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UNIVERSIDAD DE LA SABANA
INSTITUTO DE POSTGRADOS
ESPECIALIZACIN EN DERECHO COMERCIAL
Cha, Septiembre de 2009
ENSAYO CRTICO
EL DERECHO MERCANTIL Y LA BSQUEDA
MODERNA DE SUS ORGENES
UNIVERSIDAD DE LA SABANA
INSTITUTO DE POSTGRADOS
ESPECIALIZACIN EN DERECHO COMERCIAL
Cha, Septiembre de 2009
CONTENIDO
1. INTRODUCCIN ................................................................................................. 4
2. DESARROLLO HISTRICO DEL DERECHO COMERCIAL............................... 6
2.1. ORGENES. ...................................................................................................... 6
2.2. LA CODIFICACIN DEL DERECHO COMERCIAL. ...................................... 11
2.3. LAS TENDENCIAS ACTUALES. EL RESURGIMIENTO DE LA LEX
MERCATORIA. ...................................................................................................... 14
3. CONCLUSIONES .............................................................................................. 17
4. BIBLIOGRAFIA .................................................................................................. 18
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1. INTRODUCCIN
Es a partir del derecho comercial, entendido como una categora histrica, con
elementos y caractersticas directamente relacionados con su etapa en la historia,
que podemos entrar a estudiar los cambios que ha tenido a lo largo del tiempo
desde sus propios orgenes y hasta nuestros das.
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GALGANO, Francesco. Historia del Derecho Mercantil, Barcelona, Editorial LAIA, 1981.
BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil, Madrid, Editorial Tecnos, 2002. Vol. 1 p. 40.
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2.1. ORGENES.
Antes de comenzar con los orgenes histricos del Derecho comercial, vale la
pena hacer algunas precisiones conceptuales con el fin de determinarlo con
claridad.
Por un lado est la actividad mercantil, la cual siempre ha estado presente de una
forma u otra en la historia del ser humano, y por otro lado est el Derecho
comercial, considerado como un conjunto de normas y de hechos con cierto
contenido normativo, que regulan las actividades comerciales y que son
independientes del resto del derecho privado. Esta distincin es la generalmente
aceptada por los diferentes doctrinantes.
Esta visin histrica del derecho comercial no debe confundirse, desde luego,
con la historia del comercio, como se hace con relativa frecuencia. Por eso
son solamente los hechos de contenido normativo en la vida del comercio los
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que deben destacarse
As mismo lo seala Manuel Broseta Pont, para que aparezca el Derecho
mercantil como Derecho especial, no basta la existencia de una intensa
actividad econmica.4
La materia mercantil existi siempre, desde los remotos orgenes humanos;
tan pronto como se realiza un intercambio de cosas con un inters lucrativo,
podemos decir que el hombre realiza comercio. () Pero la materia comercial
como disciplina autnoma y diferenciada del resto del derecho privado, no se
manifiesta hasta la poca medieval5
inicio del
GABINO PINZN, Jos. Derecho Comercial, Bogot, Editorial Temis, 1957, Vol. I p.7.
BROSETA, Op.cit., p. 41.
5 ETCHEVERRY, Ral Anbal. Derecho Comercial y Econmico, Editorial Astrea, Buenos Aires, 2005 p. 9.
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La cada del imperio romano, que dura varios siglos, supone la invasin de los
pueblos llamados brbaros, que traen consigo costumbres, hbitos y condiciones
de vida muy diferentes a las romanas, este periodo de la historia hace que las
grandes ciudades romanas vayan disminuyendo sus poblaciones, las cuales se
dispersan al campo y as mismo las principales actividades econmicas. Del
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Son las condiciones propicias para que stos nuevos mercaderes surjan, ya no
existe la unidad poltica del imperio romano que los limite y las poblaciones
necesitan de sus servicios.
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suplen las necesidades de la nueva clase para regular sus nuevas formas de
hacer negocios.
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Ms adelante, los cnsules no slo dirigan los gremios, sino que comenzaron a
impartir justicia entre los comerciantes. Cuando se presentaba algn tipo de
problema o malentendido entre comerciantes, no exista una ley aplicable ni una
figura competente, respetada y reconocida por las partes en conflicto que
administrara justicia y solucionara los conflictos. As, los mismos comerciantes en
cabeza de los cnsules como una figura reconocida y respetada, que de primera
mano conoca las figuras aplicadas a los negocios efectuados entre los
comerciantes y los conflictos que surgan en el desarrollo de los mismos, crean
tribunales conformados por ellos mismos, los Tribunales Consulares. Estos
Tribunales fallan con base en la equidad, la buena f y la justicia.10
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Si
Con ste control que comienza a ejercer el nuevo Estado, las reglas mercantiles
comienzan a ser recopiladas en documentos como las Ordenanzas de Bilbao
promovidas por Felipe II y Felipe V en Espaa y sus colonias y las Ordenanzas
del Comercio (1673) y de la marina (1681), promovidas por Luis XIV en Francia,
en las que Colbert, asesor del rey de Francia, efecta una recopilacin de los
principales usos y costumbres mercantiles con el fin de dar una solucin a los
problemas surgidos principalmente con las letras de cambio. Estas son las
recopilaciones ms reconocidas por los doctrinantes, que junto a otras, se
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Sobre los usos mercantiles prevalece, sin embargo, el derecho mercantil escrito,
producto del Estado. Esta primaca del derecho mercantil de procedencia estatal sobre
el de origen profesional constituye un cambio en la estrategia de la clase
mercantil16
Con los distintos cdigos que se comienzan a expedir, se pasa finalmente de una
internacionalizacin de las normas mercantiles a una nacionalizacin del derecho
mercantil. Con la codificacin, todos los estados comienzan a elaborar sus propios
cdigos, los cuales se aplican exclusivamente a sus nacionales.
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Recordemos que la Lex Mercatoria surge como una reaccin a la limitacin del
derecho romano de regular los nuevos negocios jurdicos que se presentaban y
acude directamente a los usos y costumbres del momento. As mismo, hoy en da
el derecho comercial codificado es insuficiente y no logra adecuar de manera
eficiente la legislacin comercial para regular los nuevos tipos de negocios que se
presentan entre los comerciantes y siempre se hace necesaria una reforma cuya
vigencia es muy limitada en el tiempo. Lo que podemos describir como una
recodificacin, pues la naturaleza cambiante del derecho comercial hace que las
normas escritas tengan que modificarse permanentemente, tan slo una mirada
rpida a nuestro cdigo de comercio hace obvio que el mismo est conformado en
su gran mayora por reformas, en palabras de Broseta Pont:
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Existen rbitros
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Disponible en:
http://www.redsociojuridica.org/credito_documentario_publicacion.htm.
Consultado: Septiembre de 2009
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3. CONCLUSIONES
Con todos estos ejemplos, es claro que hoy, como en el Medioevo, la tendencia es
a retomar el carcter internacional y uniforme del derecho mercantil en la edad
media, a consolidar su carcter consuetudinario, es innegable que el derecho
comercial tiene unas caractersticas naturales que no pueden ser desconocidas o
limitadas como se hizo en la poca de las codificaciones, el comerciante y su
actividad, necesita de un derecho comercial activo que se est innovando
constantemente para garantizar el xito de las actividades y los negocios
mercantiles.
Sin embargo, a pesar de la tendencia que trata de retomar sus orgenes, no es del
todo claro que la Lex Mercatoria est siendo aceptada y aplicada en todo el
mundo. An los ordenamientos nacionales rigen a los estados y stos se niegan a
dejarlos a un lado por las nuevas normas internacionales protegiendo su
soberana. Pero el comerciante de hoy y sus negocios que cada vez ms
traspasan con mayor facilidad todas las fronteras, exige de una Lex Mercatoria
que deje claro a todos los comerciantes que sus negocios sern protegidos y
garantizados de la misma forma y en cualquier lugar del mundo.
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4. BIBLIOGRAFIA
GABINO PINZN, Jos. Derecho Comercial, Bogot, Editorial Temis, 1957, Vol. I.
Sitios WEB:
http://www.redsociojuridica.org/credito_documentario_publicacion.htm.
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UNIVERSIDAD DE LA SABANA
INSTITUTO DE POSTGRADOS
RESUMEN ANALTICO DE INVESTIGACIN
No.
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VARIABLES
NOMBRE DEL POSTGRADO
TTULO DEL PROYECTO
AUTOR
AO Y MES
NOMBRE DEL ASESOR
DESCRIPCIN O ABSTRACT
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9
PALABRAS CLAVES O
DESCRIPTORES
10 OBJETIVO GENERAL
11 OBJETIVOS ESPECFICOS
DESCRIPCIN DE LA VARIABLE
Especializacin en Derecho Comercial
El Derecho Mercantil y la Bsqueda Moderna de sus Orgenes
Rafael Ernesto Bedoya Rivas
2009 Septiembre
Juan Pablo Giraldo Puerta
El derecho mercantil considerado como categora histrica se destaca de las dems ramas del derecho. Su
surgimiento obedece directamente a las necesidades de los comerciantes que lo dotan de dinamismo. Los
cambios histricos, especialmente los ideales liberales, le imponen barreras al dinamismo que por naturaleza
caracterizaba al derecho comercial en sus orgenes. Sin embargo, a pesar de stas limitaciones, el derecho
comercial con los comerciantes como protagonistas, exige que se vuelvan a aplicar sus caractersticas
iniciales y hoy como en sus comienzos el mundo entiende nuevamente que el derecho comercial necesita que
se eliminen las barreras y que se respete su desarrollo natural, aquel definido por los comerciantes y los actos
mercantiles.
The commercial law considered as a historical category stands out from the other branches of law. Its arising
obeys directly to the needs of merchants who provided it with dynamism. The historical changes, specially the
liberal ideals, imposed barriers to it, to the dynamism that naturally characterized the commercial law on its
origins. Nevertheless, in spite of these limitations, the commercial law with the merchants as their main
characters, demands its first characteristics to be applied again and today as then, the world understands that
the commercial law needs the barriers to be placed apart, that its natural development be respected again and
defined by merchants and their trade.
1. Lex Mercatoria
2. Categora Histrica
3. Derecho Comercial
4. Costumbre
5. Tribunal Consular
6. Codificacin
7. Objetivizacin
8. Recodificacin
9. Positivizacin
10. Libertad
Comercio.
Ensayo Crtico
El ensayo busca ubicar al derecho comercial dentro del momento histrico en el que se encuentra desde su
orgen hasta nuestros das.
El ensayo busca demostrar como hoy en da el derecho mercantil retoma las caractersticas que lo
identificaban en sus orgenes.
12 FUENTES BIBLIOGRFICAS
13 RESUMEN O CONTENIDO
14 METODOLOGA
1. BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil, Madrid, Editorial Tecnos, 2002. Vol. 1.
2. ETCHEVERRY, Ral Anbal. Derecho Comercial y Econmico, Buenos Aires, Editorial Astrea, 2005.
3. GABINO PINZN, Jos. Derecho Comercial, Bogot, Editorial Temis, 1957, Vol. I.
4. GALGANO, Francesco. Historia del Derecho Mercantil, Barcelona, Editorial LAIA, 1981.
5. MADRIN, Ramn E. Principios de Derecho Comercial, Santa Fe de Bogot, 1993.
6. MALAGARRIGA, Carlos C. Tratado Elemental de Derecho Comercial, Tomo I.
7. http://www.redsociojuridica.org/credito_documentario_publicacion.htm.
El derecho comercial se distingue de las dems ramas del derecho por las causas que le dan origen. Antes de
entrar a desarrollar el proyecto se hace necesario efectuar algunas precisiones sobre el derecho comercial,
sus orgenes y su identificacin como categora histrica.
Es importante identificar las principales caractersticas del derecho comercial en sus orgenes, las cuales son
consecuencia directa de la actividad mercantil de los comerciantes de la poca y de su protagonismo en su
desarrollo.
Sin embargo, ste desarrollo comercial natural se v limitado por la poca de las codificaciones y por los
ideales liberales fruto de la revolucin francesa del siglo XVIII. Las fortalezas del derecho comercial se limitan
con el monopolio de los Estados de las leyes y la justicia trayendo consigo una nacionalizacin del derecho
mercantil.
Por suerte el Derecho Comercial parece retomar las caractersticas de sus orgenes , el mundo acepta que es
un derecho con una base fundamental en la Lex Mercatoria y las instituciones a nivel mundial se acercan cada
vez ms a la defensa y reconocimiento del derecho mercantil como el derecho de los comerciantes, como el
derecho de la libertad.
Lectura de los diferentes autores escogidos para efectuar la investigacin e identificar las principales
caractersticas del Derecho Comercial en su desarrollo histrico. Identificar los criterios ms importantes de los
autores ms destacados en la doctrina del derecho comercial. Comparar y aplicar de ser posible las
caractersticas del derecho comercial en sus inicios con las condiciones del mercado en nuestro momento
histrico y proyectarlas hacia el futuro.
Con todos estos ejemplos, es claro que hoy, como en el Medioevo, la tendencia es a retomar el carcter
internacional y uniforme del derecho mercantil en la edad media, a consolidar su carcter consuetudinario, es
innegable que el derecho comercial tiene unas caractersticas naturales que no pueden ser desconocidas o
limitadas como se hizo en la poca de las codificaciones, el comerciante y su actividad, necesita de un
derecho comercial activo que se est innovando constantemente para garantizar el xito de las actividades y
los negocios mercantiles.
15 CONCLUSIONES
Sin embargo, a pesar de la tendencia que trata de retomar sus orgenes, no es del todo claro que la Lex
Mercatoria est siendo aceptada y aplicada en todo el mundo. An los ordenamientos nacionales rigen a los
estados y stos se niegan a dejarlos a un lado por las nuevas normas internacionales protegiendo su
soberana. Pero el comerciante de hoy y sus negocios que cada vez ms traspasan con mayor facilidad todas
las fronteras, exige de una Lex Mercatoria que deje claro a todos los comerciantes que sus negocios sern
protegidos y garantizados de la misma forma y en cualquier lugar del mundo.