cargo a la
liquidacin final que el instructor practicar documentadamente al
administrado, una vez realizada la probanza.
Comentario:
Est enmarcado en los rubros gastos del procedimiento cuyo tratamiento
matriz est en el artculo 47. En general las principales agresiones de ndole
econmico que pueden afectar al procedimiento suelen ser las costas,
fundamentalmente la entrega del reintegro de los gastos incurridos por la
administracin en sus actuaciones y en el tema de probanza, los principales
gastos son los de traslado de los testigos, en costo de los peritos y los
administrados, los desembolsos por las inspecciones oculares entre otros.
Por el principio contenido en el artculo 47, las entidades no pueden transferir
a ttulo de reembolso los gastos que efectivamente les corresponde asumir.
Solo cuando una ley lo autorice expresamente podr proceder conforme a ella,
siendo el nico caso habilitado por esta ley, el de los gastos de actuaciones
probatorias ofrecidas por los administrados. Especficamente en el tema de
gastos probatorios la legislacin contempornea tiene dos referentes: aquellas
legislaciones que establecen que todos los gastos de la prueba deben de ser de
cuenta del estado quien las financia como una actividad ms de la
administracin.