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APARECIDA SOARES RANGEL EPP (Comercial Polifrios)

CNPJ/MF : 01.011.088/0001-00
Colenda Comisso de Penalidade Administrativa de Rio
Verde GO,
Ilmo. Sr. Presidente da CPA Jairo Rosa Martins.

Autos n 004/2015 2014035378

A empresa investigada Aparecida Soares Rangel


EPP, empresria individual inscrita no CNPJ n 01.011.088/000100, estabelecida na Av.. Francisco Alves, S/N, Quadra 04, Lote 22,
Loja 01, Bairro da Lapa, Anpolis/GO, devidamente representada
pela sua nica scia administradora, Sra. Aparecida Soares
Rangel, vem, respeitosamente, no prazo legal, apresentar defesa
administrativa, pelos motivos de fato e de direito que se
seguem:
No prego presencial 145/2014 foram credenciadas
dezessete empresas interessadas em contratar com a prefeitura
de Rio Verde, dentre elas a empresa ora investigada. Aps a
abertura dos envelopes contendo as propostas comerciais de cada
empresa credenciada, em mdia, existiam em torno de oito a

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dez empresas diferentes que apresentavam propostas para
o mesmo item licitado.
Este

fato

comprova

que

sempre

existiu

competitividade entre os licitantes e no somente entre as


empresas

investigadas,

como

deduz

equivocadamente

Controladoria Geral de Rio Verde, pois, todos os licitantes


apresentavam propostas de acordo com suas particularidades
empresrias.
Aps a anlise dos valores das propostas de cada
licitante, o Pregoeiro classificava para fase de lance as empresas
que

se

enquadrava

nas

prprias

regras

previstas

no

ato

convocatrio item 9.6. O referido item previa que somente seria


classificada a proposta de menor preo e aquelas que no fossem
superiores a 10% da melhor proposta apresentada por item.
Se as suspeitas infundadas se basearam num
suposto baixo numero de empresas classificadas para a fase de
lance, tal fato no pode ser atribudo empresa investigada, mas
sim escolha da modalidade Prego Presencial, que exclui as
propostas fora da margem de 10% daquela de menor preo, e s
propostas iniciais elevadas dos demais correntes. No item 13, por
exemplo, as propostas dos concorrentes foram de 15% a 51% mais
elevadas que a proposta da empresa investigada, sendo que esta
situao ftica tambm se repetiu em todos os itens dos quais a
empresa investigada participou.
Qualquer licitao promovida pela administrao
pblica tem como objetivo contratar com a empresa que
apresente melhor proposta, segundo o critrio de julgamento
eleito pelo ente pblico. No caso em questo, a proposta ser
julgada quem apresentasse menor oferta por item.

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Todos os licitantes que participaram do prego
presencial promovido pela Prefeitura de Rio Verde tinham cincia
desde o comeo que, caso quisesse ser contratado pela Prefeitura,
deveriam apresentar a menor proposta possvel, tendo em vista
que foi este o critrio de julgamento eleito pelo ente municipal,
ainda mais diante da regra do ato convocatrio mencionada no
pargrafo acima (item 9.6).
Outro ponto que sequer foi considerado pela
Controladoria

Geral

de

Rio

Verde,

decorre

que

nenhum

participante tinha cincia do teor das propostas dos demais, onde


um suposto conluio entre trs empresas, no seria suficiente para
garantir que qualquer uma destas empresas supostamente
associada venceria a disputa em algum item, pois, bastaria um
concorrente apresentar uma proposta melhor e menor, que o
suposto conluio cairia por terra.
No

seria

racional

que

todas

as

empresas

investigadas se associassem ou coligassem pelo simples fato de


no exercerem qualquer tipo de controle sobre as condutas e as
propostas das participantes do prego presencial, sendo que
durante a licitao nenhum interessado exerceu qualquer tipo de
controle sobre as demais propostas.
Diferentemente, na dispensa de licitao ou na
carta-convite, onde o numero de participantes menor, um prvio
ajuste entre trs empresas seria suficiente para por trmino ao
carter competitivo do procedimento licitatrio. Entretanto, a
referida premissa j no pode ser presumida na modalidade
prego, onde existe um grande nmero de participantes, tal como
j restou provado.

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A empresa investigada em nenhum momento
participou da licitao com objetivo de acobertar qualquer outro
participante, mas apenas exerceu seu direito de participar do
prego presencial no intuito de obter um contrato de fornecimento
de materiais de consumo junto a Prefeitura de Rio Verde,
fomentando, assim, sua atividade comercial.
Mesmo se a empresa investigada no tivesse
participado do prego presencial, provavelmente, a empresa
Dourado Distr. Ltda teria sido a vencedora dos itens que
participou, pois, sempre apresentou propostas comerciais bem
abaixo

das

possibilidades

desta

investigada

dos

demais

participantes.
Nunca ocorreu supresso da concorrncia entre
todas as empresas que participaram do prego presencial
145/2014, sendo que esta concorrncia foi exercida por todos, nos
termos do ato convocatrio e da prpria lei. Dos 162 itens
licitados,

estes

foram

adjudicados

10

empresas

diferentes, fato este que comprova que em nenhum


momento foi suprimida a concorrncia entre os licitantes.
A licitao promovida pela Prefeitura de Rio Verde
sempre teve uma disputa acirrada entre todos os licitantes, sendo
que, ao final, todos os licitantes declarados vencedores sempre
apresentaram propostas exequveis e dentro do desejado pela
administrao municipal.
A

competitividade

entre

os

licitantes

promoveu uma economia a Prefeitura de Rio Verde de R$


331.072,95, pois, a administrao municipal estimou que
iria despender R$ 1.267.242,96 com a contratao de

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particulares, todavia, contratou todos os objetos licitados
por R$ 936.170,01.
Outra questo que foi completamente ignorada
pela Controladoria Geral do Municpio foi que se trata apenas de
REGISTRO DE PREO. O referido sistema apenas se destina ao
cadastro prvio de preos de determinados bens de consumo,
onde poder, durante a validade da ata de registro de preos,
ocorrer ou no a contratao entre as partes interessadas.
No sistema de registro de preos a contrao do
vencedor do processo de seleo ficar a critrio de convenincia
e oportunidade da administrao pblica, podendo esta no se
utilizar deste instrumento se constatar que pode adquirir o mesmo
produto com melhor preo.
vista do exposto, conclui-se que nunca existiu
coligao ou conluio entre as empresas investigadas por esta
Comisso, mas existem apenas meros indcios desta suposta
unio. No existem prova de leso a competitividade e ao errio
municipal.
Por conseguinte, tambm deve se considerar que
as Leis 8.666/93 e 10.5020/02 no probem que empresas com
scios em comum ou do mesmo grupo econmico participem do
mesmo processo de licitao, no podendo a empresa ser punida
em decorrncia deste suposto parentesco.
De

qualquer

forma,

hipottico

acordo

ou

combinao para garantir adjudicao nociva de um objeto de


licitao, deve ser comprovado pelo rgo investigador. A atual
dinmica da prova, no direito sancionador, transfere ao rgo
investigador a referida tarefa, tendo em vista que quase

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impossvel uma pessoa produzir uma prova negativa sobre
determinado fato.
O imaginado ajuste ou acordo com eventuais
concorrentes demanda ser comprovado com provas robustas, no
podendo ser presumido, ainda mais quando esta deduo de culpa
se baseia

em meras

conjecturas

e acasos

relatados

pela

Controladoria Geral.
O

nosso

ordenamento

jurdico

no

admite

punio baseada apenas na presuno, mas apenas se admite a


aplicao

de

qualquer

penalidade

quando

se

comprovada,

inquestionavelmente, a culpa do eventual agente infrator. O


indcio apenas se destina para provar circunstncia acessria.
Apesar de o relatrio apontar existir fortes indcios
de coligao, estes meros indcios no so suficientes para impor
qualquer tipo de penalidade empresa investigada, pois, inexiste
certeza absoluta do alegado conluio, mas apenas ilao de
suposta infrao administrativa, conforme j evidenciado nesta
defesa.
E por fim, qualquer penalidade a ser imposta ao
licitante deve estar prevista no edital de licitao. No basta
prever esta penalidade genericamente, remetendo ao comando da
lei. O edital de licitao deve descrever, especificamente, qual
conduta poder ser punida e qual ser sua sano.
O edital apenas prev a punio em caso de
inexecuo total ou parcial do contrato firmando entre as
partes, no podendo ocorrer qualquer tipo de penalidade
em situao diversa da prevista no ato convocatrio.
Assim, mesmo que se pudesse vir a constatar a
suposta coligao, no se poderia penalizar discricionariamente a

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empresa investigada, em decorrncia da atipicidade de sua
conduta, j que a conduta investigada por esta comisso no
consta no edital de licitao como infrao administrativa ou
contratual.
E ainda, mesmo considerando que a eventual
conduta apurada por esta Comisso de Penalidade viesse a ser
passvel de punio, qualquer sano administrativa deve ser
aplicada com base no princpio da proporcionalidade, devendo
aplicar a sano mais adequada ao caso concreto, considerando a
ocorrncia ou no de prejuzo ao errio municipal.
E mais, tambm se deve levar em conta sempre o
comportamento da empresa investiga junto a Prefeitura de Rio
Verde (antecedentes), tendo em vista sempre que a penalidade
mais grave nunca pode ser aplicada a quem jamais cometeu
qualquer falta anteriormente (primrio).
Assim sendo, a empresa investigada no merece
ser punida por esta dignssima comisso, pelas razes acima
exposta, principalmente por jamais ter se coligado com qualquer
outro licitante, com intuito de fraudar o processo de licitao.
Pelo exposto, aguarda provimento.
Anpolis, 20 de Maro de 2015.

Aparecida Soares Rangel EPP


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