TRABAJO UNIVERSITARIO

Expediente: N. 0001- 2015-AA/TC

SUMILLA: FORMULA
ALEGATOS
SEORES MAGISTRADOS DEL TC:
SHALOM DEL CASTILLO Y SAMANTHA ALARCON, abogadas
defensoras de CHYNTIA RAMIREZ, sobre el reconocimiento de su
matrimonio en Per, recobrar la tenencia de su hija adoptiva y se le
declare la paternidad de su segundo hijo, a usted atentamente
decimos:
Por medio de la presente, estando el estado del proceso de agravio constitucional ante el
Tribunal constitucional en cumplimiento del artculo 18 de la Ley N 28237 alcanzamos
nuestros alegatos para que el Tribunal tenga a bien tenerlos en cuenta:

I. ANTECEDENTES
1. Nuestra patrocinada Cynthia Ramrez contrae matrimonio con Andrea Salinas las cuales;
dicho matrimonio fue celebrado en Argentina, conforme al artculo 402 del cdigo civil y
comercial argentino donde se contempla que dos personas de igual sexo no estn impedidas de
contraer matrimonio y tienen igualdad de derechos y obligaciones que un matrimonio
constituido por personas de distinto sexo.
2. Como consecuencia conyugal Cynthia Ramrez adopta a la hija biolgica de Andrea
Salinas su cnyuge contemplado en el artculo 619 de cdigo civil y comercial argentino
efectuando una adopcin de integracin generando reglas aplicables contempladas en el artculo
632 del mismo cuerpo legal
3. En el 2014 Andrea Salinas y Cynthia Ramrez decidieron tener un hijo al que llamaran
Rubn; para lo cual, acudieron a un especialista en fecundacin heterloga. Decidieron que
Andrea sea la que se embarace y se someti a un tratamiento, del cual qued embarazada, as en
el caso de la fecundacin heterologa se tiende a atribuir una paternidad distinta de la biolgica
ya que es un tercero sin responsabilidad el donante por lo tanto en la filiacin matrimonial entre
Andrea Salinas y Cynthia Ramrez se presume que la paternidad le corresponde a Cynthia
Ramrez.
4. En vista que las cnyuges son de procedencia peruana deciden regresar a Per con el
propsito de que sus familiares conozcan su nueva familia, ya que los padres de Andrea quienes
ahora ostentan la tenencia de los nios jams haban visto por sus nietos antes de la decisin de
las cnyuges de regresar a Per.
5. Cuanto Andrea contaba con 7 meses y 2 semanas tuvo complicaciones y por consecuencia
rompi fuente. Por la cual, fue sometida a una cesrea y a la aplicacin de anestesia para llevar
a cabo dicha intervencin, lamentablemente dicha intervencin ocasiono algunas
complicaciones y Andrea quedo en estado de coma.

- Una semana despus la junta mdica determino que los daos neurolgicos ocasionados
son irreversibles, por lo que se encuentra en muerte cerebral y nunca ms recobrara la
conciencia.
- Por consiguiente del estado de Andrea, los padres de la misma quedaron puesto al
cuidado del bebe recin nacido y de Nicole (la hija mayor de Andrea).
Cynthia Ramrez inicio los trmites para el reconocimiento de su matrimonio en el
Per; con el propsito de recobrar la tenencia de Nicole, su hija adoptiva de acuerdo con
la legislacin adoptiva, y que se declare judicialmente que la tenencia de Rubn le
corresponde.
- Dos meses despus de la solicitud de inscripcin del matrimonio presentada ante la
Oficina Nacional de Registro de Identificacin y Estado Civil (en adelante RENIEC), la
RENIEC se pronunci denegando el pedido de Andrea, argumentando que de
conformidad con el Cdigo Civil, los derechos adquiridos segn la ley argentina solo
sern reconocidos por el estado peruano si es que estas no contravienen normas del
orden pblico. Y puesto que en el Per no se admite el matrimonio de personas del
mismo sexo, el matrimonio de Andrea y Cynthia no poda ser inscrito.
- Andrea no inicio el debido procedimiento judicial, ya que estimaba que la propia
normatividad peruana es inconstitucional y contraria a los tratados internacionales
ratificados por el Per. Sin embargo, ante la urgencia del caso decidi iniciar un proceso
de amparo, ya que denuncio la violacin de una serie de derechos fundamentales y
convencionales mencionados en el art. 1, 2 de la constitucin, pidiendo que a los
tribunales de justicia autoricen el registro de su matrimonio.
- Dicha demanda fue declarada improcedente por el Juez de Primera Instancia, pues
segn la resolucin de Juez Constitucional del Tercer Juzgado de Lima considera que las
resoluciones del RENIEC debieron cuestionarse ante los tribunales contenciosos
administrativos. Del mismo modo el Juez considero que al no haberse iniciado el
procedimiento judicial invocado por la RENIEC, la demandante ha consentido la
decisin. Dicha decisin fue revocada por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de
Justica de Lima, declarando infundada la demanda y agrego que las pretensiones de la
demandada eran constitucionalmente inadmisibles en el ordenamiento jurdico peruano,
alegando que en la Constitucin peruana que el matrimonio es la unin entre un varn y
una mujer.

II.

ARGUMENTOS DE DEFENSA

1.-Es vlido en el Per el matrimonio contrado en el extranjero si se ha cumplido con todas las
formalidades que exige la ley del lugar donde se celebr en conformidad con lo establecido en
el Art 2076 del Cdigo Civil Peruano y el artculo 11 del Tratado de Montevideo suscrito por el
Per1 (Gaceta jurdica. Lima 1994, N0 5, p.4)
Sin embargo se le niega la posibilidad de reconocimiento de matrimonio a nuestra patrocinada,
alegando errneamente el Art 2050 del Cdigo Civil Peruano afirmando que el reconocer el
matrimonio de Cynthia Ramrez contraviene normas de orden pblico puesto que en Per no se
admite el matrimonio de personas del mismo sexo. Cmo podra afectar al orden pblico que
dos personas del mismo sexo con un vnculo de amor ejerciendo sus derechos a la libertad

sexual, la identidad de gnero siguiendo con su plan de vida formalicen su relacin mediante un
matrimonio.
Para el mejor esclarecimiento de la cuestin se debe saber Qu se entiende por daar el orden
pblico? o Qu es el orden pblico?
Pues este tribunal en ocasiones anteriores se ha pronunciado sobre el mismo afirmando en la
Sentencia N. 3283-2003-AA/TC TAJ MAHAL DISCOTEQUE Y OTRA lo siguiente en los
numerales 28 y 29
El orden pblico es el conjunto de valores, principios y pautas de comportamiento
poltico, econmico y cultural en sentido lato, cuyo propsito es la conservacin y
adecuado desenvolvimiento de la vida coexistencial. En tal sentido, consolida la pluralidad
de creencias, intereses y prcticas comunitarias orientadas hacia un mismo fin: la
realizacin social de los miembros de un Estado. El orden pblico alude a lo bsico y
fundamental para la vida en comunidad, razn por la cual se constituye en el basamento
para la organizacin y estructuracin de la sociedad.
En ese contexto, el Estado puede establecer medidas limitativas o restrictivas de la libertad
de los ciudadanos con el objeto que, en el caso especfico de la defensa de valores como la
paz o de principios como la seguridad, se evite la consumacin de actos que puedan
producir perturbaciones o conflictos. De all que en resguardo del denominado orden
material elemento conformante del orden pblico el Estado procure la verificacin de
conductas que coadyuven al sostenimiento de la tranquilidad pblica, el sosiego
ciudadano, etc.
Es acaso el matrimonio entre dos personas del mismo sexo un obstculo para desenvolvimiento
de la vida coexistencial? NO, es totalmente discriminatorio afirmar que una persona
homosexual no se puede desenvolver en la sociedad al igual que una persona heterosexual, la
homosexualidad no es tampoco una patologa segn la Organizacin Mundial de la Salud ya que
no afecta de manera psicolgica, fsica o social al individuo mucho menos va a afectar a la
sociedad ya que una persona homosexual tiene la misma capacidad que una heterosexual, por lo
tanto la realizacin social de un homosexual puede muy bien ser el conformar una familia y se
le est siendo negado actualmente pese a que en el Captulo II artculo 4 de la Constitucin
poltica de Per se brinda proteccin a la familia, se promueve el matrimonio reconocido como
instituto natural y fundamental de la sociedad, al negar el derecho a la inscripcin de su
matrimonio estn restringiendo derechos garantizados por la constitucin a nuestra patrocinada
por lo que se le est dando un trato discriminatorio, Es que acaso una persona pierde derechos
cuando se declara homosexual? o Un homosexual es menos persona?
Nuestra patrocinada Cynthia Ramrez interpone un agravio constitucional, ya que, se le estn
vulnerando una serie de derechos fundamentales y convencionales que delimitan su libre
desarrollo en la sociedad como persona humana. En el Art. 2 de la constitucin hace mencin a
una serie de derechos fundamentales como son los siguientes:
Respecto al inciso 1 la persona tiene derecho a su identidad, a su integridad moral,
psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar, pues en cuanto al derecho a
su identidad que es de carcter general, pues no solo es mencionado en la
constitucin, sino tambin en el art. 1 de la convencin americana; del cual
podemos decir que se est violentando ya que al no poder reconocer su matrimonio
realizado legalmente en Argentina, Cynthia est pasando por condiciones no
favorables para su condicin fsica, psquica y moral.

En el inciso 2 del mencionado art. De la constitucin podemos ver que se vulnera

claramente la igualdad ante la ley, ya que ella opta por una identidad sexual
diferente ya que est siendo prcticamente discriminada al no poder reconocer su
matrimonio con Andrea.

Tambin en el inciso 3 de dicho art. se vulnera su derecho a la libertad de

conciencia en forma individual o asociada, como es el matrimonio con Andrea, ya
que este no se le permite ser reconocido.

Por otro lado tenemos la institucin del matrimonio el cual esta

Con fecha 20 de marzo la Corte Interamericana de Derechos Humanos notific al

Estado de Chile la sentencia recada en el Caso Atala Riffo y nias vs. Chile. En lo
medular dicho fallo estableci la responsabilidad del Estado de Chile por actos del
Poder Judicial.
En lo relativo a la conculcacin del derecho a la igualdad y la prohibicin de
discriminacin, la Corte expres que la orientacin sexual y la identidad de gnero
de las personas son categoras protegidas por la Convencin Americana sobre
Derecho Humanos (en adelante la Convencin). En el escenario del caso, la Corte
aclar que para comprobar que una diferenciacin de trato ha sido utilizada en una
decisin particular, no es necesario que la totalidad de dicha decisin est basada
fundamental y nicamente en la orientacin sexual de la persona, pues basta con
constatar que de manera explcita o implcita se tuvo en cuenta hasta cierto grado la
orientacin sexual de la persona para adoptar una determinada decisin
La Corte observ que al ser, en abstracto, el inters superior del nio un fin
legtimo, la sola referencia al mismo sin probar, en concreto, los riesgos o daos que
podran conllevar la orientacin sexual de la madre para las nias, no puede servir
de medida idnea para la restriccin de un derecho protegido como el de poder
ejercer todos los derechos humanos sin discriminacin alguna por la orientacin
sexual de la persona. El inters superior del nio no puede ser utilizado para
amparar la discriminacin en contra de la madre o el padre por la orientacin sexual
de cualquiera de ellos. De este modo, el juzgador no puede tomar en consideracin
esta condicin social como elemento para decidir sobre una tuicin o custodia.
A su vez, la Corte estim que al haber tomado como fundamento para su decisin la
orientacin sexual de la madre, la decisin de la Corte Suprema discrimin tambin
a las tres nias, puesto que tom en cuenta consideraciones que no habra utilizado
si el proceso de tuicin hubiera sido entre dos padres heterosexuales.
Pas luego la Corte a analizar la vulneracin del derecho a la vida privada y derecho
a la vida familiar. Con respecto al primer derecho a la vida privada- la Corte
constat que durante el proceso de tuicin, a partir de una visin estereotipada sobre
los alcances de la orientacin sexual de la seora Atala, se gener una injerencia
arbitraria en su vida privada. En este contexto, el tribunal interamericano sentenci
categricamente que la orientacin sexual es parte de la intimidad de una persona y
no tiene relevancia para analizar aspectos relacionados con la buena o mala
paternidad o maternidad.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS CASO ATALA
RIFFO Y NIAS VS. CHILE SENTENCIA DE 24 DE FEBRERO DE 2012
(Fondo, Reparaciones y Costas)
Artculo 37.- Derechos protegidos El amparo procede en defensa de los siguientes derechos: 1)
De igualdad y de no ser discriminado por razn de origen, sexo, raza, orientacin sexual,
religin, opinin, condicin econmica, social, idioma, o de cualquier otra ndole; CDIGO
PROCESAL CONSTITUCIONAL
DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS
Artculo 1

Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados
como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con
los otros.
Artculo 2
1. Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin
poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin.
2. Adems, no se har distincin alguna fundada en la condicin poltica,
jurdica o internacional del pas o territorio de cuya jurisdiccin dependa una
persona, tanto si se trata de un pas independiente, como de un territorio bajo
administracin fiduciaria, no autnomo o sometido a cualquier otra limitacin de
soberana.
Artculo 7
Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin
de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin que
infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.

Pacto internacional de los derechos polticos y civiles

Artculo 2
1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a
respetar y a garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio
y estn sujetos a su jurisdiccin los derechos reconocidos en el presente Pacto,
sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de
otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier
otra condicin social.

Artculo 4
1. En situaciones excepcionales que pongan en peligro la vida de la nacin y
cuya existencia haya sido proclamada oficialmente, los Estados Partes en el
presente Pacto podrn adoptar disposiciones que, en la medida
estrictamente limitada a las exigencias de la situacin, suspendan las
obligaciones contradas en virtud de este Pacto, siempre que tales
disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les
impone el derecho internacional y no entraen discriminacin alguna
fundada nicamente en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u
origen social.
Artculo 24
1. 1. Todo nio tiene derecho, sin discriminacin alguna por motivos de raza,
color, sexo, idioma, religin, origen nacional o social, posicin econmica o
nacimiento, a las medidas de proteccin que su condicin de menor
requiere, tanto por parte de su familia como de la sociedad y del Estado.

Artculo 25
Todos los ciudadanos gozarn, sin ninguna de la distinciones mencionadas
en el artculo 2, y sin restricciones indebidas, de los siguientes derechos y
oportunidades:
a) Participar en la direccin de los asuntos pblicos, directamente o por
medio de representantes libremente elegidos;
b) Votar y ser elegidos en elecciones peridicas, autnticas, realizadas por
sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresin
de la voluntad de los electores;
c) Tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones
pblicas de su pas.
Artculo 26
1. Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin
discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir
toda discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual y
efectiva contra cualquier discriminacin por motivos de raza, color, sexo,
idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier ndole, origen nacional o
social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
PACTO INTERNACIONAL
CULTURALES.

DE

LOS

DERECHOS

ECONOMICOS,

SOCIALES

ARTICULO 2
2. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar el
ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna
por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra
ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier
otra condicin social.
Artculo 7
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda
persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le
aseguren en especial:
a) Una remuneracin que proporcione como mnimo a todos los
trabajadores:
i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de
ninguna especie; en particular, debe asegurarse a las mujeres condiciones
de trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo
igual;
c) Igual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su trabajo, a
la categora superior que les corresponda, sin ms consideraciones que los
factores de tiempo de servicio y capacidad;
ARTICULO 10

3.- Se deben adoptar medidas especiales de proteccin y asistencia en favor

de todos los nios y adolescentes, sin discriminacin alguna por razn de
filiacin o cualquier otra condicin. Debe protegerse a los nios y
adolescentes contra la explotacin econmica y social. Su empleo en
trabajos nocivos para su moral y salud, o en los cuales peligre su vida o se
corra el riesgo de perjudicar su desarrollo normal, ser sancionado por la
ley. Los Estados deben establecer tambin lmites de edad por debajo de los
cuales quede prohibido y sancionado por la ley el empleo a sueldo de mano
de obra infantil.

TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS

Artculo 14. Prohibicin de discriminacin.

El goce de los derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio ha
de ser asegurado sin distincin alguna, especialmente por razones de sexo,
raza, color, lengua, religin, opiniones polticas u otras, origen nacional o
social, pertenencia a una minora nacional, fortuna, nacimiento o cualquier
otra situacin.
CARTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA UNION EUROPEA
ARTCULO 20.- Igualdad ante la ley

(Explicaciones Art. 20)

Todas las personas son iguales ante la ley.

ARTCULO 21.- No discriminacin

(Explicaciones Art. 21)

1. Se prohbe toda discriminacin, y en particular la ejercida por razn de sexo,

raza, color, orgenes tnicos o sociales, caractersticas genticas, lengua, religin o
convicciones, opiniones polticas o de cualquier otro tipo, pertenencia a una minora
nacional, patrimonio, nacimiento, discapacidad, edad u orientacin sexual.
2. Se prohbe toda discriminacin por razn de nacionalidad en el mbito de
aplicacin de la Constitucin y sin perjuicio de sus disposiciones particulares.
DECLARACION AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE
Derecho de igualdad ante la Ley
Artculo II: Todas las personas son iguales ante la Ley y tienen los
derechos y deberes consagrados en esta declaracin sin distincin de raza,
sexo, idioma, credo ni otra alguna.
CONVENCION AMERICANA DE LOS DERECHOS HUMANOS DSAN JOSE
COSTA RICA
Artculo 24. Igualdad ante la Ley
Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin
discriminacin, a igual proteccin de la ley.
Carta africana de derechos humanos y de los
Carta africana sobre derechos humanos y de los pueblos
Artculo 2.
Todo individuo tendr derecho al disfrute de los derechos y libertades
reconocidos y garantizados en la presente Carta sin distincin de ningn tipo
como raza, grupo tnico, color, sexo, lengua, religin, opinin poltica o de
otra ndole, origen social y nacional, fortuna, nacimiento u otro status.

Artculo 3.
1. Todos los individuos sern iguales ante la ley.
2. Todos los individuos tendrn derecho a igual proteccin de la ley
Constitucin espaola
Artculo 1
1. Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que
propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la
libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.
Artculo 9
2. Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la
libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra
sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten
su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida
poltica, econmica, cultural y social.
14 Articulo Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer
discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin
o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social.

2. Se le niega a Cynthia la patria potestad de su hija adoptiva, afectando as no solo a

Cynthia, tambin a su hija adoptiva ya que segn la Ley N 27337 que Aprueba el Nuevo
Cdigo de los Nios y Adolescentes expresa que todos los nios tienen derecho a poseer una
identidad oficial, es decir, a tener un nombre, un apellido, una nacionalidad y a conocer la
identidad de sus progenitores.
La hija adoptiva de nuestra patrocinada no ha creado un vnculo con sus abuelos por que no los
conoce, no los ha visto nunca, para esa pequea nia son dos extraos que la separaron de su
familia, esa nia no puede entender que a solo unas horas de viaje haya perdido a sus
progenitores, es una nia que ha sufrido el evento traumtico de perder a su padre biolgico por
un evento desafortunado y ahora sufrir de nuevo el trauma de perder a su madre biolgica que
ha sido declarada con muerte cerebral, la nica persona para ella confiable y conocida es su ta
Cynthia como llama a su madre adoptiva entonces tambin el inters superior del nio est
siendo afectado.
3. RENIEC rechaz que Cynthia pueda inscribir como hijo suyo a Rubn un nio que ha sido
concebido por fecundacin heterloga y que en el ordenamiento jurdico argentino se presume
hijo de Cynthia pues ha nacido dentro de su matrimonio con Andrea.
Sin embargo La Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha pronunciado respecto al
tema en el caso Artavia Murillo y otros Vs Costa Rica
Reconociendo expresamente los derechos a la vida privada familiar, relacin con la autonoma
personal, la salud sexual y reproductiva, el derecho a gozar de los beneficios del progreso
cientfico, tecnolgico y el principio de no discriminacin
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS CASO ARTAVIA MURILLO Y
OTROS (FECUNDACIN IN VITRO) VS. COSTA RICA SENTENCIA DE 28 DE
NOVIEMBRE DE 2012 (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas)
la decisin [] de tener hijos biolgicos [] pertenece a la esfera ms ntima de [la] vida
privada y familiar
la vida en comn y la posibilidad de procrear es parte del derecho a fundar una familia.
Consider que [l]a utilizacin de la [FIV] para combatir la infertilidad tambin est
estrechamente vinculada con el goce de los beneficios del progreso cientfico
Adems, esta Corte ha interpretado en forma amplia el artculo 7 de la Convencin Americana
al sealar que ste incluye un concepto de libertad en un sentido extenso como la capacidad de

hacer y no hacer todo lo que est lcitamente permitido. En otras palabras, constituye el derecho
de toda persona de organizar, con arreglo a la ley, su vida individual y social conforme a sus
propias opciones y convicciones. La libertad, definida as, es un derecho humano bsico, propio
de los atributos de la persona, que se proyecta en toda la Convencin Americana.
Cfr. Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez. Vs. Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de noviembre de 2007. Serie C No. 170, prr. 52.
El mbito de proteccin del derecho a la vida privada ha sido interpretado en trminos amplios
por los tribunales internacionales de derechos humanos, al sealar que ste va ms all del
derecho a la privacidad. La proteccin a la vida privada abarca una serie de factores
relacionados con la dignidad del individuo, incluyendo, por ejemplo, la capacidad para
desarrollar la propia personalidad y aspiraciones, determinar su propia identidad y definir sus
propias relaciones personales. El concepto de vida privada engloba aspectos de la identidad
fsica y social, incluyendo el derecho a la autonoma personal, desarrollo personal y el derecho a
establecer y desarrollar relaciones con otros seres humanos y con el mundo exterior
227 Cfr. Caso Rosendo Cant y otra Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010. Serie C No. 216, prr. 119, y Caso Atala Riffo y
Nias Vs. Chile, prr. 162. Ver tambin: T.E.D.H., Caso Dudgeon Vs. Reino Unido, (No.
7525/76), Sentencia de 22 de octubre de 1981, prr. 41; Caso X y Y Vs. Pases Bajos, (No.
8978/80), Sentencia de 26 de marzo de 1985, prr. 22; Caso Niemietz Vs. Alemania, (No.
13710/88), Sentencia de 16 de diciembre de 1992, prr. 29; Caso Peck Vs. Reino Unido, (No.
44647/98), Sentencia de 28 de enero de 2003. Final, 28 de abril de 2003, prr. 57; Caso Pretty
Vs. Reino Unido, (No. 2346/02), Sentencia de 29 de abril de 2002. Final, 29 de julio de 2002,
prr. 61 (The concept of []private life[] is a broad term not susceptible to exhaustive
definition. It covers the physical and psychological integrity of a person []. It can sometimes
embrace aspects of an individual's physical and social identity []. Article 8 also protects a
right to personal development, and the right to establish and develop relationships with other
human beings and the outside world []. Although no previous case has established as such
any right to selfdetermination as being contained in Article 8 of the Convention, the Court
considers that the notion of personal autonomy is an important principle underlying the
interpretation of its guarantees).
La Corte considera que el presente caso trata de una combinacin particular de diferentes
aspectos de la vida privada, que se relacionan con el derecho a fundar una familia, el derecho a
la integridad fsica y mental, y especficamente los derechos reproductivos de las personas. En
primer lugar, el Tribunal resalta que, a diferencia de lo dispuesto en el Convenio Europeo de
Derechos Humanos, en el cual slo se protege el derecho a la vida familiar bajo el artculo 8 de
dicho Convenio, la Convencin Americana cuenta con dos artculos que protegen la vida
familiar de manera complementaria. Al respecto, la Corte reitera que el artculo 11.2 de la
Convencin Americana est estrechamente relacionado con el derecho reconocido en el artculo
17 de la misma. El artculo 17 de la Convencin Americana reconoce el papel central de la
familia y la vida familiar en la existencia de una persona y en la sociedad en general. La Corte
ya ha indicado que el derecho de proteccin a la familia conlleva, entre otras obligaciones, a
favorecer, de la manera ms amplia, el desarrollo y la fortaleza del ncleo familiar. Es un
derecho tan bsico de la Convencin Americana que no se puede derogar aunque las
circunstancias sean extremas. El artculo 17.2 de la Convencin Americana protege el derecho a
fundar una familia, el cual est ampliamente consagrado en diversos instrumentos
internacionales de derechos humanos236. Por su parte, el Comit de Derechos Humanos ha
sealado que la posibilidad de procrear es parte del derecho a fundar una familia. En segundo
lugar, el derecho a la vida privada se relaciona con: i) la autonoma reproductiva, y ii) el acceso
a servicios de salud reproductiva, lo cual involucra el derecho de acceder a la tecnologa mdica
necesaria para ejercer ese derecho. El derecho a la autonoma reproductiva est reconocido
tambin en el artculo 16 de la Convencin para la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, segn el cual las mujeres gozan del derecho a decidir libre y
responsablemente el nmero de sus hijos y el intervalo entre los nacimientos y a tener acceso a

la informacin, la educacin y los medios que les permitan ejercer estos derechos. Este
derecho es vulnerado cuando se obstaculizan los medios a travs de los cuales una mujer puede
ejercer el derecho a controlar su fecundidad. As, la proteccin a la vida privada incluye el
respeto de las decisiones tanto de convertirse en padre o madre, incluyendo la decisin de la
pareja de convertirse en padres genticos
Internacional sobre la Poblacin y el Desarrollo, celebrada en El Cairo en 1994, y la
Declaracin y el Programa de Accin de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer,
celebrada en Beijing en 1995, contienen definiciones de la salud reproductiva y de la salud de la
mujer. De acuerdo a la Conferencia Internacional sobre la Poblacin y el Desarrollo, los
derechos reproductivos abarcan ciertos derechos humanos que ya estn reconocidos en las leyes
nacionales, en los documentos internacionales sobre derechos humanos y en otros documentos
pertinentes de las Naciones Unidas aprobados por consenso. Esos derechos se basan en el
reconocimiento del derecho bsico de todas las parejas e individuos a decidir libre y
responsablemente el nmero de hijos, el espaciamiento de los nacimientos y el intervalo entre
stos y a disponer de la informacin y de los medios para ello y el derecho a alcanzar el nivel
ms elevado de salud sexual y reproductiva. Adems, adoptando un concepto amplio e integral
de salud sexual y reproductiva, se seal que: La salud reproductiva es un estado general de
bienestar fsico, mental y social, y no de mera ausencia de enfermedades o dolencias, en todos
los aspectos relacionados con el sistema reproductivo y sus funciones y procesos. En
consecuencia, la salud reproductiva entraa la capacidad de disfrutar de una vida sexual
satisfactoria y sin riesgos y de procrear, y la libertad para decidir hacerlo o no hacerlo, cundo y
con qu frecuencia. Esta ltima condicin lleva implcito el derecho del hombre y la mujer a
obtener informacin y de planificacin de la familia de su eleccin, as como a otros mtodos
para la regulacin de la fecundidad que no estn legalmente prohibidos, y acceso a mtodos
seguros, eficaces, asequibles y aceptables, el derecho a recibir servicios adecuados de atencin
de la salud que permitan los embarazos y los partos sin riesgos y den a las parejas las mximas
posibilidades de tener hijos sanos.
246 Cfr. Programa de Accin de la Conferencia Internacional sobre la Poblacin y el
Desarrollo, El Cairo, 1994, prr. 7.2; ONU A/CONF.171/13/Rev.1 (1995)
De acuerdo a la Organizacin Panamericana de la Salud (OPS), la salud sexual y reproductiva
implica que las personas puedan disfrutar de una vida sexual satisfactoria, segura y
responsable, as como la capacidad para reproducirse y la libertad de decidir si se reproducen,
cuando y con qu frecuencia. La salud reproductiva implica adems los derechos del hombre y
de la mujer
a ser informados y a tener libre eleccin y acceso a mtodos para regular la fecundidad, que
sean seguros, eficaces, de fcil acceso y aceptables
Finalmente, el derecho a la vida privada y la libertad reproductiva guarda relacin con el
derecho de acceder a la tecnologa mdica necesaria para ejercer ese derecho. El derecho al goce
de los beneficios del progreso cientfico ha sido reconocido internacionalmente y, en el mbito
interamericano, se encuentra contemplado en el artculo XIII de la Declaracin Americana y en
el artculo 14.1 b) del Protocolo de San Salvador. Cabe mencionar que la Asamblea General de
Naciones Unidas, en su Declaracin sobre este derecho, seal la relacin entre ste y la
satisfaccin de las necesidades materiales y espirituales de todos los sectores de la poblacin.
Por tanto, y conforme al artculo 29 b) de la Convencin Americana, el alcance de los derechos
a la vida privada, autonoma reproductiva y a fundar una familia, derivado de los artculos 11.2
y 17.2 de la Convencin Americana, se extiende al derecho de toda persona a beneficiarse del
progreso cientfico y de sus aplicaciones. Del derecho de acceso al ms alto y efectivo progreso
cientfico para el ejercicio de la autonoma reproductiva y la posibilidad de formar una familia
se deriva el derecho a acceder a los mejores servicios de salud en tcnicas de asistencia
reproductiva, y, en consecuencia, la prohibicin de restricciones desproporcionadas e
innecesarias de iure o de facto para ejercer las decisiones reproductivas que correspondan en
cada persona.

4. Al no reconocerse el matrimonio entre nuestra patrocinada y su pareja y madre de sus hijos

Andrea, nuestra patrocinada no puede tomar decisiones sobre la salud de Andrea quien
manifest su voluntad de morir con dignidad, no sufrir ni hacer sufrir a su pareja ni a sus hijos
otro evento traumtico y de estar en una situacin anloga no prolongar innecesariamente su
vida al estar conectada a un respirador artificial si este no le devolver la actividad cerebral que
perdi.
No consideramos que desconectar a Andrea para que pueda morir con dignidad sea practicar a
eutanasia ya que ha sido declarado por una junta mdica que Andrea no se recuperara nunca por
lo tanto no se le est quitando la vida.
Una persona en estado vegetativo puede seguir respirando sin ventilador artificial y puede tener
alguna probabilidad de recuperarse a pesar de haber perdido otras funciones del cerebro.
Una persona con muerte cerebral no tiene ninguna posibilidad de recuperacin porque el
organismo no podra sobrevivir sin un sistema de apoyo artificial, por lo tanto ya est muerta
El criterio de diagnstico de la Academia Estadounidense de Neurologa (AAN) establece una
serie de pruebas fsicas para confirmar la muerte cerebral.
Estas incluyen la prdida absoluta de conciencia y de respiracin espontnea, la ausencia de
reflejos pupilares a la luz, reflejo de crnea, reflejo farngeo y ausencia de respuesta al dolor.
La AAN establece que las pruebas para confirmar la muerte cerebral sean llevadas a cabo dos
veces por dos mdicos, uno de los cuales ser un neurlogo, para minimizar el margen de error.
Andrea fue declarado con muerte cerebral por una junta mdica despus de hacer estas pruebas
fsicas por lo tanto no tiene esperanza de vida, la tecnologa la mantiene respirando pero no est
viva por lo tanto no sera tico mantener un cuerpo sin vida conectado a un respirador.
Desde un punto de vista legal y tico no deben mantenerse cuerpos sin vida conectados a
respiradores durante mucho tiempo utilizando recursos valiosos que podran invertirse en
pacientes vivos afirma David Magnus de la Universidad de Stanford
La tecnologa ha avanzado y con respecto a la muerte hoy en da esta ya no se da en un solo
acto, esta se convierte en un proceso, sin embargo en el caso de muerte cerebral los adelantos
biolgicos no son considerados parcialmente como continuacin de la vida o los otros
supuestos en el que se plantea al mdico decidir cul debe ser su conducta conforme al
ordenamiento legal en situaciones tales como la determinacin de cesar el tratamiento mdico
de un paciente, o interrumpir o desconectar medios o aparatos de asistencia intensiva o de
alimentacin, por o que Cynthia no considera estar asesinando a Andrea. PROTECCION DEL
DERECHO A LA VIDA Por: Dr. Felipe Villavicencio Terreros1
POR TANTO:
SOLICITO se sirvan VALORAR EL PRESENTE ALEGATO, toda vez que les permitir
contar con un amplio marco de apreciacin jurdica respecto a la errnea interpretacin que se

hace en la constitucin contra nuestra patrocinada y la inconstitucionalidad de la ley peruana, y

as poder fallar a favor de nuestra patrocinada
POR TANTO:
Solicito a usted seor Juez, tenga a bien tener presente nuestros alegatos al momento de resolver
Lima, 18 de noviembre de 2015