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(Cabral)
-El DP es el conjunto de las normas que describen los crmenes o delitos y
establecen las especficas consecuencias jurdicas penas y medidas de
seguridad- que importa el hecho de haberlos cometido.
-El derecho penal es una rama del derecho. En consecuencia, sus normas no
estn desvinculadas del resto de las que componen el orden jurdico.
SU CARCTER ESPECFICO CON RESPECTO A LAS DEMS RAMAS DEL
DERECHO (Cabral).
-Para comprender el papel que desempean las normas del derecho penal en
el seno del ordenamiento jurdico, es preciso tener en cuenta las siguientes
premisas.
a) -El derecho penal cumple la misin de tutelar los bienes jurdicos contra
aquellos ataques que, por su naturaleza, comportan un absoluto
menosprecio o rechazo del valor que esos bienes revisten para la
subsistencia de la comunidad.
-El derecho penal acta cuando el quebrantamiento de las normas crea un
estado de alarma general que implica la necesidad de una reaccin pblica.
b) Si como dice Jellinek, el derecho es un mnimo de tica, el derecho
penal es un mnimo del minimum de tica.
c) El derecho penal funciona en forma complementaria en el sentido de que
refuerza la proteccin que el resto del derecho otorga a los bienes jurdicos.
LA SANCIN RETRIBUTIVA. (Cabral).
-La caracterstica distintiva de toda norma jurdica consiste en que su
incumplimiento acarrea como consecuencia la imposicin de una sancin
coactivamente aplicada por el Estado.
-Las normas jurdico-penales se distinguen de las del resto del derecho por la
naturaleza retributiva de las sanciones que les son propias.
-El orden jurdico prev dos clases de sanciones: -Unas reparatorias, otras
retributivas.
Las sanciones reparatorias pueden asumir dos formas:
-La reposicin de las cosas al estado anterior existente al momento de la
-Podemos entender a Soler cuando dice que el derecho penal es la parte del
derecho compuesta por el conjunto de normas dotadas de sancin
retributiva.
Principios fundamentales del derecho penal: (Cabral)
a) Principio de legalidad: -No puede haber delito del derecho criminal ni
pena, sin una ley previa en la que se describa concreta y
circunstanciadamente la conducta incriminada y en la que se establezca
la correspondiente sancin retributiva.
Principio enunciado por Feuerbach: Nullum crimen nulla poena sine lege.
Est consagrado en el art. 18 de nuestra CN ningn habitante de la nacin
puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso.
-Este principio constituye una real garanta individual, pues asegura al
ciudadano que slo podr ser perseguido en sede criminal por aquellas
acciones a las que (de modo taxativo) el legislador amenaza con pena.
Principio de culpabilidad: -No se puede aplicar una pena (sancin
retributiva) si el autor no ha obrado culpablemente es decir de modo que le
sea reprochable.
-Debe haber una participacin subjetiva. -Algo que est en el alma del
individuo, de modo que se pueda penar. Este principio no est explcito en la
CN, pero se deduce del principio de legalidad.
a) Principio de exterioridad: -No puede existir delito sin accin.
-El derecho penal castiga al hombre por lo que hace y no por lo que piensa o
por lo que es.
-La CN reconoce en el art. 19 las acciones privadas de los hombres que de
ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a tercero,
estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
d) Garanta de la defensa en juicio: -Se proscribe toda aplicacin de pena
sin un juicio previo anterior al hecho del proceso. Se asegura el individuo de
un debido proceso legal a travs de un juicio, cuyas etapas principales e
ineludibles son:
-Una acusacin, una defensa, oportunidad de producir prueba y una
sentencia dictada por juez competente (art. 18 citado anteriormente).
que regulan la materia de los delitos y de las penas que a ellos corresponden
(por ejemplo, el Cdigo Penal).
b) El derecho penal procesal: -Est compuesto por las reglas de
procedimiento que regulan el juicio criminal vigentes en las distintas
provincias y el que rige en jurisdiccin federal.
c) El derecho penal ejecutivo: -Es el conjunto de las normas que
establecen el modo como deben ejecutarse y cumplirse las diversas penas.
La ciencia del derecho penal.
-Una ciencia es una serie de conocimientos adquiridos y ordenados
sistemticamente conforme a un mtodo impuesto por la naturaleza del
objeto que se trata de conocer.
-As, las ciencias normativas tienen por objeto de estudio las normas
(morales, jurdicas, religiosas, etc.) o sea el deber ser.
-Y se diferencian de las ciencias causales-explicativas que se proponen el
conocimiento del ser, procurando explicar los fenmenos a travs de las
causas que los producen mediante la relacin de causalidad.
-El derecho no es una ciencia, pero s puede ser objeto de tratamiento
cientfico.
-La ciencia que estudia el derecho es una disciplina normativa y se denomina
dogmtica jurdica; -La ciencia que en particular estudia el derecho penal
se llama dogmtica jurdico-penal.
LA DOGMTICA JURDICA PENAL: SU OBJETO Y MTODO (Cabral).
-La dogmtica estudia un sistema de normas no ya en su momento esttico,
como fenmeno, sino en su momento dinmico, como voluntad actuante.
-El objeto de la dogmtica penal: -Es el estudio del derecho tal cual es.
Como dice Soler: -El estudio dogmtico presupone la existencia de un
derecho dado y se propone su sistematizacin, interpretacin y aplicacin
correctas.
-Se puede denominar al mtodo de la dogmtica: -Como lgico abstracto
y finalista, porque estudia las normas que son abstracciones, empleando los
sern sanas y limpias para seguridad y no para castigo de los reos detenidos
en ella.
4) Descripcin de delitos.
- El art. 15 de la CN prescribe: -Todo contrato de compra y venta de personas
es un crimen del que sern responsables los que lo celebrasen y el escribano
o funcionario que lo autorice.
-De acuerdo al art. 22 toda fuerza armada o reunin de personas que se
atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste comete delito
de sedicin.
-El art. 103 define el delito de traicin contra la Nacin diciendo que consistir
nicamente en tomar las armas contra ella, o en unirse a sus enemigos
prestndoles ayuda y socorro; el Congreso fijar por una ley especial la pena
para este delito; pero ella no pasar de la persona del delincuente, ni la
infamia del reo se transmitir a sus parientes de cualquier grado.
-El art. 109 dice que ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a
otra provincia.
b) Relaciones con el derecho internacional.
-Se est por crear una Corte Penal Internacional dotada de imperium para
establecer y aplicar normas penales, por encima de la voluntad de los
estados soberanos.
-A partir de 1945 hay una conciencia internacional de condenar a los autores
de los crmenes de guerra, lesa humanidad y genocidio.
-Por otro lado nuestro cdigo penal reprime la falsificacin de moneda
extranjera, la violacin de tratados internacionales, la violacin de las
inmunidades del jefe de un estado o del representante de una potencia
extranjera, etc.
c) Relaciones con el derecho privado.
-El derecho privado regimenta las relaciones de los ciudadanos entre s,
relaciones tambin objeto de tutela por parte del derecho penal, cuando la
naturaleza de la infraccin as lo exige.
Es necesario el conocimiento de las normas del derecho privado para la recta
aplicacin del derecho.
Bolilla II: Formas Primitivas:
-Dice Soler que buscando las races del derecho penal, encuentra la primer
gran relacin entre este con lo prohibido en grado supremo; esta idea
prehistrica se encuentra vinculada a un sistema en el que se confunde lo
-Solo admite como autor responsable del delito al hombre varn o mujer,
capaz (maduro, sano de mente) y culpable (dolo).
-El dolo solo es la intencin directa o sea que no basta con el dolo eventual.
-Excusan la ignorancia y el error de hecho sobre una circunstancia
constitutiva del delito.
-La ignorancia o error de derecho no excusan.
-Conoce el principio de la coaccin. NO ignora las causas de justificacin del
delito (defensa necesaria, estado de necesidad y de la obediencia debida).
-Castiga el hecho consumado y no la tentativa.
-Conoce la participacin criminal.
-La pena es personal, solo excepcionalmente se traslada a los familiares.
-En los primeros tiempos distingue la pena privada (adictio, talion,
composicion) de la pena pblica que puede ser capital (de muerte o
disminucin de status) y no capital que a su vez puede ser aflictiva,
restrictiva de la libertad, patrimonial o infamante.
-El derecho penal romano no ignora las circunstancias agravantes y
atenuantes de la pena, ni el principio de la reincidencia, ni las causas de
extincin de la pena, que se dan por muerte del condenado.
-La admita extingue el delito y la pena, la gracia solo la pena.
-Aunque la muerte no produce siempre ese efecto, la ley de las XII tablas
establece la composicion pecuniaria como forma de extinguir acciones
penales por injurias y hurto.
-Se desarroll el principio de eficacia de la ley penal en razn de las personas
y del lugar.
Derecho Penal Germnico:
-Ha influido de menor forma que el romano en nuestra legislacin, y solo se
manifiestan a travs del CP de Baviera de 1813, que trascendi al proyecto
Tejedor.
-Se manifiesta por la venganza de sangre y la giffe que est sometida a la
potestad punitiva de su jefe.
-Prepondera el elemento objetivo, o sea el dao, solo despus se le fue dando
importancia al elemento subjetivo, la tentativa no se castiga.
-Por atender al principio de causalidad material del delito, reprime con la
misma pena a los partcipes.
-La instigacin empieza a tener importancia, cuando se considera que el
delito del siervo, no es siempre el delito del patrn.
favorecimiento.
-Admite causas eximentes, la defensa necesaria, el estado de necesidad, el
mandato del superior.
-Admite circunstancias atenuantes o agravantes de la pena y aunque no
registra una teora general de la reincidencia.
-No le reconoce efecto extintivo de la pena, ni a la prescripcin, ni al
arrepentimiento y la muerte no extingue siempre la pena.
-Castiga delitos contra la vida, la integridad corporal, la libertad, el honor, la
propiedad, etc.
-La Recepcin del Derecho Penal Romano. Las Partidas. La Carolina:
-En la legislacin espaola, se manifest en las Siete partidas del rey Alfonso
X el sabio.
-Las disposiciones penales, estn contenidas en la partida sptima:
- El carcter pblico del derecho penal.
- La existencia de personas inimputables, tales como los locos, los menores
de diez aos, etc.
- La distincin entre hechos dolosos y culposos, y la existencia de hechos
justificados (caso fortuito).
- Las penas para los delitos eran muy severas.
-La Recepcin del derecho romano en Alemania, se manifiesta en dos
instrumentos pblicos:
-La Bambergenesis fue una ordenanza criminal preparada por Juan
Schwearzemberg para acordar certeza al ordenamiento criminal a fin de
superar el empirismo de la jurisprudencia.
- La Carolina fue un cdigo penal con varias disposiciones sobre
procedimiento y organizacin de los tribunales.
-Segn Soler su importancia consiste en que ella se logra una efectiva
afirmacin del carcter estatal de la actividad punitiva, y se da fijeza al
derecho penal.
-Cuenta con 219 artculos de los cuales son de derecho penal, prodiga la pena
de muerte y establece el modo de cumplirla, segn de trata de hombre o
mujer (hacha u orca, sumersin), acepta la interpretacin y aplicacin
analgica de la leyes generales, es de carcter subjetivo, admite la tentativa
y distingue el dolo y culpa, establece la obligacin de los jueces de consultar
sus dudas a la facultades o escuelas de derecho.
El Derecho Penal Europeo hasta mediados del S. XVIII:
-Dice que debe ser moralmente imputable: -El hombre responde por su libre
albedro y aqu entra en juego el tema de la culpabilidad.
-La responsabilidad se sustenta en la imputabilidad moral, que es fruto del
albedro (el hombre pudiendo optar entre el bien y el mal, opta por este
ltimo y por eso es castigado).
Por ltimo debe ser polticamente daoso pues debe afectar a la poleis, a la
sociedad toda.
LA DOCTRINA POSITIVISTA.
-En el ltimo tercio del s. XIX hay una reaccin contra la doctrina
iusnaturalista de Carrara influenciada por el positivismo.
-Esta doctrina somete el delito a la ley de causalidad, cuyo nico mtodo es
el experimental.
-Es una tendencia negadora de la metafsica, que fue recogida por un mdico
italiano llamado Lombroso, creador de la antropologa criminal.
-Escribi El hombre delincuente, y apartndose de los principios del libre
albedro dijo que el delincuente es un monstruo antropolgico con
caractersticas psquicas y fsicas que lo convertan en una especie de gnero
humano.
-Es un ser vivo que reaccionaba por el principio de causalidad cuando era
atacado.
-As la pena estaba fundada en el principio de defensa social.
-Estas ideas fundaron la Escuela Positiva Criminal.
-Enrique Ferri que puso acento en las causas sociales y climticas y sigui con
las ideas de Lombroso.
-Ferri y Garfalo escribieron dentro de esta escuela.
Garfalo hace un anlisis de los sentimientos para elaborar su definicin
sobre la base de la existencia de los que considera perdurables en la
humanidad; que son, segn l, los de piedad y probeidad o justicia.
-La lesin de tales sentimientos constituye, entonces, el delito natural.
-Ferri le critic que dejaba afuera otros sentimientos importantes dentro de
la sociedad.
-Y defini al delito como una accin impulsada por mviles egostas e
individuales que atacan las condiciones de vida de una sociedad y la moral
de polica.
-Delito al sancionado con pena correccional.
-Crimen al que conduce a pena aflictiva o infamante.
Esa clasificacin pierde significado en el Derecho Argentino, tanto porque el
cdigo no acepta distinciones, ya que slo legisla sobre delitos, cuanto
porque no se prevn en nuestra legislacin penas aflictivas o infamantes.
-As pues, la distincin resulta nicamente de lo que disponga el
ordenamiento jurdico.
-Uno de los temas que ms se debatieron en el derecho argentino fue decidir
si existe o no diferencia sustancial, cualitativa, entre delitos y
contravenciones.
-Ninguno de los ensayos realizados llega a demostrar de modo incuestionable
la existencia de diferencias intrnsecas.
-La distincin queda librada a la ley; es decir que el hecho es delito o
contravencin segn lo que disponga el ordenamiento jurdico.
-El juzgamiento de las contravenciones por autoridades administrativas sin
revisin judicial es inconstitucional.
CLASIFICACION DE LOS DELITOS:
-Se pueden clasificar teniendo en cuanta su estructura:
1. Tipo general: -Es la figura delictiva tomada en el sentido del hecho
punible. Especial: -Es la descripcin formal.
2. Bsicos (o fundamentales): -Presentan la figura simple del hecho punible,
constituyen la espina dorsal del sistema del cdigo. Especiales: calificados
(agravados o privilegiados) son modalidades especiales de un tipo bsico que
aumentan o disminuyen la criminalidad del hecho.
3. Ofensas Simples y o complejas: -La divisin atiende al bien jurdico tutelado
o correlativamente al bien jurdico lesionado.
-Ofensa Simple: -Le corresponde un solo bien, como objeto de ofensa.
-Ofensa compleja: -Cuando hay ms de un bien como objeto de ofensa, el ttulo
del delito est determinado por el bien que el legislador considera prevaleciente.
4. Tipos con unidad y pluralidad de hiptesis:
-Unidad de hiptesis: -Homicidio o hurto, ambos son tipos de delitos con
unidad de hiptesis. Los medios o modos de matar o robar resultan
indiferentes para los tipos del homicidio o hurto simple.
-Pluralidad de Hiptesis: -En el caso que el tipo de delito prev ms de una
forma de realizacin estos casos son:
- Unidad de accin u omisin con distinto efecto.
- Unidad de accin u omisin con distinta finalidades del autor.
- Unidad de accin con objetividades materiales distintas.
- Unidad de accin con circunstancias diferentes.
- Acciones u omisiones distintas que son modos consumativos de un mnimo
resultado o que tienen el mismo fin.
- Acciones u omisiones que sin tener el mismo fin implican efectos
convergentes.
- Acciones u omisiones con el mismo fin y efectos convergentes.
5. Tipos Simples y Compuestos:- Esta clasificacin tiene que ver con el
nmero de acciones u omisiones tpicas.
-Simples: -Algunos atienden a una sola accin.
-Compuestos: -Integrado por varias acciones que constituyen un delito.
Tambin puede darse que dos delitos juntos den forma a uno nuevo.
6. Tipos de peligro y tipos de daos o lesin: -Esta clasificacin tiene
que ver con la tutela represiva y la razn de ser de esta.
-Tipos de Peligro: -La tutela represiva se discierne frente al peligro para un
bien jurdico (peligro es una amenaza de dao), la amenaza es la probabilidad
de que el dao se produzca, como consecuencia de la accin del autor. El
peligro puede ser presumido por la ley o real.
-Tipo de dao o lesin: -Si el resultado del comportamiento es un dao o
lesin para el bien jurdico (consistente en su destruccin o perjuicio).
7. Tipo de Simple Conducta, Tipos formales, tipos materiales: -No atiende
al peligro y al dao, como razn de tutela, sino que mira le estructura del
hecho tpico.
-Tipo de simple conducta: requiere el comportamiento del autor, sin
atender al resultado.
- Tipos Formales: demandan adems del comportamiento el resultado.
-Tipo Material o de Resultado: -Su consumacin exige que se produzca el
LA ACCIN. CONCEPTO.
-La accin es como la piedra angular sobre la cual reposa la definicin
dogmtica de delito.
El delito se dice una accin porque en el art. 18 CN se habla del hecho como
sinnimo de la accin.
-En segundo lugar, la expresin hecho est empleada en el art. 34, 45, 54, 55
CP y por ltimo, todas las figuras delictivas contempladas en la parte especial
consisten en acciones: -Despojar, sustraer, etc.
-Son acciones denominadas por verbos, por eso es una accin humana, y
quedan excluidos los acontecimientos producidos por animales.
-Tampoco las personas jurdicas son capaces de delinquir. El art. 43 CC dice
en su nota que las sociedades no pueden delinquir.
Al respecto Vlez Sarsfield dice en esa nota que se violara un principio del
derecho criminal, pues la pena debe corresponder a quien cometi el hecho y
de castigar a las personas jurdicas probablemente se castigara a gente que
no cometi el hecho.
-Sin embargo algunas disposiciones legales vigentes consagran penas para
las personeras jurdicas: Por ejemplo la ley penal cambiaria y la ley de
contrabando.
-Existe una corriente de la cual Beling es miembro, que sostiene que la
accin es un concepto natural, objetivado de la voluntad, que produce
cambios o efectos en el mundo exterior perceptibles por los sentidos; de
acuerdo con este modo de ver, el delito de injurias, por ejemplo consistira en
una serie de movimientos de la laringe, produccin de ondas, estmulos
auditivos y procesos cerebrales.
Las crticas que se le pueden hacer son:
1) Que en los delitos por omisin falta el concepto natural de accin.
2) El art. 208 CP dice que para que haya ejercicio ilegal de la medicina tiene
que haber una reiteracin.
3) Hay delitos de culpa en los cuales tampoco est el concepto natural de
accin.
4) Los tipos penales limitan la relacin de causalidad.
5) Las consecuencias de los hechos que la ley no tiene en cuenta, por lo que
el concepto de la accin natural no sirve.
-Frente a la concepcin naturalista de la accin, ya en los aos 30 se levanta
la teora de la accin finalista de Welzel que dice que:
-La actividad final es una actividad dirigida conscientemente en funcin del
fin.
-Mientras que el acontecer causal no est dirigido en funcin de su fin.
-Por ello la finalidad es vidente y la causalidad es ciega.
-Pero en los delitos culposos, es claro que el sujeto no ha querido el resultado.
Por otro lado esta teora tambin se encuentra con el problema de los delitos
por omisin y de comisin por omisin.
ELEMENTOS:
EL QUERER INTERNO
LA ACTUACIN
VOLUNTARIA
EL RESULTADO.
ms personas.
-Existen tambin algunos tipos delictivos que requieren el concurso de varias
personas.
-Ej.: (art. 210 supuesto de asociacin ilcita). De esta manera los delitos
pueden clasificarse en numricamente indiferentes.
Los tipos pueden clasificarse en :
- Comunes: -La accin descripta mediante l verbo puede ser realizado por
cualquiera; en tales casos, la referencia al sujeto activa es impersonal y la ley
emplea formas pronominales para designarlo: al que......, los que.......
- Especiales: -No los pueden realizar cualquiera, sino determinadas
personas.
- Ej.: Abuso de autoridad y otros que se encuentran en los arts. 248 a 253 del
cp.
-Los cometidos por funcionarios pblicos.
-La esfera de los posibles sujetos activos resulta restringida y as surgen
problemas de adecuacin tpica en materia de autora y participacin, sobre
todo en los delitos de propia mano.
B- Un verbo o el ncleo del tipo: -La ley penal describe las conductas
punibles tomando como punto de partida la forma gramatical del verbo, el
cual designa el modo de obrar humano que la ley sanciona.
-El verbo constituye el ncleo de todo tipo penal, porque nuestro
ordenamiento jurdico acepta un derecho penal de accin.
-Existen tipos penales muy simples que la descripcin de la actuacin punible
aparece casi agotada con la sola mencin del verbo. -Ej.: Tipo bsico de
homicidio del art. 79.
-La mayora de los tipos penales la descripcin legal esta complementada
mediante la mencin de circunstancias, calidades o relaciones que sirven
para precisar los perfiles de la actuacin prohibida. Ej.: Tipo penal del hurto
en el art. 162.
-El verbo constitutivo del ncleo del tipo aparece acompaado de
componentes de ndole fctica y de ndole normativa.
Elementos fcticos: (2 clases)
Objetivos: -Cuentan el lugar, el tiempo, el medio empleado, y la ocasin:
a) -Art. 167, inc 1, la escala penal al robo aumenta si es cometido en lugar
despoblado.
b) -Art. 198, delito de piratera los actos de depredacin o violencia cometidos
contra una aeronave mientras realiza las operaciones inmediatamente
anteriores al vuelo.
c) -Art. 80. Inc2, la pena de homicidio se agravara si es cometido mediante el
empleo de veneno. d) art.165, se impondr reclusin o prisin perpetua, o
reclusin o prisin de 10 a 20 aos, con motivo de ocasin del robo resultare
un homicidio.
Subjetivas: - Estados psicofsicos.
- Elementos subjetivos del tipo.
Estados psicofsicos: -Emocin violenta: art. 81, inc1cp establece una pena
disminuida para el que matare a otro encontrndose en 1 estado de emocin
violenta.
Puerperio: art. 81, inc2 CP, fija una pena menor para la madre que, con el fin
de ocultar su deshonra, matare a su hijo durante el nacimiento.
Elementos subjetivos del tipo: -Generalmente son de finalidad,
motivacin o conocimiento.
Elementos subjetivos de finalidad: -Art. 80, inc7, castigo con reclusin o
prisin perpetua al que matare a otro para preparar, facilitar u ocultar otro
delito o procurar la impunidad para s o para otro.
Elementos subjetivos de motivacin: -Art. 80, inc 4, reprime con reclusin
perpetua al que matare a otro por placer, codicia, odio racial o religioso.
Elementos subjetivos de conocimiento: -Art. 284, sanciona al que recibi
moneda falsa de buena fe, la circula con conocimiento de su falsedad.
Mezger Estos elementos subjetivos pertenecen al injusto. Los llama
elementos subjetivos del injusto.
Elementos normativos: -Descripciones legales de las hiptesis delictivas se
integran con componentes de ndole valorativa.
-Existen una serie de disposiciones en los que los tipos se complementan de
modo expreso con referencias a la ilegalidad o ilegitimidad del modo de obrar.
-La admisin de esta clase de elementos integran los tipos penales, descarta
entonces la opinin de que estos son aromticos o incoloros; pero su
presencia obedece al hecho de que el legislador insista en destacar la
ilegalidad del modo de obrar que describe en determinados tipos, de ningn
-La descripcin legal de los tipos se integra con requisitos objetivos, cuya
concurrencia no depende de la actividad el autor del hecho.
-Ej.: -El tipo del cheque sin provisin de fondos, requiere que el cheque no
haya sido abonado por el librador dentro de las 24 hs. de habrsele
comunicado la falta de pago, comunicacin esta cuya realizacin corresponde
al tenedor de aquel y sin lo cual no hay delito.
-Estos elementos excepcionales no muestran como principio, ser abarcados
por la culpabilidad del autor.
Causas que excluyen la adecuacin al tipo
-La adecuacin a un tipo penal es un requisito indispensable a los fines del
castigo de una accin humana.
-Por eso solo sern punibles aquellas conductas que guardan total
correspondencia con alguna de las diversas hiptesis delictivas que describe
la ley penal.
-Ello consagrado en el artculo 18 de la Constitucin Nacional.
-En consecuencia la ausencia de algunos de los elementos que componen un
determinado tipo penal importa inaplicabilidad de la sancin correspondiente.
Casos limites o supuestos.
Supuestos de delitos putativos. Pueden darse por:
1) Ignorancia o error de derecho: -La hiptesis del sujeto que realiza una
accin creyendo, a falso conocimiento del derecho vigente que ellos es un
delito, siendo que no lo es.
-Ej.: El que comete incesto en nuestro pas creyendo que es un delito, lo que
no es exacto.
-El sujeto de marras obra convencido de que viola la ley, pero su actuar no es
punible por que no se adecua a ninguno de los tipos penales previsto en
nuestra legislacin.
-Castigarlo importara una inaceptable renuncia a la vigencia del principio
constitucional en cuya virtud nadie puede ser penado sin ley previa al hecho
del proceso. (Art. 18 CP).
2) Ignorancia o error de hecho: -La hiptesis del que creyendo
equivocadamente que concurren los elementos constitutivos de un tipo
penal determinado, ello no ocurre en la realidad.
-Ej.: El que tiene acceso carnal con una mujer de 16 aos, convencido de que
tiene 14.
testimonio)
- Delitos de resultado que lo exigen.
5. Segn el tiempo:
- Instantneos: -Los que se consuman en el momento.
- Permanentes: -Los que perduran mientras persiste la actuacin del agente
(Privacin ilegitima de la libertad).
6. Hay tipos penales bsicos que pueden atenuarse o agravarse segn
ciertas circunstancias son llamados bsicos (Ej. el homicidio puede ser
calificado (agravado) el parricidio o privilegiado (atenuado) el cometido en
estado de agresin violenta.
-Por ultimo hay tipos simples y complejos estos ltimos son los que
resultan de la combinacin de dos o ms delitos simples (Ej.: el latrocinio).
Bolilla XII: Antijuridicidad:
-Es el resultado de un juicio en cuya virtud se afirma el disvalor objetivo y
substancial de una accin humana, confrontndola con el ordenamiento
jurdico en su totalidad; incluyendo los principios generales del derecho.
-La antijuridicidad constituye la sustancia del delito.
-El delito es por esencia un acto contrario al derecho (nullum cirmen sine
iniuria).
-La adecuacin tpica constituye un indicio de antijuridicidad.
-La antijuridicidad supone el enjuiciamiento de una accin, adecuada a un
tipo penal, a la luz de lo que disponen las reglas que integran el
ordenamiento jurdico, y la afirmacin de su disvalor.
-La antijuridicidad es el resultado de un juicio en cuya virtud afirmamos la
injusticia de una accin concreta.
-El derecho es un todo unitario y coherente: -En cuyo seno rige el
principio lgico de no contradiccin; una accin no puede ser
simultneamente conforme y contraria a las reglas que integran ese todo.
-El derecho penal no contiene ilicitudes que no sean tales para el resto del
derecho.
defensa (art. 34 inc 6), obrar en virtud de obediencia debida (art. 34 inc.5).
-La antijuridicidad constituye el resultado de un juicio de valor que recae
sobre la accin considerada en s misma, con tal independencia de la
culpabilidad del autor.
Antijuridicidad substancial o formal:
-Segn Von Liszt El acto es formalmente contrario al derecho, en tanto que
es transgresin de una norma establecida por el Estado, de un mandato o de
una prohibicin del orden jurdico.
- El acto es materialmente antijurdico en cuanto significa una conducta
contraria a la sociedad (antisocial).
Soler acierta en que aquello que Von Liszt llama antijuridicidad formal, no
es otra cosa que la adecuacin al tipo, o sea, el punto de partida para
sospechar la antijuridicidad substancial de la accin.
-La afirmacin de la antijuridicidad de una accin, no depende de la
transgresin de una prescripcin legal, sino la consideracin de la accin a la
luz de lo que establece la totalidad del ordenamiento jurdico, incluidos los
principios generales del derecho, es decir aquellos que son comunes a
todas sus normas, precisamente porque no son especificas o particulares de
algunos sectores de ellas.
-La antijuridicidad importa una valoracin de naturaleza substancial y no
meramente formal, porque ms all de una transgresin de una norma
determinada, importa el quebrantamiento de los principios que constituyen la
base del ordenamiento jurdico y el consiguiente menoscabo de las
finalidades de justicia y bien comn que determinan su existencia.
El bien jurdico y la determinacin de la antijuridicidad:
-La afirmacin de la antijuridicidad de una accin no se agota en su
contradiccin formal con un determinado precepto del derecho, sino en su
contrariedad con los principios y finalidades del orden jurdico.
-Es necesario que la accin se traduzca en la lesin de un bien jurdico porque
la finalidad del derecho todo, radica en la tutela de los bienes jurdicos.
Relaciones entre adecuacin tpica y antijuridicidad:
-La adecuacin tpica de una accin, la cual supone al menos su igualdad
formal, constituye un indicio de la antijuridicidad de ella, aunque no la
afirmacin definitiva de esta por cuanto una conducta tpica puede no ser
substancialmente injusta en virtud de la concurrencia de una causa de
justificacin.
La Justificacin:
-Es la contrapartida de la antijuridicidad.
-La justificacin exige la puesta en juego de todo el ordenamiento jurdico.
-En principio podemos afirmar, de acuerdo al llamado mtodo reglaexcepcin, que para nuestra ley toda conducta tpica es antijurdica (regla) a
menos que concurra una de las causas de justificacin especficamente
previstas en el Cdigo Penal (art. 34).
Causas de justificacin expresamente previstas en el Cdigo Penal:
-Pueden dividirse en dos grupos:
a) -Las que responden al imperio de necesidad y legtima defensa (art. 34 inc
3,6 y 7 C.P).
b) -Las que obedecen a la lgica interna, propia de todo sistema jurdico. El
cumplimiento de un deber y el legtimo ejercicio de un derecho, autoridad o
cargo (art. 34 inc.4).
Causas:
-Estado de necesidad.
-Legtima defensa.
-Legtima defensa privilegiada.
-Defensas mecnicas predispuestas.
-Cumplimiento de un deber.
-Legtimo ejercicio de un derecho, autoridad y cargo.
-Consentimiento.
-Lesiones mdico-quirrgicas.
-Lesiones deportivas.
Doctrinas supralegales de la justificacin:
-Doctrina en las cuales el concepto de antijuridicidad aparece influenciado de
contenidos sociolgicos, prejurdicos o metajurdicos, hasta llegar a justificar
las acciones conforme a un derecho supralegal.
Bolilla XIII: La Justificacin:
-La justificacin es la contrapartida, el opuesto de la antijuridicidad; de ah
que la justificacin exija la puesta en juego de todo el ordenamiento jurdico.
-Es por eso que las causas de justificacin provienen de los principios
generales del derecho, de ah que las enumeradas en el cdigo penal son solo
algunos y no las agotan.
-Las causas generales de justificacin expresamente previstas en el cdigo
penal pueden clasificarse en dos grandes grupos.
-Por una parte las que responden al imperio de la necesidad (art. 34 inc 3,6 y
7).
-Y por la otra las que obedecen a la lgica interna propia del sistema jurdico
(art. 34 inc 4).
-A las primeras corresponden el estado de necesidad y la legitima defensa, y
en las segundas est el cumplimiento del deber y el legtimo ejercicio del
derecho.
Enumeracin:
-El cumplimiento de un deber: art. 34 inc 4. Ese deber deber ser legal,
este principio radica en el art. 1071 del CCV el ejercicio regular de un
derecho propio o el cumplimiento de una obligacin no pueden constituir
ilcito alguno.
El Legtimo Ejercicio de un Derecho: -Art. 34 inc 4. Sera contradictorio
reconocer la existencia de un derecho cuyo ejercicio constituyera un ilcito.
Excluye la antijuridicidad de la conducta de quien obra conforme al derecho.
-Legtimo ejercicio de autoridad: -Art.34 inc 4. Entre estos se encuentran
los poderes de correccin que imparte la patria potestad de los padres sobre
sus hijos menores.
-El ejercicio de los poderes disciplinarios sobre sus asociados que es
propio de ciertas corporaciones civiles (clubes, federaciones deportivas, etc.).
-El estado de necesidad: no es punible, el que causare un mal por evitar
otro mayor inminente a que ha sido extrao (Art. 34 inc 3). -En este caso la
ausencia de antijuridicidad proviene de la necesidad de evitar un riesgo cuya
concrecin no puede ser evitada sino mediante el sacrificio de un bien
jurdico.-Ej.: arrojar la mercanca que transporta un avin para no caerse por
sobrepeso.
-Supone la preexistencia de una situacin de peligro para un bien jurdico que
solo puede ser salvado con el sacrificio de otro bien jurdico inferior al
primero.
-Requisitos del estado de necesidad:
a) -Existencia de un bien jurdico en peligro inminente.
b) -Que esta situacin no pueda conjurarse sino a travs de sacrificio de otro
bien jurdico.
c) -Que el bien jurdico sacrificado sea de jerarqua inferior al salvado.
d) -Que el que obra en estado de necesidad haya sido totalmente ajeno a la
produccin de la situacin de peligro que trata de conjurar. Ya que no podra
justificarse si hubiera obrado culposa o dolosamente.
e) -Que el agente no haya tenido a su cargo la obligacin jurdica de
confrontar el riesgo, o sea el deber de soportar el mal que lo amenaza.
-Conflicto entre bienes:
-En caso de que los bienes sean iguales (matar a otro para salvar la propia)
hay diferencias doctrinarias.
-Soler que lo mira desde el punto de vista subjetivo dice que la propia vida
es siempre ms importante que la ajena.
-En cambio Cabral que lo analiza desde el punto de vista objetivo, dice que
nunca hay justificacin por matar a otro en estado de necesidad (art. 34 inc
2).
Legtima Defensa: -Es una especie de estado de necesidad, ya que el
agente obra acuciado por la necesidad de impedir o repeler la agresin de
que es objeto.
-Aqu tambin, en el caso de conflicto entre dos bienes debe prevalecer el de
mayor jerarqua.
-Pero en este caso la valoracin cambia porque la accin del agresor es
injusta, mientras que la del que se defiende est dentro del derecho, es por
eso que en el caso de que se trate de matar a otra para que no lo maten esta
conducta es aceptable y encuadra dentro de la legitima defensa.
Elementos:
a) Agresin ilegitima: -La legtima defensa debe ser una reaccin contra el
peligro que supone para un bien jurdico el obrar injusto de otra persona. -Ej.
Matar a otro para que no lo maten. Tiene que ser una agresin actual.
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla:
-Se justifican las lesiones leves (art. 89), no las gravsimas (art. 91).
Exceso de Justificacin: (art. 35).
-El que hubiere excedido los limites impuesto por la ley, por la autoridad o
por la necesidad, ser castigado con la pena fijada para el delito por culpa o
imprudencia.
Bolilla XIV:
-Los pueblos primitivos tenan una concepcin estrictamente objetiva de la
responsabilidad: -Se responda por la sola causacin material de un dao.
Este enfoque fue sustituido por la concepcin subjetiva.
Concepto:
-Culpabilidad implica la idea de reproche; importa en mostrarle a la
persona culpable, haber obrado contra el derecho a pesar de que poda
actuar de conformidad con sus prescripciones (por haber tomado partido
contra lo que es justo y a favor de lo que es represible).
-Culpabilidad es reprochabilidad: -Un no hacer lo que se debe hacer o
hacer lo que no se debe.
-Resulta claro el substrato normativo de esta nocin y la afirmacin del
principio de que no hay culpa sin ley (sin ley no obligacin, no hay
transgresin y no hay culpa).
Sin antijuricidad no hay culpabilidad:
-La antijuricidad es la limitacin entre lo que debe ser y lo que no debe ser
(esfera del deber).
-La culpabilidad entraa el problema de saber si el autor del hecho ha
tenido la posibilidad de obrar de acuerdo con ese deber ser (esfera del
poder).
-Quien no puede no debe, solo se no exige aquello que razonablemente est
a nuestro alcance.
Culpabilidad y libertad:
-No hay culpa sin ley, la normativa implica el reconocimiento de la libertad
del destinatario de la norma.
-Afirmada le existencia de la libertad moral, en el hombre importa el
reconocimiento de que posee una conciencia moral que le permite distinguir
como una consecuencia necesaria, actuaria de igual forma para este caso
resulta de utilidad la aplicacin de la teora de la representacin.
- El problema surge con el dolo eventual, porque este constituye el
mnimo de dolo, mas all es culpa o caso fortuito.
La teora del asentimiento combina equilibradamente con acierto los dos
elementos del dolo, el conocimiento y la voluntad.
-Para la teora del asentimiento no es necesario que el sujeto haya querido el
hecho delictuoso, es suficiente que haya aceptado la eventual produccin de
ese resultado, sin desearlo pero sin rechazarlo.
-Por lo tanto obra tambin con dolo el que se representa un resultado como
posible, consecuencia de su actuacin voluntaria y consiste en que se
produzca por no desistir de su obrar.
-Lo que interesa es la actitud de indiferencia del autor frente a la posible
produccin del resultado. Se diferencia de la culpa con representacin porque
en esta se rechaza porque se cree que no se producir.
Especies de Dolo:
- Dolo directo de primer grado: -El agente quiere directamente el
resultado delictivo.
- Dolo directo de segundo grado: -El resultado delictivo se representa
como una consecuencia necesaria del obrar del hombre y no obstante no se
detiene.
- Dolo eventual: -Se ha representado el hecho como posible, consecuencia
de su actuacin y a pesar de ello obra igual porque le es indiferente que se
produzca o no el resultado delictivo, o sea que consiente en que ocurra con
tal de no desistir de su obrar. Es eventual porque puede ocurrir o no el
resultado.
Delitos Preterintencionales:
Art. 81 inc. 1 apartado b) del CP hace referencia al delito causado por quien
con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud produjere la
muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no deba
razonablemente ocasionar la muerte.
Tres son los elementos:
1. El propsito de causar a otro un dao, elemento subjetivo del tipo
propsito o finalidad2. Causacin de la muerte de la persona como consecuencia de obrar del
3. -Que el mal que se trata evitar sea lo suficientemente grave para explicar
de modo razonable su obrar.
4. Que el mal amenazado solo pueda ser evitado mediante el empleo de un
obrar tpico y antijurdico.
3. La Obediencia debida: -Art. 34 inc 5 el que obrare en virtud de
obediencia debida.
-De entrada la expresin legal puede confundir porque claro est que si es
obediencia, es debida. -Quien obre acatando un mandato no hace ms que
cumplir con su deber, y el que as lo hace no solo esta excento de pena sino
que su obrar es conforme a derecho.
-Ahora no hay que confundir la obediencia debida con el cumplimiento de un
deber.
-Porque en el caso de la obediencia debida el cdigo lo que hace es
solucionar el problema que puede traer el cumplimiento de una orden
ilegitima lo cual excluye la posibilidad de encuadrar su ejecucin justificante
de cumplimiento del deber.
-Respecto de esto hay que hacer un enfoque subjetivo a saber:
- Si el ejecutor cree que la orden es ilegtima pero la cumple igual esta
eximente no lo ampara.
-Si el ejecutor cree que la orden es legtima, debe cumplirla, y corresponde
eximirlo de la pena.
- Si el ejecutor duda sobre la legitimidad de la orden debe cumplir y si resulta
de que era ilegitima tambin corresponde eximirlo.
Para que una orden reuna la apariencia legtima tiene que darse:
- Debe existir una relacin estatal de dependencia.
- Debe ser impartida por un funcionario que goce de competencia para
dictarla
- La orden debe estar revestida de las formalidades propias de esa clase de
orden.
- La orden debe ser obviamente delictiva.
-Cuando la orden es groseramente delictiva, pero de igual forma es cumplida
entonces habra responsabilidad tanto del autor como del mandante.
-El problema surge cuando hay dudas.
-El principio sera que ante la duda no obrar para no caer en dolo eventual.
-En una postura contraria autores como Goldschmidt, Mezger, Frias Caballero,
aseguran que la expresin de las causas de no exigibilidad de otra conducta
que est en la ley no es taxativa, sino enumerativa.
Pero Cabral los reprocha diciendo que el hecho de que las disposiciones de
tipicidad, inculpabilidad, inimputabilidad, son numerus clausus y esto hace a
la seguridad jurdica del derecho penal.
Bolilla XVIII: LA Tentativa:
Concepto Legal: -El art. 42 CP establece los requisitos o elementos de la
tentativa.
-El fin de cometer un delito determinado (interno).
- El comienzo de ejecucin (objetivo)
-La falta de consumacin por circunstancias ajenas al autor (objetivo
subjetivo).
Inter Criminis: -En la antigedad, cuando los autores abordaban el tema de
la tentativa lo trataban como el camino al delito.
-La parte especial del CP hace referencia a los delitos consumados no
obstante en el art. 42 se legisla la tentativa, dispositivo mediante el cual se
ampla la represin de los delitos para aquellos que sin consumarse llegan a
la etapa del comienzo de ejecucin.
1. El fin o finalidad: -El primero de los elementos es de carcter subjetivo,
por lo cual no debe ser confundido con el dolo.
-No obstante esto, el deseo de alcanzar el fin solo puede ser reprimido en los
delitos dolosos ya que en los culposos no solo no se quiere el resultado sino
que tambin se rechaza el mismo.
2. Comienzo de Ejecucin: -La solo finalidad de cometer un delito no es
causal suficiente para penar a alguien porque los pensamientos no se penan,
por ello nuestra ley requiere que esa finalidad se manifieste en el mundo
exterior a travs del comienzo de ejecucin del delito que el autor se propuso
cometer.
-La etapa posterior a la consumacin del delito no ofrece dificultades se rige
por la parte especial del cdigo.
Teora del autor mediato: -Esta teora fue construida por los autores
alemanes.
Soler define el autor mediato como el que ejecuta la accin por medio de
otro sujeto que no es culpable o no es imputable, por ese autor.
-Nuestra ley equipara al instigado con el autor y adopta una accesoriedad
limitada ya que basta con que el accionar del autor haya sido antijurdico, sin
necesidad tambin de que sea culpable.
-Esto se refleja en el art 48 CP porque se puede ser instigador de un
inimputable o de un ininculpable y sin embargo ser responsable.
-Por consiguiente Cabral considera que la figura de autor mediato, es una
institucin propia de otras legislaciones y que no tiene cabida en la nuestra.
-Y siguiendo al mismo Soler que dice frente a nuestra ley, la cuestin tiene
ms bien un inters terico dada la equiparacin entre el autor y el
instigador.
-Nuestra ley prev y define con claridad y amplitud la situacin de las
diversas personas que pueden participar en un delito, por eso parece
innecesario hablar de autor mediato, sino que solo se habla de autor a
secas.
La Participacin en sentido estricto:
-La participacin es de naturaleza accesoria, de un modo general se dice que
hay participacin cuando varias personas intervienen en la realizacin de un
mismo delito.
-Pero en un sentido ms estricto la participacin solo comprende dos formas:
1) La Instigacin y 2) La Complicidad, y ambas son accesorias por
naturaleza.
-Esto quiere decir que la responsabilidad del instigador o del cmplice
dependen de la del autor porque solo existir la responsabilidad si alguien ha
ejecutado o ha comenzado a ejecutar la accin descripta en el tipo penal.
-Como la accesoriedad es limitada puede existir participacin sin culpabilidad
del autor.
-En la participacin lo principal es la autora y lo accesorio la complicidad y la
instigacin que como lo principal sigue a lo accesorio, el que instiga sin xito
da) pero es impensable la instigacin sin autora, debe existir por lo menos
comienzo de ejecucin.
Instigacin y Autora Mediata: -Los partidarios de la teora del autor
mediato, consideran la instigacin como una autora mediata.
-Es el caso por ejemplo: -De la estafa y el pago de cheques sin provisin de
fondos, o el caso del encubrimiento o la complicidad de segundo grado. NO
pueden darse ambos es uno u otro.
2. Exclusin por consuncin: -Las formas ms completas del delito
excluyen las ms imperfectas. -As la consuncin excluye la tentativa. Se da
generalmente en las agresiones progresivas de esta manera la agresin
gravsima primero fue grave, y antes leve (la primera excluyo las otras dos).
-Implica que los encuadramientos posteriores que por su mayor gravedad
excluyen los anteriores Ejemplo: -Una persona que roba un automvil, este
delito excluye el delito posterior de uso ilegitimo del automotor en cuestin.
3. Exclusin por especialidad: -Es quizs la de mayor importancia prctica.
El legislador ha construido sobre la base de delitos o figuras bsicas, tipos
calificados (agravados o privilegiados (Atenuados).
-Ac rigindonos por el principio de que la ley especial deroga la general
cuando un hecho encuadra en una figura bsica y al mismo tiempo en una
privilegiada o en una calificada, estas ltimas desplazan o excluyen a las
anteriores.
4. Exclusin por subsidiariedad: -Una figura es subsidiaria de otra, dice
Soler, cuando la ley dispone que su aplicacin est condicionada a las
circunstancias de que no sea de aplicacin otra figura cuando entran en la
composicion de otra.
La Subsidiariedad puede ser:
-Expresa: -Cuando en el texto de un tipo penal se declara expresamente, que
su aplicacin est condicionada a que no exista ningn otro tipo de vocacin
para regir el caso Ej. Violacin de domicilio, dao, sin importar el delito ms
severamente penado.
-Tacita: -Cuando el tipo penal es complejo, (compuesto por diferentes tipos
simples) en cuyo caso el tipo complejo excluye los simple. Soler pone como
Ej. El robo agravado (como tipo complejo) en el concurren, el robo, la
violacin de domicilio, el dao.
Bolilla XXI: La Pena:
Teora sobre el fundamento y la finalidad: (Por qu y para qu?
1) Teoras Absolutas:
-La pena es un fin en s, juzga a la pena como una necesidad ineludible del
delito (es causa y efecto) ya sea porque tenga que ser reparado o retribuido.
a) De la Reparacin: Kohler.
-El dolor de la pena representa hace expiar y purificar la voluntad inmoral que
hizo nacer el crimen.
-El mal del delito no est en el hecho exterior sino en la voluntad interna por
motivos inmorales.
b) De la Retribucin: -Parte de que el delito es un mal en s mismo
incancelable.
-Se las diferencia de acuerdo al fundamento:
1) Retribucin Divina: Stahl. -La concepcin de la pena es algo
dependiente del sistema penal-poltico. El Estado es la exteriorizacin terrena
de un orden querido por el derecho.
-La pena es el medio por el cual el Estado vence a la voluntad que se
sobrepuso a la ley suprema. Es una necesidad para mostrar el predominio del
derecho.
2) Retribucin Moral: Kant. -Ley moral es un mandato y su transgresin es
algo digno de pena. -El castigado est obligado a reconocer que el mal
que sufre el merecido.
-Lo que es esencial que haya en toda pena es justicia.
-El vicio lleva consigo la pena que debe aplicarse solamente al que ha
delinquido.
-El mal no merecido que hace a otro de tu pueblo, te lo haces a ti
mismo...Por ello concluye Kant en la estricta aplicacin de la formula
talional.
3) Retribucin Jurdica: Hegel. Doctrina de la nulidad o la irrealidad
de lo ilcito -Porque el derecho es la realizacin de la libertad del espritu,
que es la nica realidad, y el delito no es ms que una aparente
destruccin del derecho.
-Ante un mal este se reafirma de inmediato y restablece su imperio.
-La pena aparece como la negacin de la pretendida negacin del derecho, es
la demostracin de mi irrealidad. De ah su necesidad absoluta.
1) Teoras Relativas:
-La pena es un medio tendiente a otros fines.
-Tiene un fin. Su justificacin no se encuentra en ella misma sino en otro
principio; la hace justa su necesidad social.
-Las doctrinas divergen en el modo en que la pena acta para el logro de
aquella finalidad.
a) Teora Contractualista: Beccarra-Rousseau.
-Hay sistemas sin embargo, en las cuales la reposicin del estado anterior no
es suficiente.
-La sancin debe ir mas halla que importar para el transgresor una obligacin
gravosa que la de integrar lo que no sea suyo.
-La forma de sancin debe contener algo que empeore la situacin de este =
sancin retributiva.
Las sanciones son:
-Perturbacin trada por la mera frecuencia de la transgresin.
-Irreparabilidad del dao.
-Violencia y fraude.
-Defensa del mero peligro de un bien muy valioso.
Nocin, carcter y fin de la pena:
Definicin: -Es un mal amenazado primero y luego impuesto al violador de
un precepto legal, como retribucin, consistente en la disminucin de un bien
jurdico, y cuyo fin es evitar delitos.
Doble aspecto: -Amenaza = la ley contiene una serie de disposiciones
generales, varias clases de penas como retribucin de la ilicitud.
Ejecucin: -Contiene disposiciones cuyo objeto consiste en adecuar la pena
al caso particular.
Retribucin: -Amenaza de un mal, que se har efectivo mediante rganos
del estado y con un procedimiento prefijado, contra el autor de un delito.
-Ese carcter de la pena, como retribucin es el que seala sus lmites.
-Pone el valor de los bienes jurdicos lesionados contra el disvalor de los
males causados al autor.
-Esa proporcin tiene un fin natural en la vida misma del castigado y adems
fin culturales y naturales.
-La pena es retribucin, no es un impedimento fsico del delito sino solamente
un obstculo que la hace ms difcil (diferencia la peligrosidad delictiva).
-El principio de retribucin trata al delincuente como un hombre provisto de
derechos.
Disminuciones de un Bien Jurdico: -Por eso es un mal. Para castigar el
de influencia benfica.
-El mayor influjo que ella debe ejercer es sobre el delincuente.
-Debe suministrarle motivos psicolgicos y sociales de buena conducta
futura.
Prevencin General: -Muestra a los malvados la efectividad del mal
amenazado, evita los hechos de venganza.
Distintas Clases de Penas:
Penas Principales: -Pueden aplicarse sola y en forma autnoma. Reclusin,
Prisin, multa, inhabilitacin.
Penas Accesorias: -Solo se aplican como dependientes de una principal
durante su ejecucin o despus de esta. (Inhabilitacin, perdida de
instrumentos del delito, delitos por calumnias e injurias, leyes procesales
falso testimonio-).
Penas Paralelas: -El cdigo penal en la parte especial contiene para el
mismo delito dos especies de pena entre las cuales el juez debe escoger.
-Es frecuente entre las dos privativas de la libertad reclusin o prisin.
Coinciden en sus magnitudes se diferencian en la calidad.
Penas Alternativas-Cuando la aplicacin de una pena excluye la aplicacin
de la otra.
Penas Conjuntas: -Cuando es por la acumulacin de ambas penas.
Pena de Muerte: -Aceptacin o rechazar es una cuestin que o puede ser
resuelta en un plano puramente jurdico y que cuya solucin depende de la
posicin adoptada frente a temas superiores y previos a los principios del
derecho positivo.
-La reflexin est dada sobre el reconocimiento de la supremaca del estado
por un lado; y por el otro por el carcter inviolable de la religin humana.
-El estado puede reconocer la pena de muerte pero encontrara repudio
mientras que en otras pocas pareca natural.
-Se observan ciertas transformaciones que atestiguan la presencia y el
creciente influjo del principio de respeto a la personalidad, en un proceso
evidente pero o concluido.
1960: Idem 1933 pero fue rechazado por diputados. Mediante la Ley 14117
se la hizo aplicable.
1970: -Se volvi a reimplantar (Aramburu) siendo denegado en diputados en
1973.
Las leyes dejan al juez un ambito de arbitrio dado por el marco penal para
adaptar la sancion al caso concreto, tambien le da la posibilidad de optar por
otro tipo de pena, determinar medidas de seguridad, penas accesorias.
No siempre la determinacion judicial es de igual amplitud. Cuando la ley fija
una medida unica y de una sola magnitud se dice que es absoluta (Ej la
inhabilitacion).
Escalas Penales: El sistema moderno de individualizacion es de carcter
flexible es el juez el que determina, la cantidad, y en algunos casos tambien la
calidad de la pena siempre dentro del marco legal que le impone la propia
legislacion.
Existen dos sistemas de individualizacion judicial de la pena:
Sistema de Atenuantes y Agravantes: en este caso la ley no solo determina
la escala penal, si no tambien, en forma taxativa enumera las circunstancias
atenuantes o agravantes que el juez debe considerar para graduar la pena.
Para esto el juez debe buscar el termino medio de la pena y va disminuyendo
o aumentando la pena segn existan circunstancias atenuantes o agravantes.
Incluso algunos codigos establecen en que medida influye cada una de las
circunstancias. Nuestro codigo no tiene circunstancias atenuantes o
agravantes de este tipo. Soler dice solamente estan previstas algunas en
forma expres (al participacion tentativa, el delito del menor de 16 a 18 aos,
la reincidencia).
Sistema del libre arbitrio: la ley se limita a establecer la escala penal para
cada delito en algunos casos deja a criterio del juez tambien la eleccion del
tipo de pena, pero no establece en forma taxativa las circunstancias a la que
debe atenerse el juez para disminuir o aumentar la pena dentro del marco
penal. Este criterio es el que sigue el CP.
Articulos 40 y 41: en ellos no se prefija el valor agravante o atenuante de las
circunstancias a las que se refiere.
Tampoco cabe decir que nuestro sistema es puramente subjetivista y que se
basa en la peligrosidad pues el art. 40 establece que la pena se gradue segn
las circunstancias del caso conforme al art. 41, que establece circunstancias
objetivas (naturaleza de la accion, de los medios empleados, la extension del
dao y del peligro causado) y tambien circunstancias subjetivas (la edad, la
educacion, conducta, motivos, reincidencia).
Hace referencia por ultimo a las circunstiancias de tiempo modo y ocasin que
hacen a la peligrosidad del individuo. De esto ulitmo surge que no es
meramente taxativa.
Perodn Judicial: dentro del sistema de individualizacion judicial arbitraria,
algunas legislaciones llegan hasta darle la posibilidad al juez de perdonar al
delincuente.
Cuando esta resulte poco beneficiosa o contraproducente. NO se trata de
indulto ni gracia porque tiene menor alcanze.
Nuestra ley no tiene el caso del perdon judicial, no obstante el art. 44 cuando
habla de delito imposible lo dispensa de la pena por parte del juez.