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OAB 2 FASE
DIREITO PENAL
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AULA INTRODUTRIA
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TEORIA DO CRIME
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De acordo com
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antijurdico e culpvel.
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B) Nexo causal
I) CAUSAS EXCLUDENTES
DA TIPICIDADE
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A) Estado de necessidade (art. 24)
DE ILICITUDE
E) Consentimento do ofendido (causa supralegal)
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A) Art. 107 CP
IV) ALGUMAS CAUSAS DE
EXTINO DA PUNIBILIDADE
B) Prescrio Art. 109 a 117 CP
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1) DA TIPICIDADE
b) o resultado
c) o nexo de causalidade
d) a tipicidade
Faltando um dos elementos do fato tpico a conduta passa a constituir um
indiferente penal. um fato atpico.
2.1) CONDUTA
A) CONCEITO
CONDUTA a ao ou omisso humana consciente e dirigida a determinada
finalidade.
B) AUSNCIA DE CONDUTA
Para a caracterizao da conduta, sob qualquer prisma, indispensvel a
existncia do binmio vontade e conscincia.
VONTADE o querer ativo, apto a levar o ser humano a praticar um ato,
livremente. O ato voluntrio deve ser espontneo, isto , proceder de uma tendncia prpria e interior
vontade; se no, coagido e forado.
CONSCINCIA a possibilidade que o ser humano possui de separar o mundo
que o cerca dos prprios atos, realizando um julgamento moral das suas atitudes. Significa ter noo clara
da diferena existente entre realidade e fico.
H ausncia de ao, segundo a doutrina dominante, em trs grupos de caso:
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concausa pode
ser
absolutamente
independente
ou
relativamente
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c) Supervenientes
So causas que atuam aps a conduta.
Ex: A ministra veneno na alimentao de B que, quando est tomando a
refeio, vem a falecer em consequncia de um desabamento ou posterior atropelamento.
III) CONSEQUNCIAS DAS CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
Quando a causa absolutamente independente da conduta do sujeito, o problema
resolvido pelo
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a) Preexistentes
So as que atuam antes da conduta.
Ex: A desfere um golpe de faca na vtima, que hemoflica e vem a morrer em
face da conduta, somada contribuio de seu peculiar estado fisiolgico. No caso, o golpe isoladamente
seria insuficiente para produzir o resultado fatal, de modo que a hemofilia atuou de forma independente,
produzindo por si s o resultado.
b) Concomitantes
So as causas que atuam exatamente no instante em que a ao realizada. Ex:
considera-se o ataque vtima, por meio de faca, que, no exato momento da agresso, sofre ataque
cardaco, vindo a falecer, apurando-se que a soma desses fatores (causas) produziu a morte, j que a
agresso e o ataque cardaco, considerados isoladamente, no teriam o condo do produzir o resultado
morte.
c) Supervenientes
So as causas que ocorrem depois da conduta praticada pelo agente.
Ex. A vtima de um atentado levada ao hospital e sofre acidente no trajeto,
vindo, por esse motivo, a falecer. A causa independente, porque a morte foi provocada pelo acidente e
no pelo atentado, mas essa independncia relativa, j que, se no fosse o ataque, a vtima no estaria na
ambulncia acidentada e no morreria. Tendo atuado posteriormente conduta, denomina-se causa
superveniente.
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Durante uma grave discusso, ocorrida no servio, Licurgo Moicano agrediu Coitinho Lelo com
uma paulada na cabea, com a inteno de mat-lo. Atendido com rapidez, Coitinho Lelo foi
colocado dentro de uma ambulncia que rumou para o Pronto Socorro Municipal. No trajeto, a
ambulncia capotou, vindo Coitinho Lelo a falecer em razo do acidente. Diante do fato e luz
do ordenamento jurdico penal, responda se Licurgo Moicano deve ser responsabilizado
penalmente? Em caso afirmativo, indique qual o crime, empregando os argumentos jurdicos
apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
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teoria positiva do
consentimento, segundo a qual o sujeito no leva em conta em conta a possibilidade do evento previsto,
agindo e assumindo o risco de sua produo.
4.2) DO CRIME CULPOSO Art. 18, II
I) CONCEITO
O legislador limita-se a prever genericamente a ocorrncia da culpa, sem defini-la.
Com isso, para a adequao tpica ser necessrio mais do que simples correspondncia entre conduta e
descrio tpica. Torna-se imprescindvel que se proceda a um juzo de valor sobre a conduta do agente no
caso concreto, comparando-a com a que um homem de prudncia mdia teria na mesma situao.
Ex: homicdio culposo (art. 121, 3). Para resolver a questo da tipicidade do
fato, no suficiente o processo de adequao tpica, uma vez que o tipo culposo no precisamente
definido em face da diversidade imensa das formas de conduta. O juiz, ento, tem de estabelecer um
critrio para considerar tpica a conduta: toda ao que, com um resultado suscetvel de constituir o fato
delituoso, no apresenta caractersticas do cuidado a observar-se nas relaes com os demais, ao tpica
do crime culposo.
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QUESTO 4 - 2010-03
Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava seu
automvel tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal comea a discutir
asperamente, o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao automvel. Muito assustada,
Madalena pede insistentemente para Caio reduzir a marcha do veculo, pois quela velocidade no seria
possvel controlar o automvel. Caio, entretanto, respondeu aos pedidos dizendo ser perito em direo e
refutando qualquer possibilidade de perder o controle do carro. Todavia, o automvel atinge um buraco e,
em razo da velocidade empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar trs pessoas que estavam
na calada, vitimando-as fatalmente. Realizada percia de local, que constatou o excesso de velocidade, e
ouvidos Caio e Madalena, que relataram autoridade policial o dilogo travado entre o casal, Caio foi
denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de homicdio na modalidade de dolo eventual, trs
vezes em concurso formal. Recebida a denncia pelo magistrado da vara criminal vinculada ao Tribunal do
Jri da localidade e colhida a prova, o Ministrio Pblico pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos
da inicial.
Na qualidade de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)
c) Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a pea de interposio deveria
ser dirigida? (Valor: 0,3)
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DA CONSUMAO E TENTATIVA
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5.1)
90 DA CONSUMAO Art. 14, I, CP
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I)29
CONCEITO
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Determina o artigo 14, I, do
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renem
85 todos os elementos de sua definio legal.
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d) Consumao
o momento de concluso do delito, reunindo todos os elementos do tipo penal.
5.2) DA TENTATIVA Art. 14, II, CP
I) CONCEITO
TENTATIVA a execuo iniciada de um crime, que no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente.
a no-consumao de um crime, cuja execuo foi iniciada, por circunstncias
alheias vontade do agente.
II) ELEMENTOS DA TENTATIVA
A tentativa a figura truncada de um crime. Deve possuir o que caracteriza o
crime, menos a consumao.
So elementos da tentativa: a) incio da execuo do crime; b) no-consumao
do crime por circunstncias alheias vontade do agente.
a) Incio da execuo do crime
bastante nebulosa a linha demarcatria que separa os atos preparatrios no
punveis dos atos de execuo punveis.
O legislador, no art. 14, II, estabelece essa diviso ao fazer referncia ao incio da
execuo. No obstante isso, a dvida persiste, uma vez que o contedo de significado da mencionada
expresso gera srias divergncias ao ser aplicado concretamente.
O incio da execuo invariavelmente constitudo de atos que principiem a
concretizao do tipo penal.
Para esta teoria, exige-se a existncia de uma ao que penetre na fase executria
do crime. Uma atividade que se dirija no sentido da realizao de um tipo penal.
A tentativa somente punvel a partir do momento em que a ao penetra na fase
de execuo. S ento se pode precisar a direo do atuar voluntrio do agente no sentido de determinado
tipo penal.
b) No-consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente
Iniciada a execuo de um crime, ela pode ser interrompida por dois motivos:
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a) pela prpria vontade do agente
b) por circunstncias estranhas a ela
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Logo, so institutos incompatveis.
QUESTO 2 - IX EXAME
Wilson, extremamente embriagado, discute com seu amigo Junior na calada de um bar j vazio pelo
avanado da hora. A discusso torna-se acalorada e, com inteno de matar, Wilson desfere quinze facadas
em Junior, todas na altura do abdmen. Todavia, ao ver o amigo gritando de dor e esvaindo-se em sangue,
Wilson, desesperado, pega um taxi para levar Junior ao hospital. L chegando, o socorro eficiente e Junior
consegue recuperar-se das graves leses sofridas.
Analise o caso narrado e, com base apenas nas informaes dadas, responda, fundamentadamente, aos
itens a seguir.
A) cabvel responsabilizar Wilson por tentativa de homicdio? (Valor: 0,65)
B) Caso Junior, mesmo tendo sido socorrido, no se recuperasse das leses e viesse a falecer no dia
seguinte aos fatos, qual seria a responsabilidade jurdico-penal de Wilson? (Valor: 0,60)
desferir-lhe
diversas
facadas,
sem,
no
entanto,
acertar
Ainda na tentativa de atingir a vtima, que continua a esquivar-se dos golpes, Flix, aproveitando-se do fato
de que conseguiu segurar Paola pela manga da camisa, empunha a arma. No momento, ento, que Flix
movimenta seu brao para dar o golpe derradeiro, j quase atingindo o corpo da vtima com a faca, ele
opta por no continuar e, em seguida, solta Paola, que sai correndo sem ter sofrido sequer um arranho,
apesar do susto. Nesse sentido, com base apenas nos dados fornecidos, poder Flix ser responsabilizado
por tentativa de homicdio? Justifique. (Valor: 1,25)
A resposta que contenha apenas as expresses sim ou no no ser pontuada, bem como a
mera indicao de artigo legal ou a resposta que apresente teses contraditrias.
Amaro, durante uma calorosa discusso no trnsito, desferiu, com inteno homicida, dois tiros de revlver
em Bernardo. Mesmo dispondo de mais munio e podendo prosseguir, Amaro desistiu de continuar a ao
criminosa e prestou imediato socorro a Bernardo, levando-o ao hospital mais prximo. A atitude de Amaro
foi fundamental para a preservao da vida de Bernardo, que, contudo, teve sua integridade fsica
comprometida, ficando incapacitado para suas ocupaes habituais, por sessenta dias, em decorrncia das
leses provocadas pelos disparos. Considerando essa situao hipottica, aponte, com o devido fundamento
legal, o crime praticado por Amaro.
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7.1) CONCEITO
a tentativa no punvel, porque o agente se vale de meios absolutamente
ineficazes ou volta-se contra objetos absolutamente imprprios, tornando impossvel a consumao do
crime.
uma causa de excluso da tipicidade
7.2) DELITO IMPOSSVEL POR INEFICCIA ABSOLUTA DO MEIO
Ocorre quando o meio empregado pelo agente, pela sua prpria natureza,
absolutamente incapaz de produzir o resultado.
Ex. o agente querendo matar a vtima mediante veneno, ministra acar na
alimentao, supondo ser arsnico.
Ex. pretender atirar na vtima com arma descarregada.
Obs: a ineficcia do meio, quando relativa, leva tentativa e no ao crime
impossvel.
H ineficcia relativa do meio quando, no obstante eficaz produo do
resultado, este no ocorre por circunstncias acidentais. o caso do agente que pretende desfechar um tiro
de revlver contra a vtima, mas a arma nega fogo.
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Ex: uma poro de acar ineficaz para matar uma pessoa normal, mas apta a
eliminar um diabtico.
7.3) DELITO IMPOSSVEL POR IMPROPRIEDADE ABSOLUTA DO OBJETO MATERIAL
Ocorre quando inexiste o objeto material sobre o qual deveria recair a conduta,
ou quando, pela sua situao ou condio, torna impossvel a produo do resultado visado pelo agente.
A pessoa ou a coisa sobre que recai a conduta absolutamente inidnea para a
produo de algum resultado lesivo.
Ex: A, pensando que seu desafeto est a dormir, desfere punhaladas, vindo a
provar-se que j estava morto;
Obs: a impropriedade no pode ser relativa, pois nesse caso haver tentativa.
H impropriedade relativa do objeto quando: a) uma condio acidental do prprio
objeto material neutraliza a eficincia do meio usado pelo agente; b) presente o objeto na fase inicial da
conduta, vem a ausentar-se no instante do ataque: Ex: a cigarreira da vtima desvia o projtil; o agente
dispara tiros de revlver no leito da vtima, que dele sara segundos antes.
QUESTO 3 IX EXAME
Mrio est sendo processado por tentativa de homicdio uma vez que injetou substncia venenosa em
Luciano, com o objetivo de mat-lo. No curso do processo, uma amostra da referida substncia foi recolhida
para anlise e enviada ao Instituto de Criminalstica, ficando comprovado que, pelas condies de
armazenamento e acondicionamento, a substncia no fora hbil para produzir os efeitos a que estava
destinada. Mesmo assim, arguindo que o magistrado no estava adstrito ao laudo, o Ministrio Pblico
pugnou pela pronncia de Mrio nos exatos termos da denncia.
Com base apenas nos fatos apresentados, responda justificadamente.
A) O magistrado deveria pronunciar Mrio, impronunci-lo ou absolv-lo sumariamente? (Valor: 0,65)
B) Caso Mrio fosse pronunciado, qual seria o recurso cabvel, o prazo de interposio e a quem deveria ser
endereado? (Valor: 0,60)
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8.1) CONCEITO
A figura tpica (ou tipo legal) composta de elementos especficos ou elementares.
Em outras palavras, os elementos constitutivos do tipo tratam de cada componente que constitui o modelo
legal de conduta proibida.
Ex. No crime de leso corporal temos os seguintes elementos: ofender +
integridade corporal + sade + outrem. O engano sobre qualquer desses elementos pode levar ao erro de
tipo.
O erro de tipo pode recair sobre uma circunstncia qualificadora.
Ex. No crime de leso corporal seguida de aborto, o sujeito no responde por este
crime se desconhecia o estado de gravidez da vtima. que neste caso ele supe inexistente uma
circunstncia do crime (o estado de gravidez da vtima), subsistindo o tipo fundamental doloso (leso
corporal leve).
Por ltimo, pode recair sobre os pressupostos de fato de uma excludente da
ilicitude, como por exemplo, a legtima defesa putativa, em que o sujeito, diante das circunstncias de
fato, supe a existncia de uma agresso injusta.
O erro de tipo sempre exclui o dolo, seja invencvel ou vencvel, podendo, no
entanto, dependendo do caso concreto, levar punio por crime culposo, se previsto em lei.
8.2) ERRO DE TIPO ESSENCIAL
o erro que incide sobre as elementares e circunstncias do tipo.
Da no nome erro essencial: incide sobre situao de tal importncia para o tipo
que, se o erro no existisse, o agente no teria cometido o crime, ou, pelo menos, no naquelas
circunstncias.
Portanto, h erro de tipo essencial quando a falsa percepo da realidade impede
o sujeito de compreender a natureza criminosa do fato.
O erro de tipo essencial se subdivide em: INVENCVEL OU VENCVEL
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acusao e o entrega ao juiz titular da vara criminal em que Jorge funciona como defensor pblico. Ao
tomar conhecimento do ocorrido, Jorge apresenta uma gravao em vdeo da entrevista que fizera com o
filho de Antnio, na qual fica evidenciado que jamais solicitara qualquer quantia para defend-lo, e
representa criminalmente pelo fato. O Ministrio Pblico oferece denncia perante o Juizado Especial
Criminal, atribuindo a Antnio o cometimento do crime de calnia, praticado contra funcionrio pblico em
razo de suas funes, nada mencionando acerca dos benefcios previstos na Lei 9.099/95. Designada
Audincia de Instruo e Julgamento, recebida a denncia, ouvidas as testemunhas, interrogado o ru e
apresentadas as alegaes orais pelo Ministrio Pblico, na qual pugnou pela condenao na forma da
inicial, o magistrado concede a palavra a Vossa Senhoria para apresentar alegaes finais orais.
Em relao situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) O Juizado Especial Criminal competente para apreciar o fato em tela? (Valor: 0,30)
b) Antnio faz jus a algum benefcio da Lei 9.099/95? Em caso afirmativo, qual(is)? (Valor: 0,30)
c) Antnio praticou crime? Em caso afirmativo, qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor: 0,65)
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DESCRIMINANTES PUTATIVAS Art. 20, 1
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23 CONCEITO
9.1)
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a causa excludente da ilicitude erroneamente imaginada pelo agente. Ela no
29 na realidade, mas o sujeito pensa que sim, porque est errado. S existe, portanto, na mente, na
existe
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imaginao do agente. Por essa razo, tambm conhecida como descriminante imaginria ou
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erroneamente suposta.
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Logo, possvel que o sujeito, por erro plenamente justificado pelas circunstncias
do caso concreto, suponha encontrar-se em estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do
dever legal ou em exerccio regular do direito. Quando isso ocorre, aplica-se o disposto no art. 20, 1, 1
parte.
9.2) ESPCIES
A) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE TIPO
um erro de tipo essencial incidente sobre elementares de um tipo permissivo. Os
tipos permissivos so aqueles que permitem a realizao de condutas inicialmente proibidas. Compreendem
os que descrevem as causas de excluso da ilicitude. So espcies de tipo permissivo: legtima defesa,
estado de necessidade, exerccio regular do direito e estrito cumprimento do dever legal.
Os tipos permissivos, do mesmo modo que os incriminadores (que descrevem
crimes), so tambm compostos por elementos que, na verdade, so os seus requisitos. Assim, por
exemplo, a legtima defesa possui os seguintes elementos: agresso injusta, atual ou iminente, a direito
prprio ou alheio, moderao na repulsa e emprego dos meios necessrios.
Ocorrer um erro de tipo permissivo quando o agente, erroneamente, imaginar
uma situao de fato totalmente diversa da realidade, em que esto presentes os requisitos de uma causa
de justificao.
Os efeitos so os mesmos do erro de tipo, j que a descriminante putativa por erro
de tipo no outra coisa seno erro de tipo essencial incidente sobre tipo permissivo.
Assim, se o erro for vencvel, o agente responde por crime culposo, j que o dolo
ser excludo, da mesma forma como sucede com o erro de tipo propriamente dito; se o erro for inevitvel,
excluir-se-o o dolo e a culpa e no haver crime.
Cuidando-se de erro invencvel, h excluso do dolo e culpa. Tratando-se de erro
vencvel, responde o sujeito por crime culposo, se prevista a modalidade culposa. Provando-se que o sujeito
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no foi diligente no verificar as circunstncias do fato, responde por crime de homicdio culposo (art. 20,
1).
B) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE PROIBIO
O agente tem perfeita noo de tudo o que est ocorrendo. No h qualquer
engano acerca da realidade. No h erro sobre a situao de fato. Ele supe que est diante da causa que
exclui o crime, porque avalia equivocadamente a norma: pensa que esta permite, quando, na verdade, ela
probe; imagina que age certo, quando est errado; supe que o injusto justo.
O sujeito imagina estar em legtima defesa, estado de necessidade etc., porque
supe estar autorizado e legitimado pela norma a agir em determinada situao.
Ex: uma pessoa de idade avanada recebe um violento tapa em seu rosto,
desferido por um jovem atrevido. O idoso tem perfeita noo do que est acontecendo, sabe que seu
agressor est desarmado e que o ataque cessou. No existe, portanto, qualquer equvoco sobre a realidade
concreta. Nessa situao, no entanto, imagina-se equivocadamente autorizado pelo ordenamento jurdico a
matar aquele que o humilhou, atuando, assim, em legtima defesa de sua honra.
Ocorre aqui uma descriminante (a legtima defesa causa de excluso da ilicitude)
putativa (imaginria, j que no existe no mundo real) por erro de proibio (pensou que a conduta proibida
fosse permitida). No exemplo dado, a descriminante, no caso a legtima defesa, foi putativa, pois s existe
na mente do homicida, que imaginou que a lei lhe tivesse permitido matar. Essa equivocada suposio foi
provocada por erro de proibio, isto, por erro sobre a ilicitude da conduta praticada.
As consequncias dessa descriminante putativa encontram-se no art. 21 do CP e
so as mesmas do erro de proibio direto ou propriamente dito.
O dolo no pode ser excludo, porque o engano incide sobre a culpabilidade e no
sobre a conduta (por isso, erro de proibio). Se o erro for inevitvel, o agente ter cometido um crime
doloso, mas no responder por ele; se evitvel, responder pelo crime doloso com pena diminuda de 1/6 a
1/3.
9.3) CONSEQUNCIAS
Nosso CP, tendo adotado a teoria limitada da culpabilidade, disciplina o tema
da seguinte forma:
Quando o erro incide sobre os pressupostos de fato da excludente, tratase de erro de tipo, aplicando-se o disposto no art. 20, 1.
Se invencvel, h excluso do dolo e da culpa. Exemplos acima.
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Se vencvel, fica excludo o dolo, podendo o sujeito responder por crime culposo.
(matar o vigia pensando ser o ladro).
Quando, entretanto, o erro do sujeito recai sobre os limites legais
(normativos) da causa de justificao, aplicam-se os princpios do erro de proibio: se inevitvel,
h excluso da culpabilidade; se evitvel, no se exclui a culpabilidade, subsiste o crime doloso
atenuando-se a pena (art. 21).
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c)
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PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA
VINCULANTE N 24 STF
(CRIME
DE
BAGATELA)
SMULA
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11.1) Princpio da Insignificncia
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Muitas vezes, condutas que coincidem com o tipo, do ponto de vista formal, no
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apresentam a menor relevncia material. So condutas de pouco ou escasso significado lesivo, de forma
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que,
22 nesses casos, tem aplicao o princpio da insignificncia, pelo qual se permite excluir, de pronto, a
tipicidade
formal, porque, na realidade, o bem jurdico chegou a ser agravado e, portanto, no h injusto a
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ser16
desconsiderado.
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Ex: furto de produtos de higiene pessoal avaliados em R$ 2,65. Tentar subtrair
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1 caixinha de ovos. Subtrair apenas uma lata de sardinha, ou, ainda, na subtrao, em supermercado, de
uma
simples escova de dentes o de um pano de prato, balas, doces, bombons ou pequenos enfeites de natal.
Para se admitir o princpio da insignificncia, alm da irrelevncia da ao do
agente, preciso que o valor da coisa subtrada seja irrisrio.
QUESTO 4 XI EXAME
O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Lucile, imputando-lhe a prtica da conduta descrita no Art.
155, caput, do CP. Narrou, a inicial acusatria, que no dia 18/10/2012 Lucile subtraiu, sem violncia ou
grave ameaa, de um grande estabelecimento comercial do ramo de venda de alimentos, dois litros de leite
e uma sacola de verduras, o que totalizou a quantia de R$10,00 (dez reais). Todas as exigncias legais
foram satisfeitas: a denncia foi recebida, foi oferecida suspenso condicional do processo e foi apresentada
resposta acusao.
O magistrado, entretanto, aps convencer-se pelas razes invocadas na referida resposta acusao,
entende que a fato atpico.
Nesse sentido, tendo como base apenas as informaes contidas no enunciado, responda, justificadamente,
aos itens a seguir.
A) O que o magistrado deve fazer? Aps indicar a soluo, d o correto fundamento legal.
(Valor: 0,65)
B) Qual o elemento ausente que justifica a alegada atipicidade? (Valor: 0,60)
Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.
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QUESTO 3 XV EXAME
A Receita Federal identificou que Raquel possivelmente sonegou Imposto sobre a Renda, causando prejuzo ao
errio no valor de R$27.000,00 (vinte e sete mil reais). Foi instaurado, ento, procedimento administrativo, no
havendo, at o presente momento, lanamento definitivo do crdito tributrio. Ao mesmo tempo, a Receita
Federal expediu ofcio informando tais fatos ao Ministrio Pblico Federal, que, considerando a autonomia das
instncias, ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime previsto no Art. 1, inciso I, da Lei n
8.137/90.
Assustada com a ratificao do recebimento da denncia aps a apresentao de resposta acusao pela
Defensoria Pblica, Raquel o procura para, na condio de advogado, tomar as medidas cabveis.
Diante disso, responda aos itens a seguir.
A) Qual a medida jurdica a ser adotada de imediato para impedir o prosseguimento da ao penal? (Valor:
0,60)
B) Qual a principal tese jurdica a ser apresentada? (Valor: 0,65)
O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.
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2) CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE (IMPORTANTE)
a) Estado de necessidade;
b) legtima defesa;
c) estrito cumprimento do dever legal
d) exerccio regular de direito.
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Ex: Tcio mora no 3 andar de prdio de sua propriedade. Com ele reside colega
de escritrio. Com a inteno de receber seguro, Tcio ateia fogo no edifcio. O incndio, porm, assume
rapidamente propores inesperadas e bloqueia praticamente todas as sadas. Tcio, neste momento,
percebendo que o colega usa uma corda para descer pela janela mata o companheiro para pegar a corda e
salvar-se. O homicdio do companheiro de escritrio no encontra no estado de necessidade causa de
justificao, uma vez que Tcio criara o perigo que ensejou a situao aflitiva.
d) inexistncia de dever legal de enfrentar o perigo
Determina o art. 24, 1, que No pode alegar estado de necessidade quem
tinha o dever legal de enfrentar o perigo. Assim, indispensvel que o sujeito no tenha, em face das
circunstncias em que se conduz, o dever imposto por lei, de sofrer o risco de sacrificar o prprio interesse
jurdico.
Sempre que a lei impuser ao agente o dever de enfrentar o perigo, deve ele tentar
salvar o bem ameaado sem destruir qualquer outro, mesmo que para isso tenha de correr os riscos
inerentes sua funo.
Ex: o bombeiro no pode deixar de subir a um edifcio incendiado invocando a
possibilidade de sofrer queimaduras.
e) inevitabilidade do comportamento lesivo
Ao definir o estado de necessidade, o CP, exige, como pressuposto, a inexistncia
de um outro meio de evitar o perigo, isto , quando o dano produzido pelo agente for inevitvel.
Significa que o agente no tem outro meio de evitar o perigo ao bem jurdico
prprio ou de terceiro que no praticar o fato necessitado. inevitvel a realizao do comportamento lesivo
em face da inevitabilidade do perigo de forma diversa.
Se o conflito de interesses pode ser resolvido de outra maneira, como pedido de
socorro a terceira pessoa ou fuga, o fato no fica justificado. preciso que o nico meio que se apresenta
ao sujeito para impedir a leso ao bem jurdico seja o cometimento do fato lesivo.
Se o perigo pode ser afastado por uma conduta menos lesiva, a prtica do
comportamento mais lesivo no configura a excludente.
Ex. algum se v atacado por um cachorro feroz, embora possa se salvar fechando
um porto, mata o co. No pode alegar estado de necessidade, porquanto havia outra forma de impedir a
leso ao seu bem jurdico (fechando o porto).
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Iminente a que est prestes a ocorrer. Nesse caso, a leso ainda no comeou a
ser produzida, mas deve iniciar a qualquer tempo. Admite-se a repulsa desde logo, pois ningum est
obrigado a esperar at que seja atingido por um golpe. Ex: A est perseguindo B para atac-lo a golpes
de faca.
b) agresso a direito prprio ou de terceiro
Tendo em vista o titular do bem jurdico sujeito agresso, h duas formas de
legtima defesa:
b.1) legtima defesa prpria: ocorre quando o autor da repulsa o prprio titular do bem jurdico atacado
ou ameaado.
b.2) legtima defesa de terceiro: ocorre quando a repulsa visa a defender interesse de terceiro.
Qualquer bem jurdico pode ser protegido atravs da ofensa legtima, no se
fazendo distino entre bens pessoais ou impessoais (vida, incolumidade pessoal, honra, pudor, liberdade,
patrimnio, tranquilidade domstica, etc).
Na legtima defesa de terceiro, a conduta pode dirigir-se contra o prprio terceiro
defendido. Nesse caso, o agredido , ao mesmo tempo, o defendido. Ex: algum bate no suicida para
impedir que ponha fim prpria vida.
c) repulsa com os meios necessrios
So os eficazes e suficientes para repelir a agresso ao direito, causando o menor
dano possvel ao ofensor.
So os menos lesivos colocados disposio do agente no momento em que sofre
a agresso. Ex: se o sujeito tem um pedao de pau a seu alcance e com ele pode tranquilamente conter a
agresso, o emprego de arma de fogo revela-se desnecessrio.
A medida da repulsa deve ser encontrada pela natureza da agresso em face do
valor do bem atacado ou ameaado, circunstncias em que se comporta o agente e meios sua disposio
para repelir o ataque. O meio escolhido deixar de ser necessrio quando se encontrarem sua disposio
outros meios menos lesivos.
d) moderao na repulsa
o emprego dos meios necessrios dentro do limite do razovel para conter a
agresso. a razovel proporo entre a defesa empreendida e o ataque sofrido, que merece ser apreciada
no caso concreto, de modo relativo, consistindo na medida dos meios necessrios.
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Ex: para defender-se de um tapa, o sujeito mata a tiros o agressor ou, ento, aps
o primeiro tiro que fere e imobiliza o agressor, prossegue na reao at a sua morte.
Constatado o excesso doloso, o agente responde pelo resultado dolosamente. Ex:
aquele que mata quando bastava to-somente a leso responde por homicdio doloso.
b) excesso culposo
Ocorre quando o agente, diante do temor, aturdimento ou emoo provocada pela
agresso injusta, acaba por deixar a posio de defesa e partir para um verdadeiro ataque, aps ter
dominado o seu agressor.
No houve intensificao intencional, pois o sujeito imaginava-se ainda sofrendo o
ataque, tendo seu excesso decorrido de uma equivocada realidade.
O agente responder pelo resultado produzido, a ttulo de culpa.
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QUESTO 2 VI OAB
Hugo inimigo de longa data de Jos e h muitos anos deseja mat-lo. Para conseguir seu intento, Hugo
induz o prprio Jos a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de
Jos. Ocorre que Hugo sabia que Luiz pessoa de pouca pacincia e que sempre anda armado. Cego de
dio, Jos espera Luiz sair do trabalho e, ao v-lo, corre em direo dele com um faco em punho, mirando
na altura da cabea. Luiz, assustado e sem saber o motivo daquela injusta agresso, rapidamente saca sua
arma e atira justamente no corao de Jos, que morre instantaneamente. Instaurado inqurito policial para
apurar as circunstncias da morte de Jos, ao final das investigaes, o Ministrio Pblico formou sua opinio
no seguinte sentido: Luiz deve responder pelo excesso doloso em sua conduta, ou seja, deve responder por
homicdio doloso; Hugo por sua vez, deve responder como partcipe de tal homicdio. A denncia foi
oferecida e recebida.
Considerando que voc o advogado de Hugo e Luiz, responda:
a) Qual pea dever ser oferecida, em que prazo e endereada a quem? (Valor: 0,3)
b) Qual a tese defensiva aplicvel a Luiz? (Valor: 0,5)
c) Qual a tese defensiva aplicvel a Hugo? (Valor: 0,45)
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15 INIMPUTABILIDADE
65
43
21 DA INIMPUTABILIDADE POR DOENA MENTAL OU DESENVOLVIMENTO MENTAL
15.1)
06
INCOMPLETO
OU RETARDADO Art. 26
52
39
Para que seja considerado inimputvel no basta que o agente seja portador de
03 mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado. necessrio que, em consequncia
doena
22
desses estados, seja inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de
96
acordo com esse entendimento (no momento da conduta).
16
* 08
DIMINUIO DA CAPACIDADE DE ENTENDIMENTO E DE VONTADE CASO DE REDUO DA
54
PENA OU DE APLICAO DA MEDIDA DE SEGURANA Art. 26, pargrafo nico
1
a semi-imputabilidade ou responsabilidade diminuda
Nos casos do pargrafo nico do art. 26, ingressam as doenas mentais que
no retiram do sujeito a capacidade intelectiva ou volitiva, MAS DIMINUEM essa capacidade, e
outras anormalidades psquicas que, diminuindo o entendimento e a vontade, no constituem doenas
mentais.
Trata-se de causa de diminuio da pena. O agente responde pelo crime com
pena privativa de liberdade atenuada ou medida de segurana. E a sentena condenatria.
15.2) DA INIMPUTABILIDADE POR EMBRIAGUEZ COMPLETA PROVENIENTE DE CASO
FORTUITO OU FORA MAIOR Art. 28, 1
I) CONCEITO
a causa capaz de levar excluso da capacidade de entendimento e vontade do
agente, em virtude de uma intoxicao aguda e transitria causada por lcool ou qualquer substncia de
efeitos psicotrpicos, sejam eles entorpecentes (morfina, pio), estimulantes (cocana) ou alucingenos
(cido lisrgico).
II) EMBRIAGUEZ ACIDENTAL: CASOS DE EXCLUSO DA IMPUTABILIDADE E DE DIMINUIO
DA PENA
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORA
MAIOR, COMPLETA, em conseqncia da qual, ao tempo da ao ou da omisso, o agente ERA
INTEIRAMENTE INCAPAZ de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento, H EXCLUSO DA IMPUTABILIDADE (art. 28, 1).
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de
EMBRIAGUEZ
PREORDENADA
no
excluso
da
imputabilidade. O agente responde pelo crime, incidindo sobre a pena a agravante prevista no artigo 61,
II, l, CP.
15.3) MENORIDADE PENAL Art. 27
Para os menores, o CP adotou o sistema biolgico.
Os menores de 18 anos so inimputveis. Praticando um fato tpico e ilcito,
no respondem por crime por ausncia de imputabilidade, que exclui a culpabilidade.
O CP prev a presuno absoluta de inimputabilidade.
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16 DE CONDUTA DIVERSA
75
43
21
16.1) ERRO DE PROIBIO Art. 21
06
52CONCEITO
I)
39
03
Surge o erro de proibio: O erro de proibio o erro que incide sobre a
22
ilicitude
do fato. O sujeito, diante do erro, supe lcito o fato por ele cometido. Ele sabe o que faz, mas
96
supe inexistir a regra de proibio.
16
08 FORMAS DE ERRO DE PROIBIO
II)
54
1
O erro de proibio pode ser: Escusvel ou Inescusvel.
A) ESCUSVEL OU INEVITVEL:
Quando o erro sobre a ilicitude do fato impossvel de ser evitado,
valendo-se o ser humano da sua diligncia ordinria, trata-se de uma hiptese de excluso da
culpabilidade.
Ex. um jornal de grande circulao, por engano, divulga que o novo CP foi
aprovado, trazendo como excludente de ilicitude a eutansia. Um leitor apressa a morte de um parente,
crendo agir sob o manto da causa de justificao inexistente. Trata-se de erro escusvel.
B) INESCUSVEL OU EVITVEL:
Trata-se de erro sobre a ilicitude do fato que no se justifica, pois, se
tivesse havido um mnimo de empenho em se informar, o agente poderia ter tido conhecimento da
realidade.
C) DIFERENA ENTRE ERRO DE TIPO E ERRO DE PROIBIO
No erro de tipo essencial, previsto no artigo 20 do CP, o agente erra sobre um dos
elementos constitutivos do tipo (que nada mais so do que as expresses que integram o artigo que define
o crime. Ex: Art. 121 matar algum: essas duas expresses so elementos que constituem o tipo penal que
define o delito de homicdio).
Aqui o agente age mediante uma falsa percepo da realidade. Ou seja, nas
circunstncias do caso concreto, ele no sabe o que faz. Se soubesse, no incorreria no erro, porque tem
cincia da ilicitude da conduta. Ex: rapaz mantm conjuno carnal com menina menor de 14 anos de idade,
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supondo ser ela maior de idade. Errou sobre um elemento que constitui o artigo 217-A do CP, qual seja,
menor de 14 anos de idade.
O ERRO DE PROIBIO, previsto no artigo 21 do CP, o erro que incide sobre a
ilicitude do fato. O sujeito sabe o que faz, mas, incorrendo em erro, supe inexistir a regra de proibio, ou
seja, supe que pratica conduta lcita. Ex: Holands, em visita ao Brasil, porta substncia entorpecente para
consumo pessoal (sabe o que faz....), supondo ser conduta lcita, j que no seu Pas de origem permitido
(...mas erra sobre a ilicitude do fato).
Para deixar bem clara a diferena, atentem para as seguintes hipteses:
a) Agente que porta arma de fogo verdadeira, supondo ser de brinquedo (eis a
falsa percepo da realidade). H erro de tipo, mais especificamente em relao ao elemento arma de
fogo, que constitui o tipo penal que define o delito de porte ilegal de arma de fogo, previsto no artigo 14 da
Lei n 10.826/2003. O agente no sabe o que faz (portar arma de fogo verdadeira, pois supe ser de
brinquedo). Se soubesse, no incorreria em erro, porque sabe ou deveria saber que se trata de conduta
ilcita.
Se o erro de tipo for invencvel, exclui-se o dolo e a culpa e o fato ser atpico; se
o erro de tipo for vencvel, exclui-se o dolo e o sujeito responde pelo delito na modalidade culposa, se tiver
previso legal, conforme prev o artigo 20 do CP. Como, no caso, no existe delito de porte ilegal de arma
de fogo na modalidade culposa, o fato ser atpico.
b) Cidado americano, em visita ao Brasil, porta uma arma de fogo, supondo ser
conduta lcita, j que nos Estados Unidos, especificamente na regio em que reside, tal conduta permitida.
Trata-se de erro de proibio, uma vez que o agente sabe exatamente o que est fazendo (portar arma de
fogo verdadeira), mas supe que sua conduta permitida pelo direito, quando, na verdade, ilcita. Se o
erro de proibio for inevitvel, haver iseno de pena e, por consequncia, excluso da culpabilidade; se
for evitvel, o agente responde pelo delito previsto no artigo 14 da Lei n 10.826/2003, com reduo da
pena de 1/6 a 1/3, nos termos do artigo 21 do Cdigo Penal.
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4) EXTINO DA PUNIBILIDADE
SUBSISTINDO
CRIME
EM
TODOS
OS
SEUS
REQUISITOS
SENTENA
CONDENATRIA IRRECORRVEL.
Excepcionalmente, a causa resolutiva do direito de punir APAGA O FATO
PRATICADO PELO AGENTE E RESCINDE A SENTENA CONDENATRIA IRRECORRVEL. o que
acontece com a ABOLITIO CRIMINIS E A ANISTIA.
Ordinariamente, as causas extintivas de punibilidade esto previstas no artigo 107
do Cdigo Penal. Todavia, o rol no taxativo, uma vez que existem outras causas extintivas de punibilidade
previstas no Cdigo Penal e em leis especiais.
Ex: art. 312, 3, art. 342, 2, art. 168-A, 2, todos do Cdigo Penal. Art. 34
da Lei 9249/95
No nosso estudo, merece especial destaque a decadncia e a prescrio.
18
78
75
DECURSO
DO TEMPO.
43
A decadncia pode ocorrer por conta da perda do prazo para representao nos
21
06 de ao penal pblica condicionada representao ou para o oferecimento da queixa-crime nos
casos
52 de ao penal privada.
casos
39
03
22
18.1)
96 DA AO PENAL PBLICA CONDICIONADA - Art. 100, 1, segunda parte
16
I)08
CONCEITO
54
aquela cujo exerccio se subordina a uma condio. Essa condio tanto pode ser
1
a manifestao de vontade do ofendido ou de ser representante legal (representao), como tambm a
requisio do Ministro da Justia. o que dispe o art. 100, 1, do CP.
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19 DA RENNCIA E DO PERDO
44
32 DA RENNCIA
19.1)
39
40
a abdicao do ofendido ou de seu representante legal do direito de promover a
34
ao penal privada.
47
57
A RENNCIA S POSSVEL ANTES DO INCIO DA AO PENAL PRIVADA. Assim,
65
oportuna a renncia dentro dos seis meses previstos para o exerccio da ao penal privada (art. 103 CP).
42
10
A renncia pode ser: expressa e tcita.
49
59
representante legal ou procurador com poderes especiais, que no precisa ser advogado (art. 50 CPP).
10
1
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DA PRESCRIO (IMPORTANTSSIMO)
A prescrio penal a perda da pretenso punitiva ou executria do Estado pelo
decurso do tempo sem o seu exerccio.
20
PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA
18
97
54
20.1) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA EM ABSTRATO Art. 109
32
10
Na PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, o decurso do tempo faz com que o
65
Estado perca o direito de punir no tocante pretenso de o Poder Judicirio julgar a lide e aplicar a sano
23
penal.
90
32
A prescrio da pretenso punitiva OCORRE ANTES DE A SENTENA FINAL
29
TRANSITAR EM JULGADO.
61
60
Para saber qual o prazo de prescrio da pretenso abstrata punitiva devemos
85
verificar o limite mximo da pena imposta em abstrato no preceito sancionador e enquadr-lo em
41
um dos incisos do art. 109 do CP.
Ex., Suponha-se que um sujeito cometa um crime de leso corporal leve (pena de
03 meses a 01 ano), no se descobrindo a autoria. Se o Estado, dentro de 04 anos, no exercer o direito de
punir, opera-se a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva. Aplica-se o disposto no art.
109.
Ex. calnia (art. 138). Mximo da pena abstrata: 02 anos. Prazo prescricional da
pretenso punitiva: 04 anos (art. 109, V).
No CONCURSO DE CRIMES (concurso material, formal e continuado), a prescrio
atinge a pretenso punitiva em relao a CADA INFRAO CONSIDERADA ISOLADAMENTE (art. 119).
20.2) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA RETROATIVA
Prescrio depois de transitar em julgado sentena final condenatria
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria
regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os
quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente. (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para
a acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
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2 - A prescrio, de que trata o pargrafo anterior, pode ter por termo inicial
data anterior do recebimento da denncia ou da queixa. (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
1o A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para
a acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no
podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia
ou queixa. (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010).
2o (Revogado). (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010). (Revogado pela Lei
n 12.234, de 2010).
A prescrio retroativa resultava da combinao das disposies dos 1 e 2 do
art. 110 do CP e do art. 109.
Nos termos do 1 do art. 110, a prescrio depois da sentena condenatria com
trnsito em julgado para a acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada. Por
seu turno, rezava o 2, que a prescrio, de que trata o pargrafo anterior, poderia ter por TERMO
INICIAL DATA ANTERIOR DO RECEBIMENTO DA DENNCIA OU QUEIXA. Precisamente, a instituio da
prescrio retroativa estava no ltimo pargrafo.
Ocorre, contudo, que, com a edio da Lei n 12.234/2010, que alterou a redao
do artigo 110 do CP, a prescrio da pretenso punitiva retroativa no mais subsiste, vigorando, portanto,
somente aos fatos praticados antes da alterao, em face do princpio da irretroatividade da lei mais severa.
Todavia, conforme ESTEFAM e GONALVES (2013, p. 711), apontando, como
exemplo, a pena de 01 ano imposta pela prtica do delito de furto simples:
Se aps a prolao da sentena no houver recurso da acusao ou depois que
seja ele improvido, haver a chamada prescrio retroativa (no exemplo acima do
furto simples) se, entre a data do recebimento da denncia e a sentena de 1
grau, tiver decorrido o prazo de 4 anos. Haver ainda prescrio retroativa, na
hiptese de haver decorrido referido prazo entre o oferecimento e o recebimento
da denncia ou queixa, uma vez que a Lei n 12.234/2010 s probe a prescrio
retroativa em data anterior ao seu oferecimento. Esta hiptese, em regra, mostrase presente quando o juiz rejeita a denncia que s recebida muito tempo depois
pelo tribunal.
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Como visto, nos termos do que dispe o art. 109, caput, do CP, a prescrio da
pretenso punitiva, salvo a exceo do 1 do art. 110, regulada pelo mximo da sano privativa de
liberdade.
H, porm, no art. 110, 1, uma primeira exceo: caso em que, no obstante
TRATAR-SE DE PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, TRANSITANDO EM JULGADO a sentena
condenatria para a ACUSAO, ou SENDO IMPROVIDO o seu recurso, a partir da sua publicao
comea a correr prazo prescricional regulado pela PENA CONCRETA.
Ex: Suponha-se que o ru venha a ser condenado a 03 meses de deteno, tendo
transitado em julgado a sentena para a acusao. Dois anos e meio aps ainda no se conseguiu intim-lo
da deciso. No caso, com o trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao, ou sendo
negado provimento sua apelao, dois anos depois da publicao da sentena condenatria, aplicado o
1 do art. 110, ocorre a prescrio da pretenso punitiva (art. 109).
20.4) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA Art. 111
O primeiro termo inicial a data da consumao do delito (I). Constitui exceo
teoria da atividade, pois, na prescrio, adota-se a teoria do resultado.
No caso da tentativa (II), o termo a quo da prescrio da pretenso punitiva o
dia da cessao da atividade criminosa.
No crime permanente (III) a prescrio comea a correr do dia em que cessou a
permanncia (CP, art. 111, III, 1 figura). Suponha-se que a vtima de seqestro permanea presa durante
30 dias. A prescrio comea a correr a partir do dia em que conseguiu a liberdade.
No crime continuado, a prescrio deve ser considerada em relao a cada crime,
isoladamente (art. 119).
Nos crimes de bigamia e de falsificao ou alterao de assentamento de registro
civil (arts. 235 e 299, nico), a prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido de
qualquer autoridade pblica (art. 111, IV).
Nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste
Cdigo ou em legislao especial, da data em que a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse
tempo j houver sido proposta a ao penal.(Redao
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QUESTO 4 XV EXAME
No dia 06/07/2010, Jlia, nascida em 06/04/1991, aproveitando-se de um momento de distrao de Ricardo,
subtraiu-lhe a carteira. Aps recebimento da denncia, em 11/08/2011, e regular processamento do feito,
Jlia foi condenada a uma pena privativa de liberdade de 01 ano de recluso, em sentena publicada em
08/10/2014. Nem o Ministrio Pblico nem a defesa de Jlia interpuseram recurso, tendo o feito transitado
em julgado em 22/10/2014.
Sobre esses fatos, responda aos itens a seguir.
A) Diante do trnsito em julgado, qual a tese defensiva a ser alegada em favor de Jlia para impedir o
cumprimento da pena? (Valor: 0,75)
B) Quais as consequncias do acolhimento da tese defensiva? (Valor: 0,50)
O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.
V EXAME DA OAB
Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de furto
qualificado por abuso de confiana, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da
qualidade de empregada domstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de
seu patro Cludio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo. A
denncia foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, aps a instruo criminal, foi proferida, em 10 de
dezembro de 2009, sentena penal julgando procedente a pretenso acusatria para condenar Eliete pena
final de dois anos de recluso, em razo da prtica do crime previsto no artigo 155, 2, inciso IV, do
Cdigo Penal. Aps a interposio de recurso de apelao exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia
entendeu por bem anular toda a instruo criminal, ante a ocorrncia de cerceamento de defesa em razo
do indeferimento injustificado de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a
instruo criminal, ficou comprovado que, poca dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cludio havia
uma semana e s tinha a obrigao de trabalhar s segundas, quartas e sextas-feiras, de modo que o
suposto fato criminoso teria ocorrido no terceiro dia de trabalho da domstica. Ademais, foi juntada aos
autos a comprovao dos rendimentos da vtima, que giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil
reais) mensais. Aps a apresentao de memoriais pelas partes, em 9 de fevereiro de 2011, foi proferida
nova sentena penal condenando Eliete pena final de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Em suas
razes de decidir, assentou o magistrado que a r possua circunstncias judiciais desfavorveis, uma vez
que se reveste de enorme gravidade a prtica de crimes em que se abusa da confiana depositada no
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agente, motivo pelo qual a pena deveria ser distanciada do mnimo. Ao final, converteu a pena privativa de
liberdade em restritiva de direitos, consubstanciada na prestao de 8 (oito) horas semanais de servios
comunitrios, durante o perodo de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses em instituio a ser definida pelo juzo de
execues penais. Novamente no houve recurso do Ministrio Pblico, e a sentena foi publicada no Dirio
Eletrnico em 16 de fevereiro de 2011.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija, na qualidade de advogado de Eliete, com data para o ltimo dia do prazo legal, o recurso cabvel
hiptese, invocando todas as questes de direito pertinentes, mesmo que em carter eventual.
(Valor: 5,0)
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QUESTO 1 2010/03
Caio, na qualidade de diretor financeiro de uma conhecida empresa de fornecimento de material de
informtica, se apropriou das contribuies previdencirias devidas dos empregados da empresa e por esta
descontadas, utilizando o dinheiro para financiar um automvel de luxo. A partir de comunicao feita por
Adolfo, empregado da referida empresa, tal fato chegou ao conhecimento da Polcia Federal, dando ensejo
instaurao de inqurito para apurar o crime previsto no artigo 168-A do Cdigo Penal. No curso do aludido
procedimento investigatrio, a autoridade policial apurou que Caio tambm havia praticado o crime de
sonegao fiscal, uma vez que deixara de recolher ICMS relativamente s operaes da mesma empresa. Ao
final do inqurito policial, os fatos ficaram comprovados, tambm pela confisso de Caio em sede policial.
Nessa ocasio, ele afirmou estar arrependido e apresentou comprovante de pagamento exclusivamente das
contribuies previdencirias devidas ao INSS, pagamento realizado aps a instaurao da investigao,
ficando no paga a dvida relativa ao ICMS. Assim, o delegado encaminhou os autos ao Ministrio Pblico
Federal, que denunciou Caio pelos crimes previstos nos artigos 168-A do Cdigo Penal e 1, I, da Lei
8.137/90, tendo a inicial acusatria sido recebida pelo juiz da vara federal da localidade. Aps analisar a
resposta acusao apresentada pelo advogado de Caio, o aludido magistrado entendeu no ser o caso de
absolvio sumria, tendo designado audincia de instruo e julgamento.
Com base nos fatos narrados no enunciado, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos
jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual o meio de impugnao cabvel deciso do Magistrado que no o absolvera sumariamente?
(Valor: 0,2)
b) A quem a impugnao deve ser endereada? (Valor: 0,2)
c) Quais fundamentos devem ser utilizados? (Valor: 0,6)
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2 Fase
* TEORIA DA PENA
O estudo da pena para a 2 fase do Exame da Ordem guarda estreita relao com
as teses subsidirias da pea prtico processual, alm de ser tema recorrente nas questes dissertativas.
Para viabilizar um estudo sistemtico e articulado, no ser seguida a sequncia do
Cdigo Penal, mas o caminho que o juiz deve percorrer para fixar a pena. Isso facilitar ao candidato
identificar e articular eventual tese subsidiria na pea e, ainda, viabilizar responder s questes
dissertativas de forma mais adequada.
Aps buscar identificar eventual tese absolutria, deve o candidato buscar extrair
do enunciado alguma tese subsidiria, ou seja, aquela que, na hiptese de condenao, amenizar a
situao do condenado em termos de pena, regime carcerrio e/ou eventuais benefcios, tais como
substituio da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos e sursis.
Trata-se, pois, de um processo judicial de discricionariedade do juiz visando
suficincia para preveno e reprovao da infrao penal. Com base no artigo 59 do Cdigo Penal o juiz, na
sentena condenatria, deve:
a) escolher a pena (quando cominadas alternativamente privativa de liberdade ou multa, como, por
exemplo, no crime do artigo 135 do CP);
b) quantificar a pena;
c) fixar o regime inicial;
d) substituir, quando o caso, a pena de priso.
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2 Fase
23 DA FIXAO DA PENA
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23.1) 1 FASE FIXAO DA PENA-BASE Art. 59, caput
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A pena-base imposta com fundamento nas circunstncias judiciais do art. 59 do
CP.
O juiz deve, nesta fase, observar rigorosamente os limites legais (mnimo e
mximo). No caso do furto simples (art. 155 do CP), por exemplo, o juiz deve aplicar a pena-base entre os
limites de 01 a 04 anos de recluso, considerando as circunstncias judiciais previstas no artigo 59 do
Cdigo Penal.
Para fins de 2 fase da OAB, merece destaque a circunstncia judicial voltada aos
antecedentes criminais, sobretudo no que se pode considerar fatos desfavorveis ao ru.
Por antecedentes, deve-se entender os fatos anteriores praticados pelo ru, que
podem ser bons ou maus.
A Smula 444 do STJ informa o que no pode ser considerado como maus
antecedentes.
Smula 444 STJ: VEDADA A UTILIZAO DE INQURITOS POLICIAIS E AES
PENAIS EM CURSO PARA AGRAVAR A PENA-BASE.
De outro lado, consolidou-se o entendimento de que, em face do princpio da
presuno de inocncia, o juiz somente poder considerar como antecedentes criminais desfavorveis uma
sentena penal condenatria transitada em julgado que no induza reincidncia, ou seja, que no seja
utilizada na segunda fase da aplicao da pena como circunstncia agravante da reincidncia, evitando-se,
assim, o bis in idem.
Neste contexto, prevalece o disposto na Smula 241 do STJ: A reincidncia penal
no pode ser considerada como circunstncia agravante e, simultaneamente, como circunstncia judicial.
23.2) SEGUNDA FASE DA FIXAO DA PENA CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES - Art. 61
No contexto da prova da OAB, uma vez identifica eventual circunstncia agravante
no enunciado, o candidato dever desenvolver tese no sentido de que seja afastada pelo juiz. AFASTAR
A) PROIBIO DO BIS IN IDEM
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2 Fase
B) O juiz, na sentena relativa ao crime de extorso, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? Na hiptese, incide a circunstncia agravante da reincidncia ou Ricardo ainda pode ser
considerado ru primrio? (Valor: 0,50)
C) O juiz, na sentena relativa ao crime de estelionato, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? Na hiptese, incide a circunstncia agravante da reincidncia ou Ricardo ainda pode ser
considerado ru primrio? (Valor: 0,50)
Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. A simples meno
ou transcrio do dispositivo legal no pontua.
23.4) CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES (Art. 65)
No contexto da prova da OAB, uma vez identifica eventual circunstncia atenuante
no enunciado, o candidato dever desenvolver tese no sentido de que seja reconhecida pelo juiz. APONTAR
As circunstncias atenuantes so de aplicao em regra obrigatria, pois o caput
do art. 65 reza: so circunstncias que sempre atenuam a pena.
Vejamos as vrias atenuantes:
a) ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70
(setenta) anos, na data da sentena
b) o desconhecimento da lei
c) ter o agente cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral
d) ter o agente procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps
o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano
e) ter o agente cometido o crime sob coao a que podia resistir, ou em
cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato
injusto da vtima
f) ter o agente confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do
crime
g) ter o agente cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no
o provocou.
Ex: linchamentos, agresses praticadas por torcidas organizadas em estdios de
futebol.
* CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES INOMINADAS (Art. 66)
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determinar a espcie de regime para incio de cumprimento da pena, observando as regras previstas no
artigo 33 do Cdigo Penal e os crimes apenados com recluso e deteno.
24.1) CRIMES APENADOS COM RECLUSO Art. 33, 2
No momento de proferir a sentena, o juiz, ao se deparar com um crime apenado
com recluso, detm, desde logo, a informao de que poder fixar o regime inicial de cumprimento da
pena fechado, semiaberto e aberto. Dever, no entanto, observar determinados requisitos:
a) Quantidade da pena
a) Se o agente for condenado a pena superior a 08 anos dever comear a cumprila em regime fechado;
b) o agente no reincidente, cuja pena seja superior a 04 anos e no exceda a 08,
poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semiaberto;
c) o agente no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 04 anos, poder,
desde o incio, cumpri-la em regime aberto.
Smula 269 do STJ: admissvel a adoo do regime prisional semiaberto aos
reincidentes condenados pena igual ou inferior a 04 anos se favorveis as circunstncias judiciais.
b) Circunstncias judiciais para fixao do regime carcerrio
Nesse ponto, merecem, ainda, destaque as smulas 719 do STF e 440 do STJ.
Smula 719 do STF: a imposio do regime de cumprimento mais severo do que
a pena aplicada permitir exige motivao idnea.
Smula 440 do STJ: Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o
estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base
apenas na gravidade abstrata do delito.
24.2) CRIMES APENADOS COM DETENO
a) Se a pena for superior a 04 anos: inicia em regime semiaberto.
b) Se a pena for igual ou inferior a 04 anos: inicia em regime aberto
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pena
no
superior
04
(quatro)
anos,
de
recluso
ou
deteno,
independentemente da natureza do crime, se doloso ou culposo, pode ser substituda por pena restritiva de
direitos.
No caso de condenao por crime culposo, a substituio ser possvel,
independentemente da quantidade da pena imposta, no existindo tal requisito.
b) Natureza do crime cometido (art. 44, I)
As penas restritivas de direitos so aplicveis aos crimes cometidos sem violncia
ou grave ameaa pessoa.
Para alguns autores, embora cometidos com violncia ou grave ameaa, os crimes
de leso corporal leve (art. 129), de constrangimento ilegal (art. 146) e de ameaa (art. 147 admitem a
substituio por pena restritiva de direitos, pois se tratam de infraes de menor potencial ofensivo, as quais
comportam transao penal e imposio consensual de pena no privativa de liberdade.
Assim, se, antes mesmo de instaurada a relao processual, tais infraes penais
beneficiam-se de medidas penais alternativas, no h razo para impedi-las na sentena final, quando
transcorrido todo o processo. No se aplica, portanto, o requisito da no-violncia ou da ausncia de grave
ameaa, sendo possvel a imposio de pena alternativa.
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RESOLUO N 5, DE 2012.
Suspende, nos termos do art. 52, inciso X, da
Constituio Federal, a execuo de parte do 4
do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de
2006.
O Senado Federal resolve:
Art. 1 suspensa a execuo da expresso "vedada a converso em penas restritivas de direitos" do 4
do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por deciso definitiva do
Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus n 97.256/RS.
Art. 2 Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao.
Senado Federal, em 15 de fevereiro de 2012.
Senador JOS SARNEY Presidente do Senado Federal
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26 DA SUSPENSO
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26.1)
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* CONCURSO DE PESSOAS
27 CONCURSO DE PESSOAS
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27.1) CONCEITO DE CONCURSO DE PESSOAS
2
Trata-se de contribuio entre dois ou mais agentes para o cometimento de uma
infrao penal. Ocorre quando duas ou mais pessoas, em conjugao de esforos, renem-se para a prtica
de um ou mais delitos.
A doutrina utiliza tambm as expresses concurso de agentes e codelinquncia.
27.2) AUTORIA
I) CONCEITO
Para se compreender o instituto do concurso de pessoas, mostra-se imprescindvel
estabelecer o conceito de autoria criminal, j que repercutir na identificao da conduta de cada agente na
prtica delituosa.
Vrias teorias buscam definir o conceito de autor, merecendo destaque duas
posies apontadas pela doutrina:
a) Teoria do domnio do fato
De acordo com a teoria do domnio do fato, autor quem tem o controle final do
fato. quem domina o decurso do crime e decide sobre sua prtica, interrupo e circunstncias. O
partcipe no tem o domnio do fato, pois apenas coopera, induz e incita a prtica do delito.
Assim, autor quem realiza a figura tpica, mas tambm quem tem o controle da
ao tpica dos demais, dividindo-se entre autor executor, autor intelectual e autor mediato. O partcipe
aquele que contribui para o delito alheio, sem realizar a figura tpica, nem tampouco comandar a ao.
Assim, exemplificando, por essa teoria, o chefe de um grupo de justiceiros, que ordenou a execuo, bem
como o agente que diretamente matou a vtima so coautores. (NUCCI, 2012, p. 384).
b) Teoria restritiva
Segundo essa teoria, autor aquele que pratica a ao descrita no verbo nuclear
do tipo penal, isto , o que pratica o verbo nuclear do tipo: mata, subtrai, constrange, etc.
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Em sntese, autor aquele que realiza a conduta descrita no tipo penal, ou seja,
executa a ao consubstanciada no verbo ncleo do tipo. O partcipe, por sua vez, apenas coopera com o
delito, induzindo, instigando ou auxiliando materialmente seu autor (ESTEFAM, 2010, p. 281).
Nesse sentido, quem aponta o revlver, exercendo a grave ameaa, e quem
subtrai os bens da vtima so coautores do roubo, enquanto o motorista do carro que aguarda para dar fuga
aos agentes o partcipe (os dois primeiros praticaram o tipo do art. 157; o ltimo apenas auxiliou) (NUCCI,
2013, p. 384).
B) TEORIA ADOTADA
Um setor respeitvel da doutrina, sustenta que a teoria do domnio do fato deve
ser aceita como soluo aos casos envolvendo autoria mediata 1. Ao tecer comentrios sobre a autoria
mediata, Bitencourt (2009, p. 453) assevera que:
A teoria do domnio do fato molda com perfeio a possibilidade da figura do autor
mediato. Todo o processo de realizao da figura tpica, segundo essa teoria, deve apresentar-se como obra
da vontade reitora do homem de trs, o qual deve ter absoluto controle sobre o executor do fato. O autor
mediato realiza a ao tpica atravs de outrem, que atua sem culpabilidade.
Todavia, para a maioria da doutrina2, a teoria restritiva a aplicada pelo Cdigo
Penal. Na viso de NUCCI (2013, p. 385), a melhor teoria a restritiva, ou seja, coautor aquele que
pratica, de algum modo, a figura tpica, enquanto ao partcipe fica reservada a posio de auxlio material ou
suporte moral (onde se inclui o induzimento, a instigao ou o comando) para a concretizao do crime.
Consegue-se, com isso, uma clara viso entre dois agentes distintos na realizao do tipo penal o que
ingressa no modelo legal de conduta proibida e o que apia, de fora, a sua materializao -, proporcionando
uma melhor anlise da culpabilidade.
Autoria mediata, em sntese, ocorre quando o agente se vale de outra pessoa, que age sem dolo ou culpa, para a prtica
do delito.
2
Guilherme de Souza Nucci; Andr Estefam; Fernando Capez, Anbal Bruno, Mirabete, Ren Ariel Dotti, dentre
outros.
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27.3) PARTICIPAO
I) CONCEITO E FORMAS DE PARTICIPAO Art. 31
Conforme a teoria restritiva de autoria, partcipe quem contribui para que o autor
ou coautores realizem a conduta principal, ou seja, aquele que, sem praticar o verbo nuclear do tipo,
concorre de algum modo para a produo do resultado.
De acordo com a teoria do domnio do fato, participao a contribuio dolosa
sem o domnio do fato em um fato punvel de outrem (PRADO, 2010, p. 463).
Como regra, o partcipe responde pelo mesmo crime dos autores e coautores do
delito e a pena em abstrato para todos a mesma. claro que, no momento da fixao da pena, o juiz deve
levar em conta o grau de envolvimento de cada um no ilcito (culpabilidade). at possvel em certos casos
que o partcipe receba pena mais alta do que o prprio autor do delito, como eventualmente no caso do
mentor intelectual. (ESTEFAM; GONALVES, 2013, p. 443).
A participao pode ser:
A) Moral
A determinao (ou induzimento) e a instigao so as formas de participao
moral.
A.1) Induzimento ou determinao
Ocorre a determinao ou induzimento quando uma pessoa faz surgir na mente de
outra a inteno delituosa.
Ex: Rafa incute na mente de Iuri a ideia homicida contra Jonas. A caracterstica da
determinao a inexistncia da resoluo criminosa na pessoa do autor principal. Se Iuri matar Jonas, Rafa
responde por homicdio na condio de partcipe.
A.2) Instigao
Instigar reforar uma idia j existente. O agente j a tem em mente, sendo
apenas reforada pelo partcipe.
No caso do exemplo acima, Iuri j tinha em mente matar Jonas. Rafa apenas
reforou a ideia homicida. Rafa partcipe do crime de homicdio, enquanto Iuri responde pelo crime na
condio de autor.
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B) Material
Ocorre na forma de auxlio. Considera-se, assim, partcipe aquele que presta ajuda
efetiva na preparao ou execuo do delito.
Auxilia na preparao quem fornece a arma ou informaes teis realizao do
crime. Auxilia na execuo quem permanece de atalaia, no sentido de avisar o autor da aproximao de
terceiro, leva o ladro em seu veculo ao local do furto, carrega a arma do homicida.
II) NATUREZA JURDICA DA PARTICIPAO
A participao acessria a um fato principal. Significa que no se pode falar em
participao sem que haja uma ao principal, ou seja, sem que algum realize atos de execuo de um
crime consumado ou tentado.
Como a conduta do partcipe no descrita no tipo penal, faz-se necessria uma
norma de extenso que viabilize a adequao tpica da conduta do partcipe norma incriminadora. Trata-se
de uma norma de ligao entre a conduta do partcipe e o tipo penal. E essa norma se encontra no artigo 29
do Cdigo Penal, segundo o qual quem concorrer, de qualquer forma, para um crime por ele responder.
Nesse sentido, o artigo 29 do Cdigo Penal viabiliza que o agente que contribuiu
para um resultado sem praticar a ao descrita no tipo penal seja enquadrado no crime praticado por conta
de uma conduta principal (do autor). Assim, quem ajudou a matar no praticou a conduta descrita no art.
121 do Cdigo Penal, mas, como concorreu para o seu cometimento, ser alcanado pelo tipo do homicdio,
graas regra do art. 29.
Uma vez atestada que a conduta do partcipe acessria em relao do autor, o
ponto nevrlgico atestar o grau de acessoriedade em relao conduta principal, ou seja, definir a
extenso da conduta principal para que haja participao punvel. Existem diversas teorias acerca do
assunto, destacando-se trs.
* Acessoriedade limitada:
De acordo com essa teoria, a participao ser punvel se a conduta principal se
revestir de tipicidade e antijuridicidade. Ou seja, o fato principal deve ser tpico e ilcito. No necessrio
que o autor seja culpvel.
Assim, a participao exige, alm da tipicidade do fato principal, a sua ilicitude. Em
outras palavras, se a conduta for tpica, mas praticada acobertada por uma excludente de ilicitude, no
haver participao punvel.
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Ex: Leocdio instiga Bento a defender-se de uma agresso injusta que est sendo
cometida por Tavinho. Leocdio e Bento no respondem pelo resultado lesivo produzido em Tavinho, pois
agiram em situao de legtima defesa, fato considero lcito pela legislao penal.
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2 Fase
aquele que recebe o veculo furtado sem ter de qualquer modo incentivado anteriormente o crime incorre
em delito de receptao. ( ESTEFAM; GONALVES, 2013, p. 445).
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2 Fase
delito, no o denuncia s autoridades, salvo se tiver o dever jurdico de faz-lo. (BITENCOURT, 2011, p.
485).
Assim, no h participao dolosa em crime culposo. Ex. Anastcio, desejando
matar Grizelda, sua paciente, alcana a Januria, enfermeira contratada para cuidar da velha senhora, uma
substncia dizendo ser medicamento, quando, na verdade, tratava-se de veneno. Mesmo percebendo a
dosagem inadequada e a colorao diferente, a enfermeira, sem maiores cautelas, de forma negligente,
ministra a substncia paciente, causando-lhe a morte. No h, no caso, concurso de pessoas, por ausncia
de vnculo subjetivo, j que Anastcio agiu com dolo e Januria a ttulo de culpa. H, portanto, dois delitos:
homicdio doloso em relao a Anastcio; homicdio culposo em relao a Janria.
Da mesma forma, no h participao culposa em crime doloso. Ex. mdico,
negligentemente, entrega a uma enfermeira um veneno, supondo-o substncia medicinal. Ela, percebendo o
engano, mas com inteno de matar o doente, ministra-lhe a substncia fatal. H dois crimes: homicdio
culposo por parte do mdico; doloso em relao enfermeira. (JESUS, 2010, p. 464).
Importante lembrar que a lei no requer acordo prvio entre agentes, sendo
suficiente a conscincia por parte das pessoas que de algum modo contribuem com o fato. (ESTEFAM, 2010,
p. 280).
Ex. uma empregada domstica, percebendo a presena de um ladro, para vingarse do patro, deliberadamente deixa a porta aberta, facilitando a prtica do furto. H participao e, no
obstante, o ladro desconhecia a colaborao da empregada. Por consequncia, a empregada tambm
responder pelo crime de furto.
Vnculo normativo guarda relao com os crimes culposos.
D) IDENTIDADE DE INFRAO PARA TODOS OS PARTICIPANTES
Nos termos do artigo 29, todos que concorrem para o crime respondem pelo
mesmo delito.
Ex: Algum planeja a realizao da conduta tpica, ao execut-la, enquanto um
desvia a ateno da vtima, outro lhe subtrai os pertences e ainda um terceiro encarrega-se de evadir-se do
local com o produto do furto.
uma exemplar diviso de trabalho constituda de vrias atividades, convergentes,
contudo, a um mesmo objetivo tpico: subtrao de coisa alheia mvel. Respondem todos por um nico tipo
penal, qual seja, furto.
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QUESTO 4 X EXAME
Erika e Ana Paula, jovens universitrias, resolvem passar o dia em uma praia paradisaca e, de difcil acesso
(feito atravs de uma trilha), bastante deserta e isolada, to isolada que no h qualquer estabelecimento
comercial no local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As jovens chegam bastante cedo e, ao chegarem,
percebem que alm delas h somente um salva-vidas na praia. Ana Paula decide dar um mergulho no mar,
que estava bastante calmo naquele dia. Erika, por sua vez, sem saber nadar, decide puxar assunto com o
salva-vidas, Wilson, pois o achou muito bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson percebem que tm vrios
interesses em comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que, nesse intervalo de tempo, Wilson
percebe que Ana Paula est se afogando. Instigado por Erika, Wilson decide no efetuar o salvamento, que
era perfeitamente possvel. Ana Paula, ento, acaba morrendo afogada.
Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade jurdico-penal de Erika e
Wilson.
(Valor: 1,25)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.
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2 Fase
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B)
DA
COOPERAO
DOLOSAMENTE
DISTINTA
OU
DESVIOS
SUBJETIVO
ENTRE
OS
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28 CONCURSO DE CRIMES
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28.1)
54 CONCURSO MATERIAL Art. 69
05
Ocorre o concurso material quando o agente,
20
omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no (art. 69, caput).
4
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2 Fase
So os que estiverem previstos no mesmo tipo penal. Nesse prisma, tanto faz
sejam figuras simples ou qualificadas, dolosas ou culposas, tentadas ou consumadas.
Assim, furto e roubo, embora delitos do mesmo gnero (contra o patrimnio),
no so da mesma espcie. Entre eles, por isso, no pode haver continuao.
Esta a posio dominante.
c) CONDIES DE TEMPO
Deve haver uma conexo temporal entre as condutas praticadas para que se
configure a continuidade delitiva. Deve existir, em outros termos, uma certa periodicidade que permita
observar-se um certo ritmo, uma certa uniformidade, entre as aes sucessivas, embora no se possam
fixar, a respeito, indicaes precisas.
A jurisprudncia considera crime continuado quando praticados no intervalo de
tempo entre um e outro inferior a 30 dias.
d) CONDIES DE LUGAR (ESPAO)
Deve existir entre os crimes da mesma espcie uma conexo espacial para
caracterizar o crime continuado.
A jurisprudncia mesma circunstncia de espao quando os crimes so praticados
na mesma cidade ou em regies metropolitanas.
e) MANEIRA DE EXECUO
A lei exige semelhana e no identidade. A semelhana na maneira de execuo
se traduz no modus operandi de realizar a conduta delitiva. Maneira de execuo o modo, a forma, o estilo
de praticar o crime, que, na verdade, apenas mais um dos requisitos objetivos da continuao criminosa.
Ex: o furto fraudulento, por exemplo, no guarda nexo de continuidade com o
furto mediante arrombamento ou escalada.
f) HOMOGENEIDADE DAS CIRCUNSTNCIAS
Para a configurao do crime continuado, no suficiente a satisfao das
circunstncias objetivas homogneas, sendo de exigir-se, alm disso, que os delitos tenham sido praticados
pelo sujeito aproveitando-se das mesmas relaes e oportunidades ou com a utilizao de ocasies nascidas
da primitiva orientao.
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a) O agente mata Tcio e Caio: na realidade, haveria um crime de homicdio doloso em relao a Tcio e
um homicdio culposo em relao a Caio. O agente responde por um crime de homicdio doloso (pena mais
grave que a imposta ao homicdio culposo) aumentada a pena de 1/6 at metade.
b) O agente fere Tcio e Caio: haveria tentativa de homicdio contra Tcio e uma leso corporal culposa
em relao a Caio. Soluo: responde por tentativa de homicdio, aumentando a pena de 1/6 at metade.
c) o agente mata Caio e fere Tcio: na realidade, h dois crimes: homicdio culposo contra Caio e
tentativa de homicdio contra Tcio. COMO O AGENTE MATOU CAIO (VTIMA EFETIVA), COMO SE TIVESSE
MATADO TCIO (VTIMA VIRTUAL). Aplica-se a regra do concurso formal: pena de HOMICDIO acrescida de
1/6 at metade.
29.2) RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO ( aberratio criminis) Art. 74
A) CONCEITO
Significa desvio do crime. Enquanto na aberratio ictus, o agente quer atingir uma
pessoa e ofende outra (ou ambas). Na aberratio criminis, o agente quer atingir um bem jurdico e ofende
outro (de espcie diversa).
Ex: o agente joga uma pedra contra uma vidraa e acaba acertando uma pessoa,
em vez do vidro.
B) ESPCIES
1) Com unidade simples ou resultado nico:
S atinge o bem jurdico diverso do pretendido. Ou seja, o agente quer atingir uma
coisa e atinge uma pessoa. Responde pelo resultado produzido a ttulo de culpa (homicdio ou leso corporal
culposos).
Portanto, a consequncia a seguinte: responde s pelo resultado produzido e,
mesmo assim, se previsto como crime doloso.
2) Com unidade complexa ou resultado duplo:
So atingidos tanto o bem visado quanto um diverso.
O agente quer atingir uma coisa, vindo a ofender esta e uma pessoa. Responde
por dois crimes: dano (art. 163) e homicdio ou leso corporal culposa em concurso formal (concurso entre
crime doloso e culposo). Aplica-se a pena do crime mais grave com o acrscimo de 1/6 at metade (regra
do concurso formal de crimes art. 70).
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QUESTO 02 X EXAME
Maria, mulher solteira de 40 anos, mora no Bairro Pacincia, na cidade Esperana. Por conta de seu
comportamento, Maria sempre foi alvo de comentrios maldosos por parte dos vizinhos; alguns at
chegavam a afirmar que ela tinha cara de quem cometeu crime. No obstante tais comentrios, nunca
houve prova de qualquer das histrias contadas, mas o fato que Maria pessoa conhecida na localidade
onde mora por ter m ndole, j que sempre arruma brigas e inimizades. Certo dia, com raiva de sua vizinha
Josefa, Maria resolve quebrar a janela da residncia desta. Para tanto, espera chegar a hora em que sabia
que Josefa no estaria em casa e, aps olhar em volta para ter certeza de que ningum a observava, Maria
arremessa com fora, na direo da casa da vizinha, um enorme tijolo. Ocorre que Josefa, naquele dia, no
havia sado de casa e o tijolo aps quebrar a vidraa, atinge tambm sua nuca. Josefa falece
instantaneamente.
Nesse sentido, tendo por base apenas as informaes descritas no enunciado, responda justificadamente:
correto afirmar que Maria deve responder por homicdio doloso consumado? (Valor: 1,25)
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Ex: pai desesperado pelo vcio que impregna seu filho e vrios outros alunos, mata
um traficante que distribui drogas num colgio, sem qualquer ao eficaz da polcia para cont-lo.
b) Motivo de relevante valor moral
Diz respeito a um interesse particular, interesse de ordem pessoal.
Ser motivo de relevante valor moral aquele que, em si mesmo, aprovado pela
ordem moral, pela moral prtica, como, por exemplo, a compaixo ou piedade ante o irremedivel
sofrimento da vtima.
c) Sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima
A ltima figura tpica privilegiada descreve o homicdio cometido pelo sujeito sob o
domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao do ofendido.
Alm da violncia emocional, fundamental que a provocao tenha partido da
prpria vtima e seja injusta, o que no significa, necessariamente, antijurdica, mas quer dizer no
justificada, no permitida, no autorizada por lei, ou, em outros termos, ilcita.
Exs: Decidiram-se jurados e tribunais pela ocorrncia de homicdio privilegiado na
conduta de ru cuja filha menor fora seduzida e corrompida por seu ex-empregador; do que fora provocado
e mesmo agredido momentos antes pela vtima.
O texto legal exige, ainda, que o impulso emocional e o ato dele resultante sigamse imediatamente provocao da vtima, ou seja, tem de haver a imediatidade entre a provocao injusta
e a conduta do sujeito.
IV) HOMICDIO PRIVILEGIADO-QUALIFICADO
Em
regra,
PODE-SE
ACEITAR
EXISTNCIA
CONCOMITANTE
DE
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(Includo pela
VII contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituio
Federal, integrantes do sistema prisional e da Fora Nacional de Segurana
Pblica, no exerccio da funo ou em decorrncia dela, ou contra seu cnjuge,
companheiro ou parente consanguneo at terceiro grau, em razo dessa
condio:
(Includo pela Lei n 13.142, de 2015)
Pena - recluso, de doze a trinta anos.
2o-A Considera-se que h razes de condio de sexo feminino quando o crime
envolve:
(Includo pela Lei n 13.104, de 2015)
I - violncia domstica e familiar;
(Includo
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(Includo pela
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Ex. o pai que provoca a morte do prprio filho, num acidente fruto de sua
imprudncia, j teve punio mais do que severa. A dor por ele experimentada mais forte do que qualquer
pena que se lhe pudesse aplicar. Por isso, surge a hiptese do perdo. O crime existiu, mas a punibilidade
afastada.
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Ex: o caso, por exemplo, de o sujeito induzir a vtima a suicidar-se para ficar com
a herana.
b) Se a vtima menor
Em segundo lugar, a pena agravada quando a vtima menor. Qual a idade para
efeito da qualificadora?
Se a vtima maior de 18 anos, aplica-se o caput do artigo 122.
Se a vtima menor de 14 anos, h crime de HOMICDIO.
A QUALIFICADORA S APLICVEL QUANDO A VTIMA TEM IDADE ENTRE 14 E
18 ANOS.
c) Tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia
A terceira qualificadora prev a hiptese de a vtima ter diminuda, por qualquer
causa, a capacidade de resistncia, como enfermidade fsica ou mental, idade avanada. Ex. induzir ao
suicdio vtima embriagada.
Por fim, de ressaltar que o suicida com RESISTNCIA NULA, pelos abalos ou
situaes supramencionadas, incluindo-se a idade inferior a 14 anos, vtima de HOMICDIO, e no de
induzimento, instigao ou auxlio a suicdio.
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30.4) ABORTO
I) ABORTO PROVOCADO PELA GESTANTE OU COM SEU CONSENTIMENTO Art. 124
O sujeito ativo a gestante, enquanto o passivo o feto.
Trata-se de crime de mo prpria, pois somente a gestante pode realiz-lo,
contudo isso no afasta a possibilidade de participao no crime em questo.
1 figura: Aborto provocado pela prpria gestante (auto-aborto):
a prpria mulher quem executa a ao material do crime, ou seja, ela prpria
emprega os meios ou manobras abortivas em si mesma.
Se um terceiro executar ato de provocao do aborto, no ser partcipe do crime
do art. 124 do CP, mas sim autor do fato descrito no art. 126 (provocao do aborto com consentimento da
gestante).
2 figura Aborto consentido
A mulher apenas consente na prtica abortiva, mas a execuo material do crime
realizada por terceira pessoa.
Em tese, a gestante e o terceiro deveriam responder pelo delito do art. 124.
Contudo, o CP prev uma modalidade especial de crime para aquele que provoca o aborto com o
consentimento da gestante (art. 126).
Assim, h a previso separada de dois crimes: um para a gestante que consente
na prtica abortiva (art. 124); e outro para o terceiro que executou materialmente a ao provocadora do
aborto (art. 126). H aqui, perceba-se, mais uma exceo teoria monista adota pelo CP em seu art. 29.
II) ABORTO PROVOCADO POR TERCEIRO Art. 125
Trata-se de forma mais gravosa do delito de aborto.
Ao contrrio da figura tpica do art. 126, no h o consentimento da gestante no
emprego dos meios ou manobras abortivas por terceiro. Alis, a ausncia de consentimento constitui
elementar do tipo penal.
As formas de dissentimento esto retratadas no art. 126, pargrafo nico:
a) DISSENTIMENTO PRESUMIDO
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Ex. perda de um dos dedos (membro); perder a viso num dos olhos (sentido);
perda de um dos rins debilidade permanente e no perda de funo, pois se trata de rgo duplo.
d) ACELERAO DE PARTO:
Significa antecipar o nascimento da criana antes do prazo normal previsto pela
medicina. Nesse caso, indispensvel o conhecimento da gravidez pelo agente.
Se, em virtude da leso corporal praticada contra a me, a criana nascer morta,
ter havido leso corporal gravssima (art. 129, 2, V).
III) LESO CORPORAL GRAVSSIMA Art. 129, 2
Todas as circunstncias qualificadoras elencadas neste pargrafo so tanto dolosas
quanto preterdolosas, com exceo da circunstncia contida no inciso V (aborto), que necessariamente
preterdolosa.
a) INCAPACIDADE PERMANENTE PARA O TRABALHO
Trata-se de inaptido duradoura para exercer qualquer atividade laborativa lcita. A
permanncia no significa perpetuidade,
Nesse contexto, diferentemente da incapacidade para as ocupaes habituais,
exige-se atividade remunerada, que implique em sustento, portanto, acarrete prejuzo financeiro para o
ofendido.
b) ENFERMIDADE INCURVEL
a doena irremedivel, de acordo com os recursos da medicina na poca do
resultado, causada na vtima.
c) PERDA OU INUTILIZAO DO MEMBRO, SENTIDO OU FUNO
Perda implica em destruio ou privao de algum membro (ex. corte de um
brao), sentido (ex: aniquilamento dos olhos) ou funo (ablao da bolsa escrotal, impedindo a funo
reprodutora).
No tocante a rgos duplos, ter-se- a perda quando houver a supresso de
ambos, por exemplo, cegueira ou surdez total. Nessa hiptese h a perda total da viso ou audio. Quando
se der a supresso de apenas um rgo, estaremos diante da hiptese de debilidade (1, III), pois a
funo no foi totalmente abolida, por exemplo, surdez em apenas um dos ouvidos.
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d) DEFORMIDADE PERMANENTE
Deformidade o dano esttico de certa monta. Permanente a deformidade
indelvel, irreparvel. Entende-se por irreparvel a deformidade que no passvel de ser corrigida pelo
transcurso do tempo.
Ex. perda de orelhas, mutilao grave do nariz, entre outros.
e) ABORTO:
Nesta hiptese, o agente, ao lesionar a vtima, no quer nem mesmo assume o
risco do advento do resultado agravador aborto.
Portanto, para que possa caracterizar-se a qualificadora da leso corporal
gravssima, no pode ter sido objeto de dolo do agente, pois, nesse caso, ter de responder pelos dois
crimes, leso corporal e aborto, em concurso formal imprprio, ou, ainda, por aborto qualificado, se a leso
em si mesma for grave.
IV) LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE Art. 129, 3
O evento morte no deve ser querido nem eventualmente, ou seja, no deve ser
compreendido pelo dolo do agente, seno ser de homicdio.
A morte imputada ao agente a ttulo de culpa, pois no previu o que era
plenamente previsvel ou decorrente de caso fortuito, responder o agente to-s pelas leses corporais.
A tentativa inadmissvel, pois o crime preterdoloso envolve a forma culposa e
esta totalmente incompatvel com a figura da tentativa.
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c) IMUNIDADE FUNCIONAL
O funcionrio pblico, cumprindo dever inerente ao seu ofcio, pode emitir um
parecer desfavorvel, expondo opinio negativa a respeito de algum, passvel de macular a reputao da
vtima ou ferir a sua dignidade ou seu decoro, embora no se possa falar em ato ilcito, pois o interesse da
Administrao Pblica deve ficar acima dos interesses individuais.
III) AO PENAL Art. 145
a) Regra
Nos crimes contra a honra, a regra a de que ao penal privada da vtima ou do
seu representante legal.
b) Excees
b.1) Resultando na vtima leso fsica (injria real com leso corporal), apura-se o crime mediante ao
penal pblica incondicionada. No entanto, com o advento da Lei 9.099/95, alguns autores entendem que se
trata de ao penal pblica condicionada a representao, j que a prevista para os crimes de leso
corporal leve.
b.2) Ser penal pblica condicionada representao no caso de o delito ser cometido contra funcionrio
pblico, no exerccio das funes (art. 141, II) e condicionada requisio do Ministro da Justia no caso do
n I do art. 141 (contra o Presidente da Repblica ou Chefe de Governo Estrangeiro).
Convm ressaltar a Smula 714 do STF: concorrente a legitimidade do ofendido,
mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por
crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.
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b) Roubo imprprio
ROUBO IMPRPRIO ocorre quando o sujeito, logo depois de subtrada a coisa,
emprega violncia contra a pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a
deteno da coisa para ele ou para terceiro ( 1).
So exemplos tpicos de roubo imprprio aquele em que o sujeito ativo, j se
retirando do porto com a res furtiva, alcanando pela vtima, abate-a (assegurando a deteno), ou, ento,
j na rua, constata que deixou um documento no local, que o identificar, e, retornando para apanh-lo,
agride o morador que o estava apanhando (garantindo a impunidade).
Em outros termos, logo depois de subtrada a coisa no admite decurso de
tempo entre a subtrao e o emprego da violncia, ou seja, o modus violento somente caracterizador do
roubo se for utilizado at a consumao do furto que o agente pretendia praticar (posse tranquila da res,
sem a vigilncia). Superado esse momento, o crime est consumado e, consequentemente, no pode sofrer
qualquer alterao; portanto, eventual violncia empregada constituir crime autnomo (leso corporal, por
exemplo), em concurso com furto consumado.
III) CONSUMAO E TENTATIVA
Para Nucci, o roubo prprio atinge a consumao quando o sujeito consegue
retirar o objeto material da esfera de disponibilidade da vtima, ainda que no haja posse tranquila.
O roubo prprio permite a figura da tentativa quando o sujeito, iniciada a execuo
do crime mediante emprego de grave ameaa, violncia prpria ou imprpria, no consegue efetivar a
subtrao da coisa mvel alheia.
Segundo boa parte da doutrina e jurisprudncia, o roubo imprprio no admite
tentativa. Ou o sujeito emprega violncia contra a pessoa ou grave ameaa, e o delito est consumado, ou
no emprega esses meios de execuo, permanecendo o fato como furto tentado ou consumado.
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A arma de brinquedo no serve para majorar a pena, uma vez que no causa
vtima maior potencialidade lesiva. Pode, no entanto, gerar grave ameaa e, justamente por isso, servir para
configurar o tipo penal do roubo, na figura simples.
B) SE H O CONCURSO DE DUAS OU MAIS PESSOAS;
Pode haver concurso material entre roubo majorado e quadrilha armada, pois os
bens jurdicos so diversos. Enquanto o tipo penal de roubo protege o patrimnio, o tipo da quadrilha ou
bando guarnece a paz pblica.
C) SE A VTIMA EST EM SERVIO DE TRANSPORTE DE VALORES E O AGENTE CONHECE TAL
CIRCUNSTNCIA.
A pena agravada se a vtima, regra geral por dever de ofcio (caixeiro viajante,
empresa de segurana especialmente contratada para o transporte de valores), realiza servio de transporte
de valores (dinheiro, joia, etc).
D) SE A SUBTRAO FOR DE VECULO AUTOMOTOR QUE VENHA A SER TRANSPORTADO PARA
OUTRO ESTADO OU PARA O EXTERIOR
Assim como no furto, esta majorante diz respeito, especificamente, subtrao de
veculo automotor. Consideram-se com tal os automveis, nibus, caminhes, motocicletas, aeronaves,
lanchas, Jet-skies.
E) SE O AGENTE MANTM A VTIMA EM SEU PODER, RESTRINGINDO SUA LIBERDADE.
Ocorre quando o agente segura a vtima por tempo superior ao necessrio ou
valendo-se de forma anormal para garantir a subtrao planejada.
Ex. subjugando a vtima, o agente, pretendendo levar-lhe o veculo, manda que
entre no porta-malas, rodando algum tempo pela cidade, at permitir que seja libertada ou o carro seja
abandonado.
V) ROUBO QUALIFICADO PELO RESULTADO (Art. 157, 3)
Comparando o texto legal com outras previses semelhantes do CP se da
violncia resulta leso corporal grave ou se resulta morte -, constata-se que, pela tcnica legislativa
empregada, pretendeu o legislador criar duas figuras de crimes qualificados pelo resultado, para alguns,
crimes preterdolosos.
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ESTELIONATO E RECEPTAO
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A) AO NUCLEAR
32
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Consiste em induzir ou manter algum em erro, mediante o emprego de artifcio,
98 ou qualquer meio fraudulento, a fim de obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita em prejuzo
ardil,
76
alheio.
54
A caracterstica primordial do estelionato a fraude: engodo empregado pelo
05
sujeito
20 para induzir ou manter a vtima em erro, com o fim de obter um indevido proveito patrimonial.
4
grotesco, que facilmente demonstra a inteno fraudulenta, no h nem tentativa, por atipicidade do fato.
B) CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material. Consuma-se com a obteno da vantagem ilcita
indevida, em prejuzo alheio, ou seja, quando o agente aufere o proveito econmico, causando dano
vtima. Via de regra, esses resultados ocorrem simultaneamente. H, assim, ao mesmo tempo, a obteno
de proveito pelo estelionatrio e o prejuzo da vtima.
C) FRAUDE NO PAGAMENTO POR MEIO DE CHEQUE Art. 171, 2, VI
Se o indivduo emite um cheque na certeza de que tem fundos disponveis para o
devido pagamento pelo banco, quando na realidade no h qualquer numerrio depositado na agncia
bancria, no se pode falar em ilcito criminal, ante a ausncia de m-f.
O que a lei penal pune o pagamento fraudulento. Nesse sentido o teor da
Smula 246 do STF: comprovado no ter havido fraude, no se configura o crime de emisso de cheque
sem fundos.
Emitir cheque significa pr em circulao o ttulo de crdito; frustrar o pagamento
quer dizer iludir ou enganar o credor, evitando a sua remunerao.
a) Emitir cheque sem proviso de fundos
O agente preenche, assina e coloca o cheque em circulao sem ter numerrio
suficiente na instituio bancria (banco sacado) para cobrir o valor quando da apresentao do ttulo pelo
tomador. No momento da emisso do cheque que no significa simplesmente o seu preenchimento, mas a
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ESCUSAS ABSOLUTRIAS
55
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12
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;
98
II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja
76
54 ou natural.
civil
05
II)
20 IMUNIDADE RELATIVA Art. 182
4
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QUESTO 2 - 2010/03
Caio, residente no municpio de So Paulo, convidado por seu pai, morador da cidade de Belo Horizonte,
para visit-lo. Ao dirigir-se at Minas Gerais em seu carro, Caio d carona a Maria, jovem belssima que
conhecera na estrada e que, ao saber do destino de Caio, o convence a subtrair pertences da casa do
genitor do rapaz, chegando a sugerir que ele aguardasse o repouso noturno de seu pai para efetuar a
subtrao. Ao chegar ao local, Caio janta com o pai e o espera adormecer, quando ento subtrai da
residncia uma televiso de plasma, um aparelho de som e dois mil reais. Aps encontrar-se com Maria no
veculo, ambos se evadem do local e so presos quando chegavam ao municpio de So Paulo.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Caio pode ser punido pela conduta praticada e provada? (Valor: 0,4)
b) Maria pode ser punida pela referida conduta? (Valor: 0,4)
c) Em caso de oferecimento de denncia, qual ser o juzo competente para processamento da ao penal?
(Valor: 0,2)
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32
12
A Lei n. 12.015, de 07 de agosto de 2009 proporcionou uma unificao das figuras
98
anteriormente
caracterizadoras do estupro e do atentado violento ao pudor. Alis, est revogado o artigo
76
214 do Cdigo Penal que, anteriormente, previa o atentado violento ao pudor.
54
05
Constranger significa tolher a liberdade, forar ou coagir. Nesse caso, o
20
cerceamento
destina-se a obter a conjuno carnal. Ato libidinoso aquele destinado a satisfazer a lascvia,
o4apetite sexual do agente. Considerando que a conjuno carnal a cpula vagnica, todos os demais atos
que servem satisfao do prazer sexual so considerados libidinosos, tais como o sexo oral ou anal, o
toque em partes ntimas, a masturbao, o beijo lascivo, a introduo dos dedos na vagina.
B) SUJEITO ATIVO E PASSIVO
Com a lei nova, outra inovao substancial diz respeito ao sujeito passivo.
Anteriormente reforma, o sujeito passivo do crime de estupro era apenas a mulher. Atualmente, o estupro
poder ter como sujeito passivo homens ou mulheres, quando constrangidos prtica de atos libidinosos de
qualquer natureza.
Atinente ao sujeito ativo, por sua vez, pode ser homem ou mulher,
indistintamente.
C) CONSUMAO E TENTATIVA
O delito consuma-se com a prtica do ato de libidinagem (gnero que abrange
conjuno carnal e vasta enumerao de atos libidinosos ofensivos dignidade sexual da vtima), sendo
perfeitamente possvel a tentativa, quando, iniciada a execuo, o ato sexual visado no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente.
Antes da Lei nova, se ocorresse conjuno carnal e atos libidinosos substanciais
contra a mesma mulher, tnhamos estupro e atentado violento ao pudor. Discutia-se, apenas, se deveria
incidir a continuidade delitiva ou se se tratava de concurso material de crimes.
Agora, tendo o legislador unificado os tipos penais do estupro e do atentado
violento ao pudor, passando a existir apenas o estupro e o estupro contra vulnervel, haver crime nico, se
praticado no mesmo contexto ftico.
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I) CONCEITO
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praticada por funcionrio pblico com violao do dever funcional. Antes de ser uma ao lesiva aos
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administrativa,
em virtude de quebra do dever funcional.
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76
A) PECULATO-APROPRIAO: o denominado peculato prprio.
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05
A ao nuclear tpica consubstancia-se no verbo apropriar. Assim como no crime
20apropriao indbita, o agente tem a posse (ou deteno) lcita do bem mvel, pblico ou particular, e
de
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inverte esse ttulo, pois passa a comportar-se como se dono fosse, isto , consome-o, aliena-o.
B) PECULATO-DESVIO:
o denominado peculato prprio. Est previsto na segunda parte do caput do art.
312: ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio.
O agente tem a posse da coisa e lhe d destinao diversa da exigida por lei,
agindo em proveito prprio ou de terceiro; por exemplo, o funcionrio empresta o dinheiro pblico para
perceber os juros.
II) SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime prprio. Somente o funcionrio pblico (art. 327, caput) e as
pessoas a ele equiparadas legalmente (art. 327, 1 e 2) podem praticar o delito de peculato.
A condio especial funcionrio pblico, como elementar do crime de peculato,
comunica-se ao particular que eventualmente concorra, na condio de coautor ou partcipe, para a prtica
do crime, nos termos da previso do art. 30 do CP. Portanto, perfeitamente possvel o concurso de
pessoas, dada a comunicabilidade da elementar do crime (art. 30).
III) PECULATO-FURTO Art. 312, 1
o denominado peculato imprprio.
Estamos agora diante de um crime de furto, s que praticado por funcionrio
pblico, o qual se vale dessa qualidade para comet-lo. Aqui o agente no tem a posse ou deteno do bem
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como no peculato-apropriao ou desvio, mas se vale da facilidade que lhe proporciona a qualidade de
funcionrio pblico para realizar a subtrao.
IV) PECULATO CULPOSO Art. 312, 2
Pune-se aqui o funcionrio pblico que por negligncia, imprudncia ou impercia
concorre para a prtica de crime de outrem.
O funcionrio para ser punido insere-se na figura do garante, prevista no art. 13,
2. Assim, tem ele o dever de agir, impedindo o resultado de ao delituosa de outrem. No o fazendo,
responde por peculato culposo.
Ex. se um vigia de prdio pblico desvia-se de sua funo de guarda, por
negligncia, permitindo, pois, que terceiros invadam o lugar e de l subtraiam bens, responde por peculato
culposo.
V) EXTINO DA PUNIBILIDADE NO PECULATO CULPOSO Art. 312, 3
A reparao do dano, para dar causa extino da punibilidade, deve ser anterior
ao trnsito em julgado da sentena criminal.
Deve ser completa e no exclui eventual sano administrativa contra o
funcionrio. A extino da punibilidade somente aproveita o funcionrio, autor do peculato culposo.
Consoante a segunda parte do 3, no crime culposo, se a reparao do dano
posterior sentena irrecorrvel, isto , transitada em julgado, haver a reduo de metade da pena
imposta.
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A) AO NUCLEAR
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A ao nuclear consubstancia-se no verbo exigir, isto , ordenar, reivindicar, impor
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como obrigao.
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A vtima cede s exigncias formuladas pelo agente ante o temor de represlias
54
relacionadas
ao exerccio da funo pblica por ele exercida.
05
Assim, no necessria a promessa da causao de um mal determinado; basta o
20
temor
4 que autoridade inspira.
Ex. carcereiro que exige dinheiro dos presos sob sua custdia. Na hiptese, o
simples fato de os presos encontrarem-se sob a guarda daquele gera neles o temor de eventuais represlias.
Contudo, no pratica esse delito, mas o de extorso ou roubo, por exemplo, o
policial militar que exige vantagem indevida da vtima utilizando-se de violncia, ou ameaando-a
gravemente de sequestrar seu filho.
B) CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime formal. A consumao ocorre com a mera exigncia da
vantagem indevida, independentemente de sua efetiva obteno. Se esta sobrevm, h mero exaurimento
do crime.
E possvel a tentativa, na hiptese em que o crime plurissubsistente.
40.2) EXCESSO DE EXAO Art. 316, 1 e 2
A) MODALIDADES
So duas as modalidades previstas:
* EXIGNCIA INDEVIDA:
Aqui a exigncia do tributo ou contribuio social indevida (elemento normativo
do tipo), isto , no h autorizao legal para sua cobrana, ou seu valor j foi quitado pela vtima, ou ento
se refere a quantia excedente fixada por lei.
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a) SOLICITAR: pedir, manifestar que deseja algo. No h o emprego de qualquer ameaa explcita ou
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b)98
RECEBER: aceitar, entrar na posse. Significa obter, direta ou indiretamente, para si ou para outrem,
76 indevida.
vantagem
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Aqui a proposta parte de terceiros e a ela adere o funcionrio, ou seja, o agente
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no
20s aceita a proposta como recebe a vantagem indevida.
4
implcita. O funcionrio solicita vantagem, e a vtima cede por deliberada vontade.
haja a anterior configurao do crime de corrupo ativa, isto , o oferecimento de vantagem indevida (art.
333). Sem essa oferta pelo particular, no h como falar em recebimento de vantagem.
c) ACEITAR A PROMESSA DE RECEB-LA: Nessa modalidade tpica basta que o funcionrio concorde
com o recebimento da vantagem. No h o efetivo recebimento dela. Deve haver necessariamente uma
proposta formulada por terceiros, qual adere o funcionrio, mediante a aceitao de receber a vantagem.
II) CLASSIFICAO
a) CORRUPO PASSIVA PRPRIA
Na corrupo passiva o funcionrio, em troca de alguma vantagem, pratica ou
deixa de praticar ato de ofcio para beneficiar algum. O ato a ser praticado pode ser ilegtimo, ilcito ou
injusto. a chamada corrupo prpria.
Ex. o funcionrio do cartrio criminal solicita indevida vantagem econmica para
suprimir documentos do processo judicial.
b) CORRUPAO PASSIVA IMPRPRIA
Tambm configura o crime a prtica de ato legtimo, lcito, justo. a chamada
corrupo passiva imprpria.
Ex. oficial de justia solicita vantagem econmica ao advogado, a fim de dar
prioridade ao cumprimento do mandado judicial expedido em processo em que aquele atua.
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criminis a ser cindido. Ex. solicitao feita por carta, a qual interceptada pelo chefe de repartio.
V) CAUSA DE AUMENTO DE PENA Art. 317, 1
Eleva-se em 1/3 a pena do agente que, em razo da vantagem recebida ou
prometida, efetivamente retarda (atrasa ou procrastina) ou deixa de praticar (no leva a efeito) ato de ofcio
que lhe competia desempenhar ou termina praticando o ato, mas desrespeitando o dever funcional. o que
a doutrina classifica de corrupo exaurida.
VI) FIGURA PRIVILEGIADA Art. 317, 2
Trata-se de conduta de menor gravidade, na medida em que o agente pratica,
deixa de praticar ou retarda o ato de ofcio, no em virtude do recebimento de vantagem indevida, mas
cedendo a pedido ou influncia de outrem, isto , para satisfazer interesse de terceiros ou para agradar ou
bajular pessoas influentes.
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- Exemplo: atendente de cartrio judicial que, devendo expedir alvar de soltura, por no simpatizar com o
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advogado, deixa de faz-lo com a brevidade que a medida exige.
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B) DEIXAR DE PRATICAR: trata-se de mais uma modalidade omissiva do crime em estudo. Aqui, no
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entanto, ao contrrio da conduta precedente, h o nimo definitivo de no praticar o ato de ofcio.
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20
C) PRATICAR (contra disposio expressa de lei): cuida-se aqui de conduta comissiva, em que o agente
4
efetivamente executa o ato, s que de forma contrria lei.
O interesse pessoal qualquer proveito, vantagem, podendo ser patrimonial ou
moral.
Quanto ao interesse patrimonial, importa distinguir algumas situaes:
A) se o ato praticado, retardado ou omitido tiver sido objeto de acordo anterior
entre o funcionrio e o particular, visando aquele indevida vantagem, o crime passar a ser outro: corrupo
passiva;
B) se houver, anteriormente prtica ou omisso do ato, a exigncia de vantagem
indevida pelo funcionrio pblico, haver o crime de concusso.
* sentimento pessoal:
Sentimento pessoal reflete um estado afetivo ou emocional do prprio agente, que
pode manifestar-se em suas mais variadas formas, tais como amor, paixo, emoo, dio.
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OFERECER vantagem indevida, ou seja, propor ou apresentar para que seja aceita;
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PROMETER vantagem indevida, isto , comprometer-se, fazer promessa, garantir a
54 de algo ao funcionrio.
entrega
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Por no se tratar de crime bilateral, prescinde-se da aceitao da vantagem pelo
20
funcionrio
pblico. Caso aceite, o funcionrio dever responder pelo delito de corrupo passiva.
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B) CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime formal, uma vez que a consumao se d com a simples oferta
ou promessa de vantagem indevida por parte do agente ao funcionrio pblico, isto , independentemente
de ele aceit-la ou recus-la. Tambm no necessrio que o funcionrio pratique, retarde ou omita o ato
de ofcio de sua competncia.
A tentativa possvel. Ex. suponha-se a hiptese em que a correspondncia
contendo a oferta de dinheiro no chega s mos do funcionrio destinatrio por ter sido apreendida pela
polcia.
C) CAUSA DE AUMENTO DE PENA Art. 333, pargrafo nico
Eleva-se a pena em 1/3 quando, em razo da promessa ou da vantagem, o
funcionrio pblico efetivamente atrasa ou no faz o que deveria, ou mesmo pratica o ato, infringindo dever
funcional. Nessa hiptese, o crime material, isto , exige resultado naturalstico.
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