Perito judicial de prevencin de riesgos laborales

Mdulo 2

Designacin y nombramientos de peritos

Como cuestin previa para comprender estos procesos, comentaremos dos
aspectos de la designacin que son necesarios para el posterior desarrollo del
mdulo. Estamos hablando del fenmeno de la recusacin y del de la tacha.
En efecto, en el Derecho procesal espaol, tanto la tacha como la recusacin
tienen como finalidad poner de manifiesto que, en una determinada persona,
concurren circunstancias que obligan a dudar de su objetividad e imparcialidad.
La diferencia entre ambos conceptos consiste, bsicamente, en que en la
recusacin -que es propia de los jueces, funcionarios pblicos y personas que
auxilian a la Administracin de Justicia-, si el encargado de resolver la cuestin
considera que, en aquella persona, concurre causa de tal, la persona queda
relevada de la tarea que se le haba encomendado o para la que era
competente, mientras que, en la tacha, la cuestin es, simplemente, poner de
manifiesto al juez las circunstancias que pueden hacer dudar de la imparcialidad
de la persona y las pruebas de la realidad de tales circunstancias para que el
juez las valore libremente, al mismo tiempo que valora la actuacin de dicha
persona.
La ley utiliza uno u otro sistema segn considere que la objetividad e
imparcialidad de la persona es requisito esencial para desempear su funcin.
En este sentido, podemos sealar que en el supuesto de los jueces, la sola
existencia de una causa de recusacin puede impedir que dicha persona pueda
seguir actuando. Cuestin diferente de la tacha de un testigo, que puede ser
nicamente un dato ms a tener en cuenta respecto de una persona cuya
actuacin se valora libremente.
Asimismo, por ejemplo, ser cnyuge de una de las partes, es motivo de
recusacin del juez (art. 219.1 Ley Orgnica del Poder Judicial; en adelante,
LOPJ) y motivo de tacha del testigo (art. 377.1.1 LEC vigente).

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Para cada uno de los supuestos, existe un procedimiento especfico destinado a

averiguar si el motivo, sea de recusacin o de tacha, es cierto. En el caso del
juez, la realidad del motivo de recusacin alegado da lugar a que ste sea
apartado del asunto, que pasar a conocimiento de otro juez (art. 228.2 LOPJ).
Por el contrario, en la tacha de un testigo, una vez practicada prueba sobre la
realidad del motivo de tacha, el juez valorar la declaracin del testigo junto a
las pruebas de la tacha y decidir libremente sobre la credibilidad del testigo
(art. 376 LEC vigente).
Ello es as porque la ley no tolera que el juez ofrezca dudas sobre su objetividad
e imparcialidad. Sin embargo, admite cualquier tipo de testigo, cuya declaracin
ser valorada libremente por el juez.
Vistos estos dos conceptos, seguidamente expondremos de forma sinttica los
procedimientos para el nombramiento de peritos en el proceso civil.

El perito judicial en el proceso civil

Para comprender el alcance y la importancia de la actual regulacin de la LEC
sobre la designacin y nombramiento de los peritos, es necesario comparar
dicho sistema con el que rega al amparo de la Ley de Enjuiciamiento Civil
anterior (RD 3.2.1881).
En dicha Ley, la prueba pericial, regulada en los arts. 610 a 632, parta de dos
elementos fundamentales:

o El perito o los peritos eran nombrados por el juez y, por tanto, durante el
proceso. Si las partes estaban de acuerdo en el o los peritos, se
nombraba al que designaban las partes, pero si no exista acuerdo, el
perito se elega por sorteo (procedimiento llamado insaculacin)
o En consecuencia con lo anterior, el dictamen pericial se elaboraba y
presentaba durante el proceso; y el perito ratificaba el dictamen a

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presencia del juez y las partes, que podan formularle las preguntas o
pedirle las aclaraciones que estimasen pertinentes.
De este modo, el dictamen pericial presentado por la parte y elaborado por un
perito elegido por ella careca de valor probatorio. Asimismo, el perito que haba
elaborado dicho dictamen no poda comparecer, como tal perito, a ratificarlo.
En consecuencia, el dictamen as presentado slo tena el valor de simple
documento y, en realidad, no se le daba otro valor que el de una explicacin o
ampliacin de los escritos de alegaciones de las partes. Como mucho, el perito
poda comparecer como testigo Lgicamente, la finalidad de tal sistema era
lograr que el dictamen pericial fuese lo ms fiable posible. La consecuencia
prctica era que el juez daba credibilidad a los dictmenes elaborados durante
el proceso por el perito designado por sorteo, y no daba normalmente ningn
valor a los dictmenes aportados por las partes.
En coherencia con dicho sistema, los peritos podan ser recusados, pero no
tachados. La tacha slo se poda realizar respecto de los testigos.
En dicho sistema anterior a la LEC vigente, se consideraba que el perito deba
ofrecer garantas de imparcialidad y objetividad, de modo que, si no las ofreca,
no poda actuar como tal perito. De ah que slo fuera posible considerar perito
a aqul nombrado por el juez durante el proceso. Si, a pesar de tal
nombramiento, concurra causa de recusacin, el perito era apartado del asunto
y se pasaba a nombrar a otro.
La vigente LEC cambi totalmente el sistema. En la regulacin actual, se admite
como prueba pericial tanto el dictamen elaborado privadamente por un perito
elegido por la parte como el elaborado durante el proceso por el perito
nombrado por el juez. Asimismo, la consideracin de cualquiera de dichos
dictmenes como prueba pericial no requiere que el perito comparezca ante el
Juzgado a ratificarlo.
Seguidamente, referiremos brevemente cada una de las formas de designacin
indicadas para, finalmente, examinar la importancia de dicho sistema en orden
a la valoracin de la prueba pericial.

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En cuanto a los pormenores del procedimiento de designacin, slo nos

referiremos a los ms importantes, pues el conocimiento detallado de esta
materia es ms importante para el juez, el abogado o el graduado social que
para el propio perito.

Designacin y nombramiento de los peritos elegidos privadamente por

las partes
En este supuesto, la parte aportar el dictamen pericial con la demanda o con
la contestacin (art. 336.1 LEC); si no le es posible hacerlo en este momento, lo
puede aportar ms tarde, siempre que dicha aportacin se efecte antes de la
audiencia previa, si es un juicio ordinario, o de la vista, si es un juicio verbal
(art. 337 LEC).
Respecto de dicha forma de aportacin del dictamen pericial, es necesario
subrayar dos cuestiones:
o Tambin es aplicable a estos dictmenes la norma prevista en el art.
335.2 LEC, que dice:

Al emitir el dictamen, todo perito deber manifestar, bajo juramento o

promesa de decir verdad, que ha actuado y, en su caso, actuar con la
mayor objetividad posible, tomando en consideracin tanto lo que pueda
favorecer como lo que sea susceptible de causar perjuicio a cualquiera
de las partes, y que conoce las sanciones penales en las que podra
incurrir si incumpliere su deber como perito.
o No es necesario que el perito que ha elaborado privadamente el
dictamen comparezca ante el Juzgado a ratificarlo o a someterse a las
preguntas de las partes y del juez. Ello slo se producir si la parte lo
solicita, conforme se sigue de lo dispuesto en el art. 337.2 LEC. En
coherencia con ello, el art. 347 LEC seala que los peritos tendrn en el
juicio o en la vista la intervencin solicitada por las partes, que el tribunal
admita.

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A continuacin, dicha norma enumera los tipos de intervencin que las partes
pueden pedir.

Tacha de los peritos elegidos privadamente por las partes

A diferencia del sistema de la antigua Ley de Enjuiciamiento Civil, en la
regulacin actual el perito aportado por la parte puede ser tachado, pero no
recusado, situacin inversa a la del perito designado judicialmente, que pude
ser recusado pero no tachado (art. 343.1 LEC).
Por lo que respecta a las causas motivo de tacha de estos peritos, en el art.
343.1 LEC se recogen los siguientes:

1. Ser cnyuge o pariente por consanguinidad o afinidad, dentro del cuarto

grado civil de una de las partes o de sus abogados o procuradores.
2. Tener inters directo o indirecto en el asunto o en otro semejante.
3. Estar o haber estado en situacin de dependencia o de comunidad o
contraposicin de intereses con alguna de las partes o con sus abogados
o procuradores.
4. Amistad ntima o enemistad con cualquiera de las partes o sus
procuradores o abogados.
5. Cualquier otra circunstancia, debidamente acreditada, que les haga
desmerecer en el concepto profesional
En cuanto a las normas que regulan dicha tacha, podemos sealar los arts.
343.2 y 344 LEC, que indican:

3. Si el dictamen pericial ha sido aportado con la demanda o contestacin, la

tacha debe proponerse en la audiencia previa al juicio. Si el dictamen pericial ha
sido aportado despus de aquellos actos iniciales, se puede proponer en
cualquier momento, pero nunca despus del acto de juicio o vista
4. La parte que propone la tacha debe aportar las pruebas en que se base. La
Ley prohbe la prueba testifical para acreditar el motivo de tacha. Y como no es
imaginable la proposicin de prueba pericial para acreditar un motivo de tacha,

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parece que la Ley prefiere que se utilice solamente la prueba documental. Con
ello, se evitan dilaciones y que se puedan proponer tachas infundadas o con
prueba dbil, lo cual es muy importante, teniendo en cuenta que, como se ve,
la Ley no establece un catlogo cerrado de motivos de tacha.
5. Las dems partes (por tanto, no el perito) pueden acudir al juez para negar
la tacha, aportando la prueba documental que estimen procedente.
6. El juez tendr en cuenta todas las alegaciones y pruebas y, en el momento
de valorar la prueba pericial, tambin valorar la tacha y sus pruebas. Esto es,
no hay resolucin expresa sobre la tacha.
Y, lgicamente, tan libre es la valoracin de la prueba pericial como la de la
tacha, de modo que el juez es soberano para dar crdito o no al dictamen
pericial, sea en funcin de la tacha o de otros factores
7. Si la tacha menoscaba la consideracin profesional o personal del perito, ste
puede solicitar al juez que, al finalizar el proceso, declare, mediante
providencia, que la tacha carece de fundamento

Regulacin de los peritos elegidos judicialmente

Como cuestin previa al procedimiento para la designacin de estos peritos,
hemos de comentar que podemos encontrar dos figuras de peritos elegidos
judicialmente, que seguidamente describiremos: la de los peritos de oficio y la
de los peritos a instancias de parte.
Por lo que respecta al perito de Oficio, en esta situacin el juez acuerda la
emisin de un dictamen pericial sin que ninguna de las partes lo haya
solicitado. La LEC slo admite dicha posibilidad, expresamente, en el caso del
art. 339.5, que dice:

El tribunal podr, de oficio, designar perito cuando la pericia sea pertinente en

procesos sobre declaracin o impugnacin de filiacin, paternidad y
maternidad, sobre la capacidad de las personas o en procesos matrimoniales.

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Adems, se admite, en general, que el juez pueda acordar prueba pericial como
diligencia final (art. 435 LEC), siempre que, en la audiencia previa al juicio,
ponga de manifiesto a las partes la insuficiencia probatoria, haciendo uso de la
facultad contenida en el art. 429.1 LEC.
Respecto de la facultad judicial de nombrar perito de oficio, debe sealarse que
la LEC es muy poco proclive a dicha prctica y, en general, a que el juez supla
la inactividad probatoria de las partes. En este sentido, el principio general es
que son las partes quienes deben proponer los medios de prueba que estimen
conducentes al triunfo de sus pretensiones. Si no lo hacen, el pleito deber
resolverse aplicando las reglas sobre la carga de la prueba, previstas en el art.
217 LEC.
En materia de prueba pericial, ello se traduce en que, si, llegado el momento de
dictar sentencia, el juez considera que, para resolver el litigio, son necesarios
conocimientos que no tiene y que ninguna de las partes se ha preocupado en
proporcionrselos, no debe intentar suplir dicha deficiencia acordando de oficio
prueba pericial sino resolver la controversia aplicando las reglas sobre la carga
de la prueba.
En cuanto al perito a instancia de parte, podemos encontrar diferentes
supuestos: la del perito para la persona que ostenta el derecho a la justicia
gratuita, y la del perito para persona que no ostenta tal derecho.
En el primer supuesto, el de la justicia gratuita, segn se sigue del art.
339.1 LEC, la parte que ostenta ese derecho no tiene que presentar los
dictmenes periciales con la demanda o contestacin,

sino simplemente anunciarlo, a los efectos de que se proceda a la designacin

judicial de perito, conforme a lo que se establece en la Ley de Asistencia
Jurdica Gratuita
Al respecto, el art. 6.6 de la Ley de Asistencia Jurdica Gratuita, Ley 1/1996, de
10 de enero - en adelante, LAJG, garantiza el derecho a la asistencia pericial
gratuita, que ser llevada a cabo por el personal tcnico adscrito a los rganos

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jurisdiccionales,

subsidiariamente,

por

el

personal

adscrito

las

Administraciones Pblicas; y, subsidiariamente, por peritos privados.

Los honorarios de dicho perito son abonados por la Administracin (art. 30
LAJG). No obstante, si el litigante que ha obtenido el derecho de asistencia
jurdica gratuita resulta condenado en costas, deber abonar dichos honorarios
si, en el plazo de tres aos, viene a mejor fortuna (art. 36.2 LAJG).
Tambin puede tener que abonar los honorarios si vence en el pleito y no hay
condena en costas a la parte contraria, si bien, en tal caso, slo deber abonar,
como mximo, el importe equivalente a una tercera parte de lo obtenido en
virtud del pleito (art. 36.3 LAJG).
Si la condena en costas es a la parte contraria a la que ha obtenido el derecho
de asistencia jurdica gratuita, aquella parte deber pagar los honorarios (art.
36.1 LAJG). En cualquiera de dichos casos, el perito deber devolver a la
Administracin las cantidades percibidas (art. 36.5 LAJG)
En el segundo supuesto, el de quien no ostenta justicia gratuita y propone
que se nombre un perito judicial, para el caso de que dicha propuesta se
aceptada, el interesado deber de tener en cuenta que necesariamente el coste
del perito nombrado judicialmente correr a su cargo, salvo lo que resulte de
una eventual condena en costas (art. 339.2 y 3 LEC).
Si cada parte pide un perito y el juez acuerda acceder a las dos peticiones, cada
parte pagar el suyo, salvo que se pongan de acuerdo en nombrar un solo
perito, en cuyo caso, cada parte pagar la mitad de sus honorarios.
Lo que es fundamental en este caso es que el juez slo acceder a dicha
peticin si considera el dictamen pertinente y til.
Vistas las dos opciones de peritos designados judicialmente, la del perito de
Oficio y la del perito a instancia de parte, con sus dos modalidades a su vez,
seguidamente vamos a exponer lo reglamentado con respecto al nmero de
peritos eventualmente designables, de acuerdo al art. 339.6 LEC.

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El Tribunal no designar ms que un perito titular por cada cuestin o conjunto

de cuestiones que hayan de ser objeto de pericia y que no requieran, por la
diversidad de la materia, el parecer de peritos distintos.

Designacin y nombramiento de los peritos a instancia de parte

Entrando ya en materia, por lo que respecta al procedimiento para la
designacin de estos peritos, si las partes se ponen de acuerdo en la persona
del perito, el juez lo puede designar (art. 339.2 LEC). Si, por el contrario, las
partes no se ponen de acuerdo, que es lo normal, el perito se extrae de las
listas de personas que estn dispuestas a actuar como peritos, listas que,
anualmente, deben remitir al Juzgado los Colegios Profesionales y entidades
anlogas (art. 341.1 LEC).
Si se trata de actividad no cubierta por ttulo profesional, las listas sern las que
remitan sindicatos, asociaciones y entidades apropiadas (art. 341.2 LEC).
Segn disponen los preceptos citados, la primera designacin de cada lista se
hace por sorteo y, a partir de ah, por orden correlativo.
Es importante sealar que el perito designado conforme a las reglas expuestas,
puede negarse a aceptar el cargo. La negativa se admitir si el perito alega
justa causa.

Honorarios de los peritos elegidos judicialmente

Segn el art. 342.3 LEC, el perito designado puede solicitar, en el plazo de los
tres das siguientes a su nombramiento, la provisin de fondos que considere
necesaria, que ser a cuenta de la liquidacin final.
En este sentido, el juez resuelve sobre la peticin y, en su caso, ordena a las
partes que ingresen la cantidad en la cuenta de consignaciones. En el supuesto
de que dicha cantidad no se deposite, el perito quedar exonerado de emitir el
dictamen.

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Asimismo, si el perito ha sido designado de comn acuerdo y es una de las

partes la que incumple su deber, la otra puede retirar la cantidad que puso, lo
que supone la suspensin del dictamen pericial- o poner el resto. En este ltimo
caso, la Ley le faculta para que indique de nuevo los puntos sobre los que debe
versar el dictamen.
Lgicamente, tanto el perito como el juez son libres a la hora de proponer y
fijar, respectivamente, la cantidad a pagar en concepto de provisin de fondos.

Recusacin de los peritos elegidos judicialmente

Las causas de las recusaciones de estos peritos son las previstas en el art.
219.1 LOPJ (las de los jueces) ms las previstas en el art. 124.3 LEC.
Las del art. 219.1 son las que se mencionan a continuacin y que deben ser
adaptadas al caso, sustituyendo la referencia al juez o magistrado por la del
perito y excluyendo aqullas que, por su naturaleza, slo pueden concurrir en
un juez o magistrado (por ejemplo, la n 11):

1 El vnculo matrimonial o situacin de hecho asimilable y el parentesco por

consanguinidad o afinidad dentro del cuarto grado con las partes o el
representante del Ministerio Fiscal.
2 El vnculo matrimonial o situacin de hecho asimilable y el parentesco por
consanguinidad o afinidad dentro del segundo grado con el letrado o el
procurador de cualquiera de las partes que intervengan en el pleito o causa.
3 Ser o haber sido defensor judicial o integrante de los organismos tutelares
de cualquiera de las partes, o haber estado bajo el cuidado o tutela de alguna
de stas.
4 Estar o haber sido denunciado o acusado por alguna de las partes como
responsable de algn delito o falta, siempre que la denuncia o acusacin
hubieran dado lugar a la incoacin de procedimiento penal y ste no hubiera
terminado por sentencia absolutoria o auto de sobreseimiento.
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5 Haber sido sancionado disciplinariamente en virtud de expediente incoado

por denuncia o a iniciativa de alguna de las partes.
6 Haber sido defensor o representante de alguna de las partes, emitido
dictamen sobre el pleito o causa como letrado, o intervenido en l como fiscal,
perito o testigo.
7 Ser o haber sido denunciante o acusador de cualquiera de las partes.
8 Tener pleito pendiente con alguna de stas.
9 Amistad ntima o enemistad manifiesta con cualquiera de las partes.
10 Tener inters directo o indirecto en el pleito o causa.
11 Haber participado en la instruccin de la causa penal o haber resuelto el
pleito o causa en anterior instancia.
12 Ser o haber sido una de las partes subordinado del juez que deba resolver
la contienda litigiosa.
13 Haber ocupado cargo pblico, desempeado empleo o ejercido profesin
con ocasin de los cuales haya participado directa o indirectamente en el
asunto objeto del pleito o causa o en otro relacionado con el mismo.
14 En los procesos en que sea parte la Administracin pblica, encontrarse el
juez o magistrado con la autoridad o funcionario que hubiese dictado el acto o
informado respecto del mismo o realizado el hecho por razn de los cuales se
sigue el proceso en alguna de las circunstancias mencionadas en las causas 1
a 9, 12, 13 y 15 de este artculo.
15 El vnculo matrimonial o situacin de hecho asimilable, o el parentesco
dentro del segundo grado de consanguinidad o afinidad, con el juez o
magistrado que hubiera dictado resolucin o practicado actuacin a valorar por
va de recurso o en cualquier fase ulterior del proceso.
16 Haber ocupado el juez o magistrado cargo pblico o administrativo con
ocasin del cual haya podido tener conocimiento del objeto del litigio y formar
criterio en detrimento de la debida imparcialidad.

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Asimismo, las del art. 124.3 LEC son las siguientes:

1 Haber dado anteriormente sobre el mismo asunto dictamen contrario a la

parte recusante, ya sea dentro o fuera del proceso
2 Haber prestado servicios como tal perito al litigante contrario o ser
dependiente o socio del mismo
3 Tener participacin en sociedad, establecimiento o empresa que sea parte
en el proceso Por lo que respecta al procedimiento para dicha recusacin, la
regulacin del mismo, que se encuentra contemplada en los arts. 125 a 128
LEC, es la siguiente:
o Si la causa de la recusacin es anterior a la designacin del perito, el

escrito deber presentarse dentro de los dos das siguientes al de la

notificacin del nombramiento.
o Si es posterior, pero anterior a la emisin del dictamen pericial, puede

presentarse en cualquier momento, pero, como muy tarde, al comienzo

del juicio o vista.
o Si la causa aparece despus del da del juicio o vista, no cabe la

recusacin. Sin embargo, si es anterior a la emisin del dictamen pero

conocida despus, puede ser puesta de manifiesto al juez antes de que
dicte sentencia y, si no es posible, en la segunda instancia.
o Si, propuesta la recusacin, el perito, personado ante el Secretario

Judicial, reconoce la causa como cierta y el juez considera fundado el

reconocimiento, se aparta al perito y se designa al suplente. Si el perito
no hace dicho reconocimiento o el juez no lo acepta, se cita a las partes
a una vista, se practica la prueba que se proponga y, acto seguido, el
juez resuelve lo procedente. Si estima la recusacin, designar al
suplente.
Ntese que el mero reconocimiento por el perito de la causa de recusacin
puede no ser suficiente para apartarle del caso, si el juez estima infundado
dicho reconocimiento.

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El perito judicial en el Proceso Social

Existen unas consideraciones generales de carcter importante con respecto a
la pericial en el proceso social, regulado fundamentalmente por la Ley de
Procedimiento Laboral (LPL).

a) Consideraciones generales
Dos son las notas fundamentales que se siguen de la regulacin de la
prueba pericial en la LPL: la escasez de dicha regulacin y la ausencia de
adaptacin de la misma a la nueva LEC.
Efectivamente, en cuanto a la escasez de la regulacin, los nicos
preceptos de la LPL que se refieren especficamente a la prueba pericial,
y que sern examinados en su momento, son: el art. 93 (inaplicacin de
las reglas sobre insaculacin de peritos y posibilidad de que el juez
acuerde la intervencin de un mdico forense), y el art. 95, que faculta
al juez para solicitar dictmenes a diversos organismos.
En cuanto a la no adaptacin de la normativa a la vigente LEC, el
problema es general y radica en la aplicacin supletoria de dicha norma,
ordenada por la Disposicin Adicional Primera de la LPL.
En virtud de dicho carcter supletorio, los preceptos de la LEC debern
ser aplicados siempre que no exista norma expresa en la LPL. Ello no
obstante, dicha aplicacin nunca es automtica porque slo es
procedente cuando el correspondiente precepto de la LEC no contraviene
los principios generales en los que se asienta el proceso social
(bsicamente, inmediacin, oralidad, concentracin y celeridad; art. 74.1
LPL).
Si ello ya supone un problema en s mismo, las dificultades se
acrecientan porque la LPL se redact pensando en la LEC de 1881 y
como conjunto de normas especfico frente a dicha Ley. Sin embargo, la
nueva LEC ha implicado un cambio profundo en el proceso civil, cambio

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que ha afectado hasta a la terminologa, de manera que hay preceptos

de la LPL que, literalmente, no pueden coordinarse con los de la nueva
LEC porque han sido redactados con la vista en la anterior LEC. Y, desde
luego, ello no se soluciona aplicando al proceso social la LEC de 1881,
pues se trata de una norma derogada (salvo en algunos pasajes que no
tienen que ver con el proceso social).
La nica forma de proceder en estos casos es poner especial cuidado en
aplicar los preceptos de la LEC con base en los principios generales
citados.
Dos ejemplos ajenos a la prueba pericial servirn para aclarar lo que
decimos:
1. El art. 91 LPL, pensando en la prueba de confesin en juicio
regulada en la LEC de 1881 (arts. 579 a 595), se limita a establecer
especificidades respecto de la regulacin civil.
Sin embargo, la vigente LEC derog aquel medio de prueba y, en su
lugar, introdujo el interrogatorio de las partes (arts. 301 a 316),
medio de prueba totalmente distinto de la antigua confesin en
juicio. En consecuencia, el art. 91 LPL encuentra difcil encaje en la
vigente regulacin.
2. El art. 92.1 LPL, al regular la prueba testifical, prohbe los escritos de
preguntas y repreguntas, pensando en el sistema de la antigua LEC,
en la que preguntas y repreguntas se redactaban por las partes y
eran formuladas oralmente por el juez al testigo (arts. 638, 641 y 649
LEC 1881).
La vigente LEC ha derogado este sistema. Ello hace que el art. 92.1
LPL no tenga actualmente ningn contenido

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b) Prueba pericial aportada por las partes

El art. 93.1 LPL se limita a decir que en la prctica de la prueba pericial

no sern de aplicacin las reglas generales sobre insaculacin de

peritos.
Como ya hemos comentado, la insaculacin era el nombre que, en la
antigua LEC, reciba el sorteo que, para la designacin de perito,
realizaba el juez a presencia de las partes. En consecuencia, el art. 93.1
LPL implicaba que los peritos no podan ser sorteados en el proceso
social.
Ello, unido a que el art. 87.1 LPL permite nicamente proponer las
pruebas que puedan practicarse en el acto de juicio, ms los principios
de celeridad y concentracin que rigen en el proceso social, llev a
entender que, en dicho proceso, no caba solicitar perito judicial ni
elaborar el dictamen durante el proceso, sino que las partes deban
acudir al acto de juicio con los dictmenes elaborados y con los peritos,
que ratificaran los mismos a presencia judicial y de las partes.
Si se pone en relacin dicho sistema, que es el que se ha seguido
siempre en el proceso social, con lo que hemos expuesto en el punto 1.1
sobre las diferencias entre la regulacin de la prueba pericial en la LEC
de 1881 y la vigente, se podr comprobar que lo que ahora es la regla
general en el proceso civil (que cada parte acuda a juicio con su
dictamen pericial) es lo que se ha venido haciendo siempre en el proceso
social. Esto es, cada parte acude al acto de juicio provista de su
dictamen pericial, el perito comparece en dicho acto para ratificar su
dictamen, se somete a las preguntas y aclaraciones que le formulen las
partes y el juez valora libremente los dictmenes periciales.
En general, se considera, pues, que, en este aspecto, la nueva
regulacin de la LEC no altera la forma habitual de actuar en el proceso
social. Sin embargo, hay dos aspectos de la LEC vigente que
consideramos no aplicables al proceso social:

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a) No creemos que sea aplicable al proceso social la facultad que en el

proceso civil tienen las partes, de que el perito no comparezca a
ratificar el dictamen, pues el principio de inmediacin que rige en el
proceso social hace necesario que todos los intervinientes en el
proceso comparezcan ante el juez.
b) No es aplicable al proceso social el sistema de tachas de los peritos
aportados por las partes.
En este punto, el art. 92.2 LPL prohbe que los testigos puedan ser
tachados. Dado que dicho precepto fue redactado en un momento en
el que, conforme a la antigua LEC, slo los testigos podan ser
tachados (recurdese lo expuesto sobre la recusacin en el citado
apartado 1.1), el hecho de que no mencione a los peritos no quiere
decir que stos s puedan ser tachados.
Por el contrario, la prohibicin de las tachas a los testigos debe ser
aplicada analgicamente al vigente sistema de tachas de los peritos.
Adems, en un sistema en el que, como el vigente, el acto de juicio se
desarrolla en un solo acto (principio de concentracin), permitir un
procedimiento como el de las tachas sera totalmente disfuncional.
En consecuencia, es aplicable a los peritos la regla que, para los testigos,
prev el citado art. 92.2 LPL cuando, despus de prohibir las tachas,
permite a las partes hacer en fase de conclusiones las observaciones
que estimen oportunas sobre sus circunstancias personales y de la
veracidad de sus manifestaciones.

c) Prueba pericial acordada por el juez

Si bien la LPL prev una serie de casos en los que el juez puede acordar
una prueba pericial, conviene advertir, con carcter general, que en el
proceso social se acepta universalmente que el juez tiene amplias
facultades para ordenar cualquier tipo de prueba que entienda necesaria
para poder resolver el litigio.
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En este sentido, las diligencias para mejor proveer, reguladas en el art.

88 LPL, permiten al juez acordar la prctica de cuantas pruebas estime
necesarias. Y lo taxativo de la norma hace que, mayoritariamente, se
considere que la regulacin muy restrictiva de las diligencias finales de
la LEC (arts. 435 y 436) no sea aplicable al proceso social, aparte de
que, respecto de la prueba pericial, dicha facultad est expresamente
contemplada en el art. 95.2 LPL, que incluso permite que la prueba se
acuerde en el mismo acto de juicio. Conforme a dicho precepto, Podr
el Juez o Tribunal, si lo estima procedente, or el dictamen de una o
varias personas expertas en la cuestin objeto del pleito, en el momento
del acto del juicio o, terminado ste, para mejor proveer
Adems, las amplias facultades del juez en esta materia son coherentes
con las de poder hacer a las partes, peritos y testigos las preguntas que
estime necesarias para el esclarecimiento de los hechos (art. 87.3 LPL)
o la de conceder a las partes el tiempo que crea conveniente para que
informen o den explicaciones sobre los particulares que les designe (art.
87.5 LPL).
En consecuencia, el juez, finalizado el acto de juicio y como diligencia
para mejor proveer, puede ordenar los dictmenes periciales que estime
convenientes, y ello, tanto si lo han solicitado las partes como si no lo
han solicitado. Y, lgicamente, puede ordenar una nueva comparecencia
de uno de los peritos que ya actuaron en el juicio para que aclare nuevas
cuestiones que le pueda formular
No creemos, sin embargo, que sea aplicable al proceso social el sistema
de peticin de designacin judicial de perito que hemos estudiado al
examinar el proceso civil, no slo porque la LPL prohbe el sorteo de
peritos sino porque la tramitacin de la LEC no es compatible con los
principios de celeridad y concentracin que presiden el proceso social.
En consecuencia, si la parte no acude a juicio provista de su dictamen
pericial, slo puede solicitar al juez que acuerde la prueba como
diligencia para mejor proveer; y el juez la acordar libremente.
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Reconocemos, desde luego, que, en los casos de un litigante con

derecho a asistencia jurdica gratuita, la cuestin es muy dudosa.
Este tema no es poco importante, teniendo en cuenta que, en el proceso
social, los trabajadores y beneficiarios de la Seguridad Social tienen, por
ley, derecho a asistencia jurdica gratuita, conforme seala el art. 2.d)
LAJG.

d) Supuestos expresos en la LPL

Aparte del ya citado art. 95.2 LPL, en el proceso social podemos encontrar
los siguientes supuestos especiales:
-

Posibilidad de que el juez, de oficio o a instancia de parte, requiera la

intervencin del mdico forense en los casos en que sea necesario su
informe (art. 93.2 LPL). Ntese que, a pesar de que el mdico forense
es un funcionario pblico, la Ley no establece ninguna restriccin a que
el juez pueda valerse de dicho medio de prueba.
Lo normal es que la intervencin del forense se acuerde en los casos de
Seguridad Social. Sin embargo, nada impide que pueda acordarse en un
caso de Derecho del Trabajo (por ejemplo, un caso de acoso, un despido
objetivo por ineptitud, etc.).

Posibilidad de or o recabar informe de la comisin paritaria de un

convenio colectivo cuando se discuta sobre la interpretacin de dicho
convenio (art. 95.2 LPL).

Posibilidad de recabar el dictamen de los Organismos pblicos

competentes cuando, en el proceso, se haya suscitado una cuestin de
discriminacin por razn de sexo (art. 95.3 LPL).

El perito judicial en el Proceso Penal

Por lo que respecta a la designacin, nombramiento, recusacin o tacha de los

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peritos en este tipo de procedimientos, debemos de distinguir entre las normas

que regulan estos aspectos en la fase de instruccin del proceso y las que lo
hacen en la fase de juicio oral.

a) El perito en la Fase de instruccin

En el miso sentido, en esta primera fase hemos de distinguir entre la
designacin de Oficio del perito y la designacin a instancia de parte.
a. Designacin y nombramiento de oficio del perito en la
fase de instruccin del proceso penal

La regla general en esta fase del proceso penal es el

nombramiento de Oficio del perito por parte del Juez instructor, lo
que es acorde con las amplsimas facultades de que goza el juez
instructor.
El rgimen jurdico de designacin y nombramiento de peritos se
ajusta a las siguientes reglas y normas:
-

Por lo que respecta a los casos en los que procede el

nombramiento de los peritos, hay que tener en cuenta que
estos pueden ser nombrados siempre que el juez instructor lo
estime necesario.

En cuanto al nmero de los peritos a nombrar, en las

diligencias previas, la Ley permite un solo perito (art. 778.1
LECr), mientras que en el sumario son dos, salvo que no haya
ms de uno en el lugar y no sea posible esperar la llegada del
otro sin graves inconvenientes para el curso del sumario (art.
459 LECr).
En cualquier caso, cuando la diligencia se practica por el
mdico forense no participa ningn otro perito, salvo que el

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juez o el propio forense consideren necesaria la intervencin

de otros facultativos (art. 348 LECr).
-

En cuanto a las personas que pueden ser nombradas peritos,

el juez, en este punto, puede nombrar a quien le parezca
idneo, si bien la Ley le obliga a valerse de peritos titulares con
preferencia a los que no lo sean (art.458 LECr).

En cuanto a la obligatoriedad de desempear el encargo y las

prohibiciones, el perito est obligado a acudir al llamamiento
judicial, salvo que est legtimamente impedido (art. 462.I
LECr).
Si no comparece o se niega a emitir el dictamen, incurre en las
responsabilidades que el art. 420 seala para los testigos: en
sntesis, de entrada, multa de 200 a 5.000 euros; si persiste en
la negativa a acudir, ser conducido por la fuerza ante el
Juzgado y perseguido por el delito de obstruccin a la justicia
tipificado en el art. 463.1 del Cdigo Penal (arts. 463 y 420
LECr).
Asimismo, el perito en quien concurra alguno de los motivos
que, conforme al art. 416 LECr, exime a los testigos de prestar
declaracin, deber de abstenerse de emitir el dictamen.
Si el perito no pone en conocimiento del juez dicha
circunstancia y emite el dictamen, le puede ser impuesta una
multa que va de 200 a 5.000 euros, con independencia de que
el hecho pueda dar lugar a responsabilidad criminal (art. 464
LECr).
El citado art. 416 LECr dispensa de la obligacin de declarar a
determinados parientes del procesado y al abogado de ste
respecto de los hechos que le haya confiado en su calidad de
defensor.

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b. Designacin del perito a instancia de las partes en la fase

de instruccin del proceso penal
En este supuesto, la regulacin del perito se ajustar a los
siguientes preceptos:
-

Por lo que respecta a los casos en los que procede dicha

nicamente procede en los casos en que la prueba designacin,
u pericial no puede ser reproducida en el acto de juicio oral
(art. 471.I LECr)

En cuanto al nmero de peritos, en nombrar un perito; el

querellante tiene derecho a nombrar otro; y si hay varios
procesados o querellantes, cada grupo debe ponerse de
acuerdo y nombrar un solo perito por grupo (art. 471.II LECr).

Por lo que respecta a las personas que pueden ser nombradas

como peritos, en principio dicho nombramiento corresponde a
los Titulados, salvo que no los haya en el lugar, en cuyo caso
pueden ser nombrados no titulados (art. 471.III LECr).

c. Recusacin del perito en la fase de instruccin del proceso

penal
La regulacin de la recusacin es la siguiente:
-

En cuanto a los casos en que procede, cuando la prueba

pericial no puede reproducirse de nuevo en el acto del juicio
oral; si puede reproducirse, no cabe recusar a los peritos (art.
467 LECr).

Con respecto a las causas de recusacin: estn previstas en el

art. 468 LECr y son las siguientes:

1 El parentesco de consanguinidad o afinidad dentro del

cuarto grado con el querellante o con el reo.

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2 El inters directo o indirecto en la causa o en otra

semejante.
3 La amistad ntima o la enemistad manifiesta
-

Por ltimo, en el Procedimiento, la recusacin se debe

presentar por escrito antes de empezar la diligencia pericial.
Con el escrito, se aportan los documentos de prueba y los
testigos. El Juez, en el mismo acto, oye a los testigos, examina
los documentos y resuelve.
Si el recusante designa un lugar en el que estn los
documentos, no se suspende la diligencia, sin perjuicio de que,
una vez examinados, se anule el dictamen pericial (art. 470
LECr).

b) El perito en la fase de juicio oral

La prueba pericial aparece regulada en los arts. 723 a 725 LECr y, respecto
del procedimiento abreviado, el art. 788.2 LECr establece que la prueba se
practicar por un solo perito, en coherencia con lo dispuesto en el art. 778.1
para las diligencias previas.
La regulacin es tan escasa que es aplicable lo ya expuesto respecto de la
fase de instruccin. Slo es necesario tener en cuenta que, en materia de
recusacin, si los peritos no pudieron ser recusados en la fase de instruccin
porque la diligencia se poda reproducir en el acto del juicio oral, la
recusacin puede proponerse en esta fase. En este punto, el art. 723.I LECr
se remite expresamente a los arts. 468, 469 y 470 respecto de las causas de
recusacin y el procedimiento, si bien, el art. 723.II establece que la
tramitacin del procedimiento de recusacin tendr lugar en el tiempo que
media entre la admisin de las pruebas y el inicio de las sesiones del juicio.

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El perito judicial en el proceso contencioso-administrativo

El art. 60.4 LJCA remite en bloque a la regulacin de la LEC respecto del
desarrollo de las pruebas, por lo que, en general, es aplicable a este orden
jurisdiccional lo expuesto respecto del proceso civil. Sin embargo, el art. 61.1
permite al juez acordar de oficio cualquier prueba que estime necesaria. Y el
art. 61.2 dota al juez de la facultad de acordar la prctica de pruebas una vez
finalizado el periodo de prueba y antes de que los autos queden conclusos para
dictar sentencia, en lo que sera un equivalente de las diligencias para mejor
proveer reguladas en el proceso social.
En virtud de dichas normas, se considera que, en el proceso contenciosoadministrativo, el juez tiene plena libertad para acordar de oficio la prctica de
pruebas periciales. E incluso no sera contrario a dichos preceptos que la
indicada facultad implicara tambin la posibilidad judicial de nombrar perito
libremente.

Conclusiones
o En el proceso civil actual, la prueba pericial puede ser aportada y elaborada
privadamente por la parte o puede ser acordada por el juez, que nombra al
perito. La Ley se inclina preferentemente por la primera posibilidad, sin
perjuicio de la valoracin que haga despus el juez, a diferencia del sistema
anterior, donde se persegua que el perito fuese objetivamente lo ms
imparcial posible. Por otra parte, las facultades del juez a la hora de
nombrar perito y establecer el objeto de la prueba pericial quedan limitadas
por la posicin de cada parte.

o En el proceso social, al igual que en el civil, la prueba pericial puede ser

aportada por la parte o acordada por el juez. Sin embargo, a diferencia del
proceso civil, el juez tiene amplias facultades para acordar la prueba y
nombrar perito.

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o En el proceso penal, la prueba pericial siempre se acuerda por el juez. En la

fase de instruccin, el juez es libre de acordar la prueba cuando le parezca
necesario.

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