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Desmistificando a CFEM

7 insights para melhorar sua viso sobre o royalty da minerao - Por Valdir Farias

Desde sua criao, a Compensao Financeira pela Explorao dos


Recursos Minerais (CFEM) contraprestao paga pelo concessionrio
Unio pelo aproveitamento econmico dos recursos minerais tem sido
alvo de discusses jurdicas envolvendo diversos aspectos que impactam
no seu recolhimento: natureza jurdica, ponto de incidncia, composio da
base de clculo, prescrio e decadncia, entre outros.
Controvrsias a parte, perpetuam-se muitas dvidas e uma srie de
divergncias que acabaram por gerar expressivo passivo para as empresas
que atuam no setor. Com uma arrecadao anual de R$ 1,5 bilhes em 2015,
estima-se que o valor em discusso possa ser at 5 vezes maior.
Somente conhecendo a fundo a sistemtica desse procedimento especfico
que podero ser solucionados esses problemas. E a nica forma de reduzir
os riscos conhecendo o problema.
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Insight_n_1

A compensao Financeira pela Explorao de Recursos


Minerais (CFEM)
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No Brasil, a atividade de minerao realizada sob o regime de concesso


pblica realizada pelo Ministrio de Minas e Energia e operacionalizado pelo
Departamento Nacional de Produo Mineral (DNPM).
A Constituio Federal estabeleceu que as jazidas e os depsitos minerais
constituem bens da Unio, distinguindo a propriedade do solo do
subsolo. Para o desenvolvimento da atividade de minerao, foi previsto o
aproveitamento econmico do produto da lavra atravs das concesses.
A Compensao Financeira pela Explorao de Recursos Minerais (CFEM)
uma contraprestao paga Unio pelo aproveitamento econmico desses
recursos minerais.
Sendo assim, a CFEM foi prevista na Constituio Federal de 1988, instituda
pelas Leis n 7.990/1990 e 8.001/1990. Foi regulamentada pelo Decreto n
01/1991 e, a partir de ento, passou a ser exigida das empresas mineradoras
em atividade no pas.
Conforme definiu o decreto, a CFEM incide sobre o faturamento lquido, no
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caso da venda do minrio bruto e beneficiado, ou no custo intermedirio de


produo, quando o produto mineral e consumido ou transformado em um
processo industrial.
Apesar de aparentemente ser simples, a composio da base de clculo
da CFEM se mostrou complexa, tanto no que diz respeito aos conceitos
de beneficiamento e transformao industrial, como na considerao das
dedues permitidas para apurao do faturamento lquido da empresa.
Nesse nterim surgiram outros questionamentos que refletiram diretamente
no seu recolhimento. Alm de pontos relacionados a constitucionalidade
da cobrana ou mesmo no que diz respeito a responsabilidade sobre a
fiscalizao e controle de sua arrecadao, foi discutido a natureza jurdica
da CFEM, fator que impactava diretamente os prazos prescricionais e
decadenciais da sua cobrana.
O DNPM, rgo com a atribuio de baixar normas e fiscalizar a arrecadao
da CFEM, intensificou as aes de cobrana, o que ocasionou um significativo
aumento dos recolhimentos da CFEM. Os dados apresentados pelo rgo
demonstraram um expressivo crescimento, onde haviam constatado R$ 140
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mil recolhidos em 2003, atingindo o todo em 2013 quando foram arrecadados


R$ 2,3 bilhes.
As alquotas da CFEM foram previstas em lei e aplicadas por substncia da
seguinte forma:




3% - para o minrio de alumnio, mangans, sal-gema e potssio;


2% - para ferro, fertilizante, carvo e demais substncias;
1% - para ouro;
0,2% - para pedras preciosas, pedras coradas lapidveis, carbonatos
e metais nobres.

Os recursos recolhidos de CFEM so distribudos aos Estados, Distrito


Federal, Municpios e rgos da administrao da Unio, sempre relacionados
ao local onde realizada a explotao do minrio. Esses recursos podem
ser aplicados em projetos que revertam em benefcios da comunidade local,
seja em melhoria da infraestrutura, da qualidade ambiental, da sade ou
educao.

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A distribuio desses recursos realizada da seguinte maneira:


12% - destinados a Unio e distribudas entre o DNPM, Ibama e MCT/FNDCT;
23% - repassados ao Estado de origem da extrao;
65% - destinados ao municpio onde ocorre a extrao.
Atualmente, existem projetos de lei em tramitao propondo alteraes
que impactam diretamente na forma de apurao e composio da base
de clculo da CFEM. Discusses sobre mudanas do ponto de incidncia
(faturamento lquido ou bruto), aumento de alquota e alteraes na
distribuio dos recursos so alguns dos principais pontos abordados.

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Insight_n_2

A Natureza Jurdica da CFEM

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Muito se tm discutido acerca da natureza jurdica da CFEM. O impacto


da interpretao adotada reflete nos diretamente na ao fiscalizatria do
DNPM, rgo responsvel pela fiscalizao do seu recolhimento.
De acordo com a natureza jurdica, tm-se a definio dos prazos de
decadncia e prescrio, refletindo diretamente na arrecadao dos
royalties. Dessa forma, faz-se necessrio entender como a natureza jurdica
da CFEM interpretada pelo administrador dessa receita, de modo a atuar
de maneira eficiente dentro de regras pr-estabelecidas.
No se deve descartar a discusso jurdica, uma vez que a sociedade evolui,
trazendo a luz do conhecimento uma nova interpretao. Porm, a inteno
deste pequeno artigo no iniciar uma discusso acerca da natureza
jurdica da CFEM e, sim, entender como a legislao vm sendo aplicada
atualmente.
Por se tratar de uma obrigao originria de uma contraprestao da
utilizao de um bem da Unio (o recurso mineral), o entendimento vigente
que no se trata de uma receita tributria, mas sim uma receita patrimonial,
tendo natureza jurdica de preo pblico.
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Esse foi o entendimento do STF, em setembro de 2011, que teve como relator
o Ministro Seplveda Pertence, decidindo acerca da natureza jurdica da
CFEM como sendo uma receita patrimonial auferida com a explorao dos
recursos minerais, bens pertencentes Unio.
O mesmo entendimento o adotado pelo DNPM conforme pareceres
e portarias do rgo. Assim, a interpretao da prescrio e decadncia
devem ser realizadas a partir desse entendimento, de modo a ser aprovado
na esfera administrativa.

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Insight_n_3

Prescrio e Decadncia

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Os prazos decadencial e prescricional da CFEM esto diretamente ligados


sua natureza jurdica de preo pblico. Sendo assim, importante o
entendimento de cada um dos institutos e como so aplicados para o caso
dos royalties da minerao.
A decadncia entendida como a extino do direito pela inrcia do titular,
quando a eficcia desse direito estava originalmente subordinada ao
exerccio dentro de determinado prazo, que se esgotou, sem o respectivo
exerccio.
Assim, o prazo decadencial entendido como o prazo para o DNPM exercer
o direito de apurar diferenas e cobrar administrativamente os valores
devidos de CFEM.
O DNPM exerce esse direito atravs de aes fiscalizatrias realizadas
in loco, ou seja, atravs da anlise da documentao contbil e fiscal
da empresa, confrontada com os recolhimentos efetuados no perodo;
ou atravs das fiscalizaes simplificadas, onde so confrontadas as
informaes financeiras constantes nos Relatrios Anuais de Lavra (RALs)
com os recolhimentos efetuados de CFEM.
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Pelo entendimento vigente, o DNPM pode exigir a comprovao de


recolhimentos e documentos que sustentam a base de clculo dos ltimos
10 anos de atividade das empresas.
J a prescrio entendida como Extino de uma pretenso exercitvel,
em virtude da inrcia de seu titular durante um certo lapso de tempo, na
ausncia de causas preclusivas de seu curso.
O prazo de prescrio corresponde ao perodo vigente para o DNPM cobrar
judicialmente os valores efetivamente devidos de CFEM, aps terminada as
etapas de anlise administrativa de defesa e recurso.
O DNPM prev instncias de defesa e recursos para as notificaes
administrativas emitidas por insuficincia ou ausncia de recolhimentos
constatadas atravs de fiscalizaes in loco ou simplificadas. Aps a
deciso proferida pelo diretor geral do rgo considerando improcedente
os argumentos constantes na defesa, os processos so encaminhados para
a procuradoria jurdica em exerccio no DNPM.

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O DNPM pode exigir judicialmente os valores devido de CFEM em at 5 anos


da concluso da etapa administrativa de defesa e recurso.

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Insight_n_4

Aes Fiscalizatrias

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O DNPM o rgo responsvel por acompanhar e fiscalizar os recolhimentos


da CFEM, atribuio dada pela Lei n 8.876/1994.
Diante disso, o rgo est estruturado para absorver essa funo contando
com uma Diretoria de Procedimentos Arrecadatrios (DIPAR), departamento
responsvel por todas aes relacionadas arrecadao do DNPM. As
superintendncias reproduzem a estrutura organizacional, dispondo de
uma Diviso de Procedimentos Arrecadatrios (DPA) responsvel pelos
procedimentos de arrecadao nvel estadual.
Assim, compete a DIPAR e, por consequncia, todas as DPAs, o
acompanhamento e fiscalizao dos recolhimentos de CFEM.
Para exercer essa atividade, o DNPM tem se utilizado de aes
fiscalizatrias que podem ser caracterizadas de acordo com a metodologia
adotada: fiscalizaes in-loco, quando existe uma diligncia nas empresas
mineradoras, compulsando documentos, relatrios e demais informaes
relacionadas atividade de minerao com o objetivo de apurar possveis
inconsistncias nos recolhimentos de CFEM da empresa; ou fiscalizaes
simplificadas, procedimento de cruzamento das informaes econmicas
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prestadas nos Relatrios Anuais de Lavra (RAL) com as bases de dados dos
recolhimentos de CFEM.
Nas fiscalizaes in-loco, o procedimento tem como objetivo identificar
documentos que retratam o aproveitamento econmico aplicado cada
substncia mineral. Dessa forma torna-se possvel o correto enquadramento
do ponto de incidncia da CFEM de acordo com o processo produtivo da
empresa.
Alm disso, todos os impostos e demais dedues legais so analisadas
e validadas permitindo a apurao da base de clculo que ser utilizada
para a apurao do valor efetivamente devido. Dessa forma, confronta-se
os valores devidos com os recolhimentos efetuados com a finalidade de
identificar possveis divergncias.
Os valores insuficientes so atualizados monetariamente, acrescidos de
juros e multa, totalizando o valor do dbito de CFEM da empresa, se for esse
o caso, e inicia-se o procedimento de cobrana administrativa do dbito.
J no caso das fiscalizaes simplificadas, os possveis dbitos so
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resultados da diferena existente entre os valores de operao declarados


nos Relatrios Anuais de Lavra (RAL) e os recolhimentos de CFEM constantes
na base de dados do DNPM.
Porm, o resultado dessa apurao impreciso e alvo de muitas crticas,
uma vez que o RAL no foi criado para atender essa finalidade e no possui
todas as informaes detalhadas necessrias para essa verificao.

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Insight_n_5

A importncia da instncia administrativa de defesa

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A instncia administrativa de defesa existe para garantir o direito aos


princpios da ampla defesa e ao contraditrio. No que esses direitos
se extingam pelo esgotamento dessa instncia, mas uma excelente
oportunidade de dirimir divergncias tcnicas, aproximando o objeto da
notificao verdade material.
Divergncias existentes entre o entendimento da lei por parte das empresas
frente ao entendimento do rgo, responsvel pela sua aplicao, dificilmente
sero solucionados nessa instncia. Porm, divergncias baseadas em
questes tcnicas como origem dos dados, clculos de juros e multas,
atualizaes monetrias, ausncia de base documental comprobatria
entre outros, so passveis de serem solucionados ainda em instncia
administrativa, podendo gerar significativas redues de tempo e economia
de recursos.
A defesa administrativa deve ser estruturada com base nas especificidades
e caractersticas de cada empresa, baseando-se no seu fluxo produtivo e
na sua estrutura contbil/fiscal. Outro ponto extremamente importante
o conhecimento da lei e sua aplicao pelo rgo executor. Com as regras
definidas e um embasamento tcnico consistente, faz-se necessrio um
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conhecimento especfico do modo de funcionamento do rgo frente essa


instncia, identificando o percurso correto para cada situao de acordo
com o resultado do levantamento prvio efetuado.
No se deve desperdiar essa oportunidade: defesa administrativa um
recurso estratgico para as empresas.

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O Relatrio Anual de Lavra (RAL) e a CFEM

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O Relatrio Anual de Lavra (RAL) uma declarao obrigatria ao detentor


de ttulos de autorizao de explorao mineral que compreende dados
sobre o mtodo de lavra empregado, comercializao, reservas e jazida,
dados sobre a produo, trabalhadores empregados, investimentos e o
balano anual da empresa.
Os prazos para entrega variam de acordo com o tipo de concesso: at 15
de maro para Manifesto de Mina, Decreto de Lavra, Portaria de Lavra,
Grupamento Mineiro, Consrcio de Minerao, Registro de Licena com
Plano de Aproveitamento Econmico PAE aprovado pelo DNPM, Permisso
de Lavra Garimpeira, Registro de Extrao e reas tituladas com Guia
de Utilizao; e at 31 de maro para Registros de Licena sem Plano de
Aproveitamento Econmico PAE aprovado pelo DNPM.
J os Registros de Licena sem Plano de Lavra tm prazo at 31 de maro
para a entrega desse RAL. Conforme consta no site do DNPM, o RAL pode
ser definido como o instrumento mais importante para o minerador declarar
sua contribuio para a riqueza nacional e ser reconhecido pelo mrito da
sua atividade para o Pas
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Alm de suportar a elaborao do Anurio Mineral Brasileiro (AMB) e


outras publicaes do DNPM, os dados declarados nos Relatrios Anuais
de Lavra vm sendo utilizados para subsidiar a anlise da regularidade dos
recolhimentos de CFEM, sendo confrontadas as informaes relativas ao
aproveitamento econmico realizado pelas empresas mineradoras com
seus respectivos recolhimentos.
Vale constatar que o RAL no foi um instrumento criado com essa finalidade,
possuindo deficincias que acabam trazendo divergncias em relao aos
recolhimentos de CFEM, cuja mecnica de apurao compreendem valores
de dedues no existentes no referido Relatrio.
Sendo assim, importante ressaltar o cuidado com o correto preenchimento
das informaes referentes a extrao, produo e comercializao
declaradas nos RALs pois os dados informados acabam por impactar nas
cobranas de CFEM.
S para se ter uma ideia da importncia desse ponto, estima-se que exista
um passivo superior a R$ 1 bilho referente as notificaes administrativas
emitidas pelo DNPM entre os anos de 2009 a 2014, cobrando diferenas entre
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os valores declarados nos RALs e os valores recolhidos a ttulo de CFEM.


Alm dessa divergncia, existem muitos casos em que os valores declarados
nos referidos RALs no representam o aproveitamento econmico
efetivamente realizado, fragilizando a imagem da empresa perante o rgo
regulador e perante a justia.
Obviamente, o preenchimento correto do RAL no acabar com as
divergncias, pelo motivo explicitado acima, mas minimizar suas
consequncias. parte da soluo, que deve ser complementada por aes
de gesto da CFEM por parte das empresas.
Ainda aguardamos pela simplificao do processo de apurao da CFEM, que
auxiliar na regularizao de diversas polmicas geradas pela legislao
atual, que acabam por elevar custos diretos e indiretos da gesto da CFEM.

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Insight_n_7

Alteraes no clculo da CFEM - PLS 1/2011

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O Projeto de Lei do Senado (PLS) n 1, de 2011, que altera o clculo da


Compensao Financeira pela Explorao de Recursos Minerais (CFEM)
foi aprovado hoje (16/12) pela Comisso de Servios de Infraestrutura (CI).
Agora, o texto segue para a Comisso de Assuntos Econmicos (CAE).
De autoria do Senador Flexa Ribeiro, o projeto prope significativas mudanas
relacionadas CFEM, impactando a apurao, alteraes na alquotas e
distribuio dos recursos.
As mais significativas so:
1. Excluso da previso de dedues de transporte e seguros, do art. 2 da
Lei n 8.001/1990;
2. Elevao das alquotas da CFEM, prevendo teto de at 5%;
3. Produtos minerais com cotao no mercado internacional tero sua base
de clculo o preo de referncia, de acordo com o Mtodo do Preo sob
Cotao na Exporatao PECEX (art. 19-A, Lei n 9.430/1996);
4. Alterao na previso da incidncia das alquotas de CFEM por substncias:
I ouro, pedras preciosas, pedras coradas lapidveis, carbonados e
metais nobres, quando extrado por garimpeiros individuais, associaes ou
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cooperativas de garimpeiros: 0,2% (dois dcimos por cento);


II gua mineral; argilas destinadas fabricao de revestimentos, tijolos,
telhas e afins; agregados para construo, tais como areia, brita, seixo, argila
e afins; fosfato, potssio e outros minerais empregados como fertilizante ou
corretivo de solo na agricultura ou na alimentao animal: 1%;
III demais substncias minerais exceto ferro: 2% (dois por cento);
IV minrio de ferro: de 3% (trs por cento) at 5% (cinco por cento);
a) no caso do minrio de ferro, a tabela de alquotas da CFEM variar
conforme a cotao, como a seguir :
1. para cotao at US$ 50,00: 3% (trs por cento);
2. para cotao maior que US$ 50,00, respeitando o limite mximo de 5%,
conforme a seguinte frmula:
Alquota (%) = {[(PR 50) x 0,04] + 3}
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Onde: PR o preo de referncia, em dlares americanos, calculado na


forma do inciso III do caput do art. 6 da Lei n Lei n 7.990, de 28 de dezembro
de 1989;
4. Alterao na distribuio dos recursos da CFEM:
I 30% (trinta por cento) para os Estados e o Distrito Federal;
II 50% (cinquenta por cento) para os Municpios;
III 10 (dez por cento) para a Unio;
IV 10% (dez por cento) para os Municpios afetados pela atividade de
minerao quando essa extrao mineral no ocorrer em seu territrio.
O texto no simplifica o processo de apurao. No que diz respeito a
alterao da incidncia sobre o faturamento bruto, o texto prev a deduo
dos tributos incidentes sobre a comercializao do produto mineral, ou seja,
exclui dedues importantes como o transporte e seguro.
Em relao ao consumo da substncia mineral em processo de
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industrializao no h alteraes claras, apesar de alterar o texto do art.


6 da Lei n 7.990/1989, uma vez que no altera o inciso III do Art. 14 do
Decreto n 01/1991:
Alterao proposta:
Art. 6 A compensao financeira pela explorao de recursos minerais,
para fins de aproveitamento econmico, ser de at 5% (cinco por cento)
sobre o valor do faturamento bruto resultante da venda do produto mineral,
obtido aps a ltima etapade beneficiamento inerente ao processo de
extrao adotado e antes de sua transformao industrial, deduzidos os
tributos incidentes na comercializao. (grifo nosso)
Decreto 01/1991:
Art. 14 Para efeito do disposto no artigo anterior, considera-se:

III processo de beneficiamento, aquele realizado por fragmentao,


pulverizao, classificao, concentrao, separao magntica,
flotao, homogeneizao, aglomerao ou aglutinao, briquetagem,
nodulao, sinterizao, pelotizao, ativao, coqueificao, calcinao,
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desaguamento, inclusive secagem, desidratao, filtragem, levigao, bem


como qualquer outro processo de beneficiamento, ainda que exija adio ou
retirada de outras substncias, desde que no resulte na descaracterizao
mineralgica das substncias minerais processadas ou que no impliquem
na sua incluso no campo de incidncia do Imposto sobre Produtos
Industrializados (IPI).
Diante de todas essas alteraes, vale ressaltar um aspecto positivo: a
reduo das alquotas da CFEM para uma determinada classe de substncias:
II gua mineral; argilas destinadas fabricao de revestimentos, tijolos,
telhas e afins; agregados para construo, tais como areia, brita, seixo, argila
e afins; fosfato, potssio e outros minerais empregados como fertilizante ou
corretivo de solo na agricultura ou na alimentao animal: 1%;
No mais, acredito que o texto ainda trar muitas discusses e acabar no
agradando os demais. Ressalta-se o aumento da alquota do ferro e do ouro,
principais substncias no que se refere arrecadao da CFEM no Brasil.

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A tramitao do PLS pode ser acompanhada atravs do link:


http://www25.senado.leg.br/web/atividade/materias/-/materia/98963
E o relatrio da CI pode ser acessado atravs do link:
http://www.senado.leg.br/atividade/rotinas/materia/getTexto.
asp?t=184561&c=PDF&tp=1

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Sobre o autor

Valdir Farias

Consultor e Economista

Economista, graduado pela Universidade


Mackenzie e ps-graduado em Poltica e
Gesto. Mineral pela Universidade do Sul
de Santa Catarina e em Desenvolvimento
Local pela Organizao Internacional do
Trabalho. Atuou como Chefe da Diviso
de Procedimentos Arrecadatrios da
Superintendncia do Departamento Nacional
de Produo Mineral em So Paulo.

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