CRISIS DE LA DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL

Captulo I:

El paradigma de la democracia constitucional.

1) Las aporas de la concepcin puramente formal de la democracia

(Rigidez constitucional):

Parte explicando el sentido comn de la democracia, el cual se lo entiende

como la nocin formal o procedimental de democracia, y se define como
el poder del pueblo de asumir las decisiones pblicas, directamente o
mediante representantes. Se la denomina as porque se identifican solamente
los procedimientos que resulten ms idneos para la legitimacin de decisiones
que emanen de la voluntad popular, expresada directa o indirectamente.
En sntesis, es una forma amplia de definir la forma segn la cual se expresa la
voluntad popular. Responde al quin decide (el pueblo) y bajo qu reglas (la de
la mayora), haciendo omisin de los contenidos decididos.
Ferrajoli plantea que la nocin expresada de democracia muestra elementos
esenciales de la misma, que la caracterizan y diferencian de cualquier otro
mecanismo genrico de decisin, pero que sin embargo no es condicin
suficiente para explicar todos los elementos cuya presencia permite calificar a
un sistema poltico de democrtico, y/o, de democracia constitucional. Esto se
debe a que una definicin real debera integrar tanto los rasgos formales de la
democracia, como sus respectivos lmites y vnculos de contenido o
sustanciales, relativos al qu es lcito o no decidir.
Para probar la tesis se apoya 2 argumentos:
a) No permite dar cuenta de las Democracias constitucionales, porque en
estas el voto popular no basta para legitimar las decisiones de gobierno,
cualesquiera sean estas.
Hoy los poderes legislativos y los de gobierno estn jurdicamente
limitados, no slo en relacin con la forma sino que tambin con la
sustancia de su ejercicio.
Estas limitaciones las ponen los mismos derechos que consagra la
constitucin y Ferrajoli lo denomina la esfera de lo indecidible, que se
divide en:
- La esfera de lo no decidible que prohbe invalidando las decisiones
que contradicen sus derechos (como los de libertad)
- La esfera de lo no decidible que no que imponen como debidas las
decisiones dirigidas a satisfacer ciertos derechos (como los sociales).

b) La nocin formal omite el vnculo conceptual que liga a la democracia

poltica con los derechos constitucionalmente estipulados que operan
como vnculos o lmites de contenido a la decisin de la voluntad de las
mayoras, que sin estos tendra infinito alcance.
A estos derechos se les denomina la dimensin constitucional de la
democracia, que puede denominarse como dimensin sustancial,
refirindose al qu prohbe u obliga a decidir una constitucin.

Es un doble nexo el cual primero versa sobre la configuracin de contenido de

la democracia, la cual incluye una serie de derechos fundamentales del
humano que son indispensables para el funcionamiento del mismo sistema
democrtico; y tambin sobre los lmites al contenido de las decisiones, los
cuales definen los lmites sustanciales de las decisiones legtimas que no
permitiran sobrevivir a una democracia, como aquellas que democrticamente
suprimieran los mtodos democrticos mismos. Supone una limitacin integral
de la misma, pues la democracia puede en su conjunto cometer crmenes de
lesa humanidad.
Las presentes tesis constitucionales surgen del cambio de paradigma que
deviene del conocimiento de los crmenes de lesa humanidad cometidos
durante la II guerra. El cambio suscitaba una transformacin tanto de la
democracia como del constitucionalismo mismo y consisti en la sujecin de la
produccin de derecho (en su totalidad) a normas constitucionales rgidas,
supra ordenadas a todos los poderes normativos. Esto implicaba el
perfeccionamiento del modelo paleo positivista del estado de derecho.
Recordar que en el modelo anterior el poder de las mayoras parlamentarias es
virtualmente absoluto, porque se consideraba inconcebible que una ley
limitase el poder de otra ley. En ese contexto no dejaban de existir derechos
constitucionales. No obstante ello la normativa constitucional se reciba como
flexible (un ejemplo de cmo operaba esta plenipotencia es el fascismo
italiano, que, democrticamente se propuso suprimir la democracia).
Esta evolucin posterior a las guerras mundiales modific tanto las condiciones
de validez de las leyes, como la estructura democrtica. Esto se debe a la
colocacin de las normativas constitucionales en el puesto ms alto de las
fuentes, lo cual hace vinculantes las expectativas universales (pretensiones
morales) existentes en su forma de derechos establecidos por las
constituciones. Las expectativas son de dos tipos
-

Negativas o de no lesionar/restringir ciertos derechos tales como la

libertad.
Positivas o de satisfaccin de ciertos derechos como los sociales.

La evolucin del derecho se produce desde dos cambios paradigmticos,

paralelos e interconectados:
a) Desde el derecho y las condiciones de validez, ya no slo formales, sino
sustanciales.
b) Desde la estructura de la democracia, en una dimensin sustantiva,
relativa al contenido de las decisiones, y no slo desde la dimensin
poltica o formal.

2) Los lmites y vnculos constitucionales a la validez sustancial de la ley (el

derecho ilegtimo/profundizacin del punto a)).

La primera de las transformaciones enunciadas se refiere a las condiciones de

validez de las normas.
En el paradigma paleo positivista, no se conceba que una ley supra ordenada
dictara o vinculara el contenido de la actividad legislativa, entendiendo la ley
como fuente suprema e ilimitada del derecho.
Esto termina cuando se afirma la supremaca de la norma constitucional y la
subordinacin de todas las dems normas a esta.
Con esto, la norma ya no es condicionante y disciplinaria, sino que ella misma
es condicionada y disciplinada por vnculos jurdicos formales, y adems
sustanciales. La norma sera un lmite y vnculo de calidad para la produccin
legislativa. Esto hace que el derecho sea positivizado no slo en su ser, sino
que tambin en su deber ser, para adquirir validez (quien decide + lo que debe
[derechos sociales] o no [derechos polticos], ser decidido).
El derecho sobre el derecho (como se refiere Ferrajoli a lo anteriormente dicho)
que es un sistema de normas rgidas que regulan las formas y los contenidos
del derecho, lo hacen sobre normas que regulan la formacin y normas
sustantivas que regulan la produccin, que, en particular seran los derechos
fundamentales.
La violacin de contenido genera o bien antinomias cuya invalidez es por
sustancia contradictoria a las normas fundamentales; o bien lagunas
consistentes en la omisin que hace el legislador respecto de la necesaria
legislacin sobre las normas fundamentales.
As, el derecho ilegtimo vendra siendo aquel cuyas normas no hace
observancia de las normas de contenido, quedndose solamente en la
formacin de s como legitimacin de su produccin (Hans Kelsen hablaba de

este como una contradiccin de trminos, siendo terico de la jerarqua de las

leyes y mecanismos de control de constitucionalidad).

3) La dimensin sustancial y no slo formal de la democracia.

Por la igual forma que siempre adopta el derecho en relacin al sistema

poltico, la transformacin de las condiciones de validez de las normas implica
al mismo tiempo una transformacin de las condiciones de funcionamiento de
una democracia, la cual, desde la constitucionalizacin rgida de los derechos
fundamentales, ya no puede caracterizarse desde su dimensin formal
(procedimientos y formas de las decisiones), sino que debe tomar en cuenta su
dimensin sustancial (lo que se debe o no decidir). Esto implica de los poderes
pblicos que sus decisiones deben ir e la mano de una restriccin del margen
de decisin, o un deber de decidir (lo que se enmarca en el desarrollo
sustancial de la poltica y el constitucionalismo), adems del cumplimiento de
la dimensin poltica meramente procedimental formal.
Esto implica una subordinacin de la poltica al derecho, a la inversa de los
modelos anteriores, que eran una subordinacin del derecho a la poltica. La
poltica funciona como instrumento de movilizacin del derecho, y su camino lo
cotejan los principios constitucionales, cuya tarea consiste en generar
vinculaciones a la actividad poltica. As, los vnculos que se producen entre la
poltica y los derechos constitucionales son:
-

Vnculos negativos, que no pueden ser violados, como los derechos

polticos.
Vnculos positivos, que deben ser satisfechos, como los derechos
sociales.

En ese sentido, la poltica y el mercado forman parte de la esfera de lo

decidible, en cuanto su ejercicio se protege por vnculos negativos de no
prohibicin/violacin; y se delimita su actividad a travs de la esfera de lo
indecidible, que se integra de garantas constitucionales, e implica que hay
actividades o decisiones que no pueden realizarse.

Lo anterior ata las dos dimensiones sealadas de democracia a las distintas

clases de derechos fundamentales, lo que puede llegar a caracterizarlas como
distintos tipos de democracias. Los derechos que las caracterizan, dependiendo
de su tratamiento son:
-

Derechos formales de autonoma (como los derechos polticos y

civiles)
Derechos de libertad

Derechos sociales

De los distintos tipos de derechos fundamentales que se conciban surgen

distintos tipos de democracia, segn la relevancia del derecho:
-

Democracia
Democracia
Democracia
Democracia

poltica -> Derechos polticos

civil -> Derechos civiles
Liberal -> Derechos de libertad
social -> Derechos sociales

Como del conjunto de estas cuatro dimensiones surge la categora Garantismo,

que puede considerarse como otra perspectiva del constitucionalismo y como
presupuesto jurdico de efectividad de la democracia.

Tras lo dicho, se entiende que la clsica nocin de democracia como el poder

del pueblo de asumir las decisiones pblicas se queda corta. Esto debido a que
existe un sistema de contra regulaciones de las decisiones que se toman en la
actividad poltica a travs de la esfera de derechos que regulan la esfera de los
no decidible que y lo no decidible que no, que importan deberes y restricciones
a los rganos legislativos. Lo no decidible que son las garantas que no pueden
vulnerarse, como los derechos civiles y polticos. Lo no decidible que no son las
garantas que deben ampliarse en su ejecucin como los derechos sociales,
econmicos y culturales.

En ese sentido, cabe cuestionarse si efectivamente la soberana reside en el

pueblo y se ejerce sobre los marcos que delimita la constitucin. Dicha
expresin slo tendra valor como garanta negativa, en el sentido de que slo
la podra ejercer el pueblo. Pero asimismo puede entenderse como la suma de
los fragmentos de soberana de cada ciudadano componente del pueblo, por lo
que podra entenderse al mismo tiempo como Garanta Positiva. En ese
sentido, puede decirse que no slo importan derechos de no vulneracin o
Garantas Negativas, sino que Garantas Positivas o la suma de un deseo
colectivo de una accin para todos que rena los deseos individuales de cada
ciudadano. Es por ello que los derechos fundamentales no slo pueden
entenderse como lmites a una democracia poltica, sino que son tambin la
sustancia de la democracia, es decir, la libertad y las necesidades vitales de
todos y cada uno de los ciudadanos.
En la misma lnea, como sntesis, podra decirse que la democracia no slo es
el gobierno del pueblo, sino que el gobierno para el pueblo. Esto implica que la
constitucionalizacin rgida de los derechos fundamentales vincula el ejercicio

de la democracia no slo a la eleccin del gobernante sino que tambin a las

decisiones que este tome y a su contenido, en cuanto gobierna para el pueblo.

4) Las garantas constitucionales.

Tomando en cuenta lo anterior, las garantas constitucionales de los derechos

fundamentales seran tambin garantas de democracia.
Define garanta como lo que designa las prohibiciones u obligaciones que
corresponden a las expectativas positivas o negativas que se establecen en
la ley en forma de derechos subjetivos. Se clasifican en:
a) Garantas positivas -> cuestiones que se quiere que ocurran o existan
b) Garantas negativas -> cuestiones que no se quiere que ocurra o existan
Las positivas son las obligaciones correspondientes a expectativas positivas
(algo que se quiere o espera). Como ejemplo estn los derechos prestacionales
(como la educacin o la salud), los derechos de crdito a los derechos sociales
(lo mismo dicho antes).
Las negativas son prohibiciones correspondientes a expectativas negativas
(algo que no se quiere o no se desea) como un derecho a no ser lesionado o el
derecho real a la propiedad de derechos de libertad y el derecho a la vida. Son
como garantas que no deben vulnerarse. Negativas porque importan
prohibiciones a su vulneracin.
En la misma lnea corren las GARANTAS PRIMARIAS que son la suma de las
garantas anteriores, y las GARANTAS SECUNDARIAS que son garantas de
justiciabilidad cuya funcin es intervenir en la proteccin de las garantas
anteriores y sus derechos correlativos, ante cualquier violacin. Su proteccin
se traduce en la anulacin de actos invlidos y la sancin de ilcitos.
Sntesis:
-

Garanta constitucional primaria positiva -> Obligacin/Deber del

legislador de producir una legislacin correlativa a los derechos
constitucionales establecidos.
Su violacin implica LAGUNAS.

Garanta constitucional primaria negativa -> Obligacin deber del

legislados de modificar o derogar los principios y derechos
constitucionales contradictorios a la CPR.
Su violacin implica ANTINOMIAS

Dicho lo anterior, se puede definir GARANTAS CONSTITUCIONALES como

garantas de rigidez de los principios y de los derechos constitucionalmente
establecidos que gravan de manera especfica los poderes del estado.
-

Rigidez consiste en la SUPRAORDENACIN de las normas de la

constitucin en relacin con las dems del orden jurdico.
La rigidez se garantiza de dos formas:
a) Por una garanta primaria que prohbe derogar principios,
derechos e instituciones, obligando a actuar en base a estos.
b) Por una garanta secundaria que consiste en un control
jurisdiccional de inconstitucionalidad de las leyes ordinarias
contradictorias con este sistema supraordenado.

CAPITULO II

Crisis por arriba de la democracia

El paradigma de la democracia constitucional aqu descrito es el de un modelo

de ordenamiento que se caracteriza por un alto grado de inefectividad y en
consecuencia de ilegitimidad, provocado por las inevitables lagunas y
antinomias.
Se puede identificar el grado de legitimidad y de ilegitimidad de un
ordenamiento de un estado constitucional de derecho con el grado de
efectividad e inefectividad de los derechos constitucionales establecidos. Se
tiene en cuenta que siempre hay un grado de inefectividad considerable,
propio de los rdenes normativos.
En la lnea de lo anterior, el papel que la ciencia jurdica hereda del
constitucionalismo rgido, consiste en el rol crtico de las antinomias y las
lagunas que generan en el ordenamiento los desniveles normativos y, tambin,
de un rol proyectivo de las tcnicas de garanta que sean idneas para
superar dichas antinomias y lagunas.
No obstante el rol idealista que se tiene de la ciencia jurdica, e incluso ms all
de las contra regulaciones que incube el sistema, el grado de inefectividad de
un sistema jurdico puede alcanzar niveles patolgicos. Es lo que sucede en
el caso italiano, donde el proceso de desconstitucionalizacin se expresa en un
amplio espectro de violaciones a la carta fundamental.
[Relato de la transicin poltica italiana en la pgina 44 del libro]

Ni aun as, los elementos vertidos en el relato son los aspectos ms graves del
proceso des constituyente. El aspecto ms grave se desarrolla a travs de una
doble crisis destructiva de la representacin poltica, POR ARRIBA Y POR ABAJO.
-

Crisis por arriba es la que se genera a travs de 4 factores que unidos

pretenden minar la raz de la relacin de representacin, y se basan
en la negacin de las divisiones entre las esferas de poder que
caracterizan un Estado de juridicidad moderna. Los factores son:
a) Populismo y encarnacin del jefe como voluntad popular
b) El patrimonialismo populista (conflictos de intereses en el vrtice
del estado)
c) Prdida de la mediacin representativa de los partidos (e
integracin en el manejo de instituciones)
d) Control privado/corporativo de las comunicaciones (informacin
de masas).

Estos decantan en un conjunto an ms amplio de regresiones pre modernas

que llegan incluso a desencadenar el nacimiento de los poderes salvajes
(que se refiere, Kantianamente, a la falta de los lmites que caracterizan al
Estado jurdico o de Derecho).

a) Populismo, o la idea del jefe como encarnacin de la voluntad

popular

El primer factor se caracteriza por la VERTICALIZACIN y la PERSONALIZACIN

de la representacin poltica. Dicho fenmeno de personalizacin y
verticalizacin se encuentra presente en muchos pases democrticamente
avanzados donde tiene lugar un proceso de reforzamiento del ejecutivo (y los
jefes) y una correlativa desautorizacin de los parlamentos.
Esto encuentra encarnacin material en los sistemas presidencialistas
exacerbados y en los sistemas eleccionarios de tipo mayoritario. Su efecto en
la representacin poltica consiste en que esta tiende a identificarse con mayor
fuerza en la figura del jefe de Estado, o Gobierno (CAUDILLISMO).
Dicha traduccin tiene ejemplo en los fenmenos legislativos italianos en torno
a los sistemas eleccionarios parlamentarios, donde el acceso de las minoras al
parlamento resulta cada vez ms dificultoso, y donde las coaliciones
parlamentarias reciben una mayor impronta de representacin y bonificaciones
de otro tipo. As, las minoras no tienen representacin; y la mayora absoluta
(aunque sea por un voto) se lleva gran parte del margen de representacin
establecido.

Lo que incluso puede ser ms destructivo que lo anteriormente planteado es la

ideologa poltica incita a dichas transformaciones, la que se manifiesta en la
negacin de la separacin entre representantes y representados, o, entre
estado y sociedad.
Esto vulgarizara el concepto de democracia transformndolo en su nocin a
una opcin electoral por una mayora de gobierno y su jefe lder
carismtico-, al que se identifica con la expresin directa de la soberana
popular. Esta se ha hecho ver como una democracia gobernante incluso ms
directa y participativa (troska). Su resultado es la deformacin de la
democracia en un rgimen plebiscitario, que se expresa en un conjunto de
formas de expresin poltica.
-

Esta idea del jefe como representacin ideolgica y orgnica de la soberana

popular es en s anticonstitucional y anti representativa.
Es antidemocrtica porque ignora y desvaloriza las contra regulaciones
constitucionales (lmites y vnculos) impuestas a los poderes de la mayora,
donde reproduce de manera PARADEMOCRTICA una tentacin demaggica
populista y autoritaria. Esto se expresa en la opcin de la gobernanza de un
solo hombre (caudillo/jefe) por sobre el gobierno racional de las leyes. Se
aade asimismo la abolicin de los controles judiciales al poder por ser
insoportables estorbos a la accin del gobierno populista.
Lo importante de estas actitudes es que implican una regresin al fascismo de
los aos 40 porque en la posguerra fueron estas mismas actitudes las que se
abolieron. Esto era entendiendo que la omnipotencia de la mayora podra
generar una omnipotencia de un Fhrer. Se redescubre el significado de
constitucin como norma que asegura la divisin de los poderes y resguarda
los derechos fundamentales. Es decir, los principios que niegan el fascismo que
impulsan estas actitudes.

Su anti representatividad consiste en que ninguna mayora absoluta puede

representar los intereses de todo el pueblo. La voluntad general no existira
porque el pueblo no es un todo homogneo (H. Kelsen). En ese sentido, la

voluntad general slo oculta la contraposicin poltica de intereses que pugnan

por institucionalizar sus ideologas. Incluso, podra tomarse como un velo que
cubre una realidad an ms radical: la lucha de clases.
el ideal de democracia envuelve la ausencia de dirigentes ya que los caudillos
siempre tienden a autoproclamarse (sin tener en cuenta su calidad moral)
como excepcionales intrpretes de la voluntad general y de los intereses
populares (H. Kelsen).
Dicha circunstancia en Italia corresponde a la propuesta poltica de un caudillo
y sus seguidores de instaurar un nuevo sistema poltico que Aristteles
considerara como demaggico, entendiendo demagogia como el rgimen en
que el soberano es el pueblo y no la ley. Luego viene una identificacin del
pueblo de no como el agrupamiento de subjetividades, sino como el conjunto
de una subjetividad que erradamente se identifica con el caudillo/jefe. Es una
identificacin del elegido por el pueblo con la voluntad popular (que como se
dijo es una ficcin).
Es en ese sentido que Ferrajoli plantea que la existencia de un Jefe
Carismtico es siempre antidemocrtica, que denota e implica una relacin
(que denomina) orgnica con el pueblo, y que esto muestra una relacin de
IDENTIFICACIN por sobre la REPRESENTACIN (que slo se da en trminos
polticos a travs del sufragio) de quienes apoyan a este Jefe Carismtico y lo
reconocen como tal.
Una reforma constitucional que es muestra de una pretensin de parte de los
Neo Fascistas es que se legislen las normas anti ribaltone, que haran imposible
la mocin de censura parlamentaria al Gobierno, a menos que se tuviera el
apoyo de su misma mayora parlamentaria.

b) Los conflictos de intereses

patrimonialismo populista

en

el

vrtice

del

estado:

el

Este es el segundo factor de crisis por arriba de la representacin poltica, el

cual consiste en los procesos de progresiva confusin y concentracin de
poderes. Implica, ms que la ausencia de separacin entre poderes del estado
y la independencia del poder judicial, una desaparicin de la separacin entre
la esfera pblica y la privada (o entre los poderes polticos/pblicos y los
poderes econmicos/fcticos).

Donde se desarrolla esta ausencia de lmites entre poderes es en los conflictos

de inters generados por el vnculo estrecho entre poderes pblicos polticos, y
los poderes privados econmicos.
La relacin anterior se caracteriza por una subordinacin de los primeros a los
segundos.
Lo que muestra Ferrajoli es que existe una relacin en los conflictos de
intereses, con los lobbies corporativos, la corrupcin y con los medios de
comunicacin y de adquisicin de informacin. Se presentan como patologas
endmicas a los sistemas democrticos (remanentes a estos) y su fuente est
en la relacin del trinomio de tres factores:
-

Informacin
Dinero
Poltica.

Estos tres factores, en su relacin, generan un crculo vicioso que perturba la

democracia y se expresa as:
a) Dinero para obtener informacin y determinar la poltica
b) Informacin para dominar la poltica y hacer dinero
c) Poltica para hacer dinero y determinar la informacin.

En Italia dicho crculo vicioso se expresa en la concentracin en los poderes de

gobierno, de tanto un conjunto de poderes econmicos y financieros, como de
un conjunto de poderes mediticos que asegura el monopolio de la informacin
de relevancia nacional. En ese sentido, la opinin de Ferrajoli es que ya no
podra hablarse de un conflicto de inters, sino que se trata abiertamente de
una primaca de los intereses particulares del gobernante, por sobre los
intereses pblicos. Esto sale a la luz como un sistema de corrupcin que se
investigaba en los noventas por la tangentopoli.
Dichas investigaciones develaban la relacin corrupta entre poltica y
economa, en los trminos que se plantean en el crculo vicioso. No obstante,
cuando la gobernanza la asume quien directamente posee poderes econmicos
que debieran subordinarse al gobierno, se produce la debacle (esto es
realmente lo que ocurre en el trinomio. Los tres poderes se entrelazan y
configuran una poderosa trinchera de disputa de la direccin poltica y
administrativa del pas). Se pierde la distincin en la relacin
corrupto/corrupcin, pues ya no hay una intervencin de lobby ilegal (presiones
econmicas o traspaso de activos) o una intervencin de lobby meditica (a
travs del manejo pblico de informacin).

Es basndose en el ejemplo de Italia que Ferrajoli hace referencia al trmino

Regresin pre moderna. Es una suerte de populismo patronal (o
patrimonialismo populista) que consiste en: la apropiacin privada de la esfera
pblica que es acompaada por una feudalizacin de la poltica y de las
instituciones, basndose en relaciones cambiarias de fidelidad y proteccin
entre similares. Es una especie de institucionalizacin de la corrupcin.
La corrupcin, para quien detenta el poder poltico o el econmico, pasa a ser
una cuestin superflua (etrea o inobservable), puesto que los intereses
personales y la directa gobernanza poltica la reemplazan. Esto puede
manifestarse en:
-

Reduccin de impuestos sobre sucesiones y donaciones

Aprobacin reiterada de leyes ad personam sobre la justicia
Ley de transaccin de los contenciosos fiscales
Lmites de condonacin
Leyes dirigidas a reforzar el monopolio televisivo.

Lo anterior, es decir, las decisiones pblicas adoptadas para favorecer los

intereses particulares del gobernante, son una muestra clara de corrupcin. En
ese sentido, Italia ha ido en aumento en la clasificacin de los pases que
sufren corrupcin. Ese ascenso en la clasificacin responde a la voracidad
poltica y desprecio por la institucionalidad con que los corruptos han cooptado
la esfera de gobierno, a travs de abusos de poder y por medio de negocios
sucios, llegando incluso a la compraventa de votos parlamentarios. Dichos
casos han podido salir a la luz gracias a la independencia de la magistratura
(ministerio pblico/poder judicial).

Los conflictos de inters en el interior del estado poseen distintos efectos,

entre esos (y muy nocivo) est la disolucin de la representacin, que ocurre
de dos formas:
1) Disolucin de la representacin jurdica o legal de la institucin estatal.
Esto es, en realidad, conceptualmente incompatible con el conflicto
entre representantes y representados, segn establece la legislacin
civil italiana.
2) Disolucin de la representacin poltica de los electores, causado por los
condicionamientos que ejercen en ella los intereses personales del
representante (que emplee la plataforma para satisfacer sus deseos).
Esto se acenta cuando el representante ocupa jefaturas de gobierno.

La importancia de dicha distincin radica en que, en el fondo del asunto, ms

que la efectiva representacin electoral son los intereses de los representados
los que son pasados a llevar a travs de la cooptacin de la esfera de decisin

poltica. Ello quiere decir que, en la representacin electoral, priman los

intereses particulares del representante por sobre los intereses del
representado (interese pblicos, nacionales o generales). Dicha contradiccin
se funda en el carcter pblico y poltico de las instituciones, es decir, en la
separacin entre estado y sociedad, que significa que quienes forman parte del
gobierno o del estado representan los intereses de la sociedad, por lo que su
trabajo ya no forma parte de la sociedad (mediacin representativa). Un
ejemplo es el Laudo Alfano ordinario del 2008 en Italia.

Luego de constatar y explicar el fenmeno de los conflictos de inters en el

vrtice del Estado, Ferrajoli se encarga de levantar la relacin entre el
populismo patrimonialista y el populismo plebiscitario (o idea del jefe como
encarnacin de la voluntad popular). Habla de una relacin simultnea de tipo
contraria y convergente:

Contraria: porque anulan la mediacin representativa por razones

opuestas:
a) Porque identifica representantes con representados. Esto lo realiza
el populismo plebiscitario cuando los representantes toman de
forma directa y expresa la voz intelectual y orgnica de la
voluntad de los representados.
b) Porque excluye la representacin de los intereses generales para
representar los intereses particulares de los representantes (o el
jefe). Esto es efecto del uso de funciones pblicas para concretar
intereses privados.

En ese sentido, son contrarios porque, aun cuando los representados se

identifican con los representantes (a), estos ltimos no obran por realizar los
intereses de los representados, sino que obran por los suyos (b). As, se podra
identificar como una forma contradictoria de aumentar la concentracin de
poderes y la utilizacin de funciones pblicas con fines privados.

Convergente: porque la disolucin representativa que implica cada

hiptesis [(a) populismo plebiscitario; y (b) uso de las funciones
pblicas con fines privados] implica la mxima personalizacin de la
representacin. Dichas hiptesis (a y b), se expresan en:
a) La sustitucin de la identificacin ideolgica entre representantes
y representados
b) La exclusin efectuada por la subordinacin de intereses pblicos
a los intereses privados

La convergencia implica que ambos factores, que adems de anular la

mediacin representativa por generar contradicciones en esta, convergen para
generar una mxima personalizacin de la representacin, en cuanto
sustituyen la identificacin ideolgico de los representados por la identificacin
ideolgica con la figura del jefe (a), y en cuanto a que la figura del jefe excluye
la representacin general a travs de la subordinacin de los intereses pblicos
a los privados (b).

Entre dichos factores de la crisis por arriba (idea del jefe como encarnacin de
la voluntad popular; y patrimonialismo populista) de la democracia existe una
correlacin de refuerzo que surge con la finalidad de:
-

La conquista y confirmacin del consenso electoral (a favor de quien

domine dichos factores). Los factores cumplen la funcin de controlar
los conflictos de inters y los medios de comunicacin para concretar
el consenso electoral.
Emplear el consenso electoral para:
1) Legitimar los conflictos de intereses (que no sean irregulares los
conflictos de inters de los populistas plebiscitarios)
2) Legitimar cualquier tipo de desviacin populista de los jefes
3) Deslegitimar toda crtica a la gobernanza populista que ejerzan los
jefes.

En conjunto, todas estas tcnicas polticas generan el connubio de los

(absolutos) poderes, de gobierno y de los poderes econmicos, haciendo
desaparecer la separacin que estos poderes, junto con la igualdad y la
legalidad. Asimismo, y como otra forma de decir esto, se produce una
concentracin de los poderes de control del estado.

c) La integracin de los partidos en instituciones y la prdida

de la mediacin representativa

Es el tercer factor de crisis (por arriba) de la democracia (y de la disolucin de

la representacin). Es la creciente integracin de los partidos en el Estado y la
consiguiente desaparicin de la separacin entre partidos e instituciones, y el
empleo de las instituciones como instrumentos de mediacin representativa de
la sociedad.
Esta difusin de los lmites entre partidos e instituciones (y entre
representantes y representados) pblicas ha provocado un debilitamiento de
los partidos como lugares de agregacin social y elaboracin poltica y
programtica desde las bases, transformndose en costosas organizaciones

polticas que disputan la gestin de instituciones de carcter representativo, y

siendo responsables de buena parte de la corrupcin y negocios turbios de la
crisis democrtica.
Junto con los otros factores de crisis mencionados, este proceso de
integracin ha posibilitado la alteracin de la propia mediacin
representativa, fundada en la distincin y separacin que se hace entre
representantes y representados.
Este conjunto de vicios de los partidos que se manifiestan en la integracin a
las instituciones pblicas se remonta (en Italia) a la poca de la primera
repblica, donde los partidos se apropian de forma gradual de las instituciones
polticas, estableciendo incluso una distribucin de los cargos de gobernanza y
representacin por medio de la corrupcin y un mercado de la administracin.
No obstante, ni siquiera ello puede compararse para Ferrajoli a los efectos
nocivos que tiene hoy la crisis de la medicacin representativa de los partidos
polticos. En la poca de la repblica, ocurran dos fenmenos que distinguan
la relacin corrupta entre instituciones y partidos con la de hoy:
-

Los partidos de oposicin se restaban de las prcticas de cooptacin

de las instituciones
El vicio de integracin corrupta no sufri de la desmovilizacin y
despolitizacin de las organizaciones de base.

Esto se debe a que los ltimos 20 aos, en Italia, han ocurrido una fuerte
disminucin de la participacin de las bases en poltica, sobre todo en la parte
de la crtica y la elaboracin programtica. Esta realidad de socializacin de las
discusiones relevantes fue reemplazada por la discusin meditica en los
medios masivos de comunicacin.
La crtica que levanta Ferrajoli se dirige hacia los partidos. Esto porque los
caracteriza como grupos de poder privados, cuya organizacin se encuentra
sustrada al derecho (esto, dice, porque faltan garantas de democratizacin de
los partidos). Asimismo, debido a esta distancia democrtica con sus bases, los
dirigentes se han atrincherado en las instituciones representativas, hasta,
incluso, identificarse con estas.
Este proceso de distanciacin de las bases con sus representantes se consuma
con la ley electoral poltica italiana y por la conformacin de listas bloqueadas,
que entrega a los dirigentes de los partidos la designacin de parlamentarios.
En sntesis, puede decirse que existe un nmero considerable de vicios de la
poltica:
1) Separacin de las bases con las dirigencias en la determinacin poltica
2) Ausencia de democracia interna en los partidos (y distanciamiento de las
normas de derecho
3) Integracin de los dirigentes en instituciones pblicas y de gobierno.

4) Ausencia de discusin poltica y elaboracin programtica en la sociedad

civil
El primero de los factores tiene expresin jurdica en la ley electoral italiana
que priva a los electores de la eleccin de sus representantes al legarles esta
decisin a los dirigentes de los partidos. Las listas bloqueadas son otro sntoma
de esta crisis.
Lo anterior implica la disociacin y sancin a la identificacin de las orgnicas
de partido (que llama burocracias de partido) con las instituciones
representativas. Esto a travs de la alteracin de la expresin en la realidad del
concepto de partido, para luego ser transformado en una institucin para
pblica, en cuyo funcionamiento viciado se gestiona de manera informal la
distribucin y ejercicio de las funciones pblicas.
Esto tiene como resultado la configuracin del tercer factor de crisis de la
mediacin de los partidos entre la esfera pblica y privada y consiste en los
conflictos de inters en la determinacin de las candidaturas a cargos polticos
en instituciones de representacin pblica. Esto es, el nacimiento, creacin y
expansin de un estamento poltico.
El estamento poltico nace de los conflictos de intereses que generan las
autocandidaturas y las cooptaciones en la formacin de la representacin
poltica. Esto podra entenderse como una respuesta natural, debido a que los
altos cargos gozan de privilegios que la ciudadana no posee, por lo que existe
un inters personal por conservar cargos y de someter a quienes los nombren y
en un futuro deseen reemplazarlos en la representacin.
El problema de lo anterior radica en que, en la medida en que las relaciones
sociales se complejizan y la representacin poltica alcanza un mayor nmero
de personas y el acceso a la informacin se vuelve cada vez ms universal, las
organizaciones (y sus militantes y bases orgnicas) deben invertir an ms
recursos de los que invertan en antao, por lo que la labor de poltico aspira a
convertirse en una cuestin profesional con portentosas remuneraciones.
El problema fundamental que suscita este cambio en la morfologa de la
representacin radica en una cuestin adems de poltica y econmica, en un
problema institucional producto de la corrupcin que se produce de la relacin
de representacin configurada en el sistema.
El elemento que caracteriza leste factor de crisis, segn Ferrajoli, es, como
tambin en los anteriores, la disolucin de la mediacin representativa. Esto
es:
-

(Tanto) Porque resulta excluida por la integracin de los vrtices de

los partidos en las instituciones representativas y por la
concentracin fctica del poder poltico en los cargos cooptados por
los jefes;

(Como) Porque cae en la deformacin de la representacin por los

intereses personales de los elegidos, que ya no se vinculan al
mandato desde abajo (las bases) y a las responsabilidades con los
electores, sino que se relacionan ms con el mandato desde arriba y
a la fidelidad a los compromisos adquiridos con quienes los
designaron en el puesto adquirido.

d) El control de la informacin (2 patologas):

El cuarto factor de crisis por arriba que se presenta en Italia es el de la

carencia de garantas de la informacin (en el ejercicio y goce de derechos)
Paradjico, porque existen los derechos bsicos de informacin garantizados
por la constitucin en cuanto a la libertad de prensa, informacin y
comunicacin (es decir, a nadie se le impide ni restringe de realizar dichas
actividades), existiendo incluso una oferta diversificada de canales y medios
informativos que proveen de informacin de inters pblico a las personas
El problema radica en que, en el ejercicio como tal de la informacin, no se
pueden identificar garantas que velen por el ejercicio independiente de dicha
libertad. El derecho de informacin se clasifica en activo y pasivo, y es
asimismo vulnerado en ambos planos por los vicios en el control de las
comunicaciones. Son as:
-

Un derecho activo, por cuanto otorga libertad de elaborar y transmitir

informacin
Y un derecho pasivo, por cuanto prohbe los impedimentos de
adquirir informacin (o derecho a la no desinformacin)

En el ejemplo dado, Italia, son conocidos como vicios:

-

La censura
La autocensura
El control de las opiniones vertidas
El control de la imparticin de informacin

Dichas patologas de las comunicaciones han hecho caer a Italia en los

distintos rankings de probidad a los que se somete, donde se caracteriza a la
libre prensa Italiana como solo como parcialmente libre. Ferrajoli destaca que
esta parcialidad se debe a una total ausencia de garantas y regulaciones a los
derechos presentados, debido a que los medios de comunicacin se
subordinan a la propiedad.

En efecto, la informacin, el pensamiento, la opinin y la discusin se han

transformado en mercancas que se gestionan a travs del control productivo
de estas para aumentar la capitalizacin del propietario. Es decir, son derechos
patrimoniales cuya ausencia de regulacin se somete a los intereses polticos y
las leyes de mercado.
Cabe sealar adems, que no slo son los derechos fundamentales los que han
cado en esta especie de patrimonializacin, sino que es tambin el ejercicio
periodstico (es decir, el pensamiento del profesional que ejerce la elaboracin
comunicativa) el que ha cado dentro de la esfera del patrimonio del dueo del
medio de comunicacin. Significa esto que, la libertad de prensa, hoy no existe.
El ejemplo anterior hace referencia a los controles que se realizan en la prensa
escrita. Al mismo tiempo, existe otra manifestacin del control meditico que
se representa a travs de la televisin, en el manejo del debate pblico.
Los ejemplos anteriores son la manifestacin en la realidad de la subordinacin
de la informacin al poder poltico y econmico, y no al revs. En ese sentido,
existen dos patologas incitas a la propietarizacin de los medios de
informacin y del derecho de libertad de informacin que son:
a) El control poltico
b) El control propietario

El primero se manifiesta a travs de las presiones por medio de conflictos de

inters. Esto implica no slo la primaca de un inters privado sobre uno
pblico, sino una fase superior en que este inters se expresa en un manejo de
la informacin. Su importancia radica en que ya no es slo la separacin entre
esfera pblica y privada lo que se pone en juego, sino barreras que slo se
producen cuando la sociedad se moderniza lo suficiente. Consiste en el control
privado de un nuevo poder de configuracin ideolgica y cultural (de masas),
cuya libertad es corolario del liberalismo (la disociacin propuesta por este es
entre poder pblico, ideolgico y privado).
Condorcet dice que el control de la informacin es un medio empleado para la
homologacin de ideolgica y poltica, de manera tal que las masas no puedan
disentir de los gobernantes.
La segunda patologa es la subordinacin de la informacin de masas a las
leyes de mercado a travs de su control propietario. Esta requiere segn
Ferrajoli- un pensamiento ms fino por parte del anlisis de los derechos
liberales. Se muestra el ejemplo de las cortes constitucionales Italianas donde
slo los jueces ms avanzados han revindicado lmites a la propietarizacin de
los MCM, aunque slo de manera que se garantice el pluralismo y la
competencia, no as un legtimo derecho de la informacin.

Despus, deja abierto el debate en cuanto a la libertad de informacin:

-

Es un bien de mercado o un derecho fundamental?

Su valor es un fin en si mismo o se revindica en tanto es mercanca
y propiedad?
deben limitarse los trust o debe concebirse como un problema ajeno
a la economa?

La televisin hizo pblico el debate respecto de una apora ya presente en los

medios de prensa y tiene que ver con la propiedad privada y el dominio del
mercado en la libertad de informacin.
El problema radica en que la libertad de informacin ha sido confundida. En su
expresin contempornea (en el mercado) es un derecho compuesto por:
1) Derecho patrimonial (fundamental de propiedad) para poseer canales de
comunicacin
2) Derecho fundamental a la libertad de expresin e informacin para
expresar, recibir y manifestar informacin.
Es importante porque Ferrajoli hace la distincin entre uno y otro para explicar
que no necesariamente van unidos, e incluso poseen redacciones que
funcionan de manera independiente en la constitucin italiana.
-

Pregunta incita: La libertad de expresin e informacin requiere de

la propiedad privada para su ejecucin?

CAPITULO III

La crisis por debajo de la democracia

La crisis de la democracia pro abajo se presenta como una crisis de los

representados o de la sociedad.
La crisis social responde a factores que ya se han observado en la historia a
partir de los totalitarismos, que muestran que los pueblos y su voluntad son
portentosamente maleable por la poltica, y su integridad depende del lmite
que los derechos fundamentales le pongan al ejercicio de la poltica.
Propone cuatro factores de crisis por abajo:
1) La homologacin de los pares y la denigracin de la disidencia y de los
diferentes.

2) La despolitizacin de las masas y la disolucin de la opinin pblica a

travs de la primaca de intereses corporativos.
3) Crisis de la participacin poltica.
4) La manipulacin de la informacin y la decadencia de la moral pblica.
El primero de los factores es un doble proceso de homologacin organicista
e identitaria con la coalicin poltica en torno al Jefe poltico, que se ve
acompaado de una exclusin de los disidentes de esta unidad poltica a travs
de la bifurcacin de la lgica amigo enemigo.
El que no se identifique con la voluntad popular que encarna el jefe, es un
enemigo.
Tambin es enemigo todo cuerpo u objeto de identidad que represente la
disidencia, o cualquier otro factor de identidad que se haya constituido en el
imaginario social como parte de la enemistad, por ejemplo, los inmigrantes, los
socialistas, la clase poltica, etc. Son elementos propagandsticos que permiten
que la unidad poltica implemente su vaco en forma de discurso, para generar
apoyo emocional de las masas, como lo hacan los fascistas a principios de
siglo.
Han cado bajo esta cortina incluso los procesos judiciales o los desastres
naturales que suelen asolar a la ciudadana. Asimismo, los disidentes de la
misma coalicin han cado vctimas de esta vejacin poltica.
El resultado de esto es el temor, la inseguridad, el miedo, la desconfianza, el
desprecio (intuiciones que incluso pueden cuantificarse a travs de mediciones
como son las encuestas). El miedo, el racismo, la desconfianza, la inseguridad
son formas de conducta social que revelan parte del proceso de enemistad que
se levanta del partido, de forma de desviar la responsabilidad poltica de sus
dirigentes en el malestar social.
En esto juegan un rol fundamental los medios de comunicacin. Se muestra el
ejemplo de la tasa de criminalidad italiana, donde se ve que esta ha disminuido
considerablemente en los ltimos 20 25 aos, mientras que los medios
hablan de un aumento de esta. Trabajan modificando el imaginario social.
Luego se menciona la ley 94/2009 sobre la inmigracin. En el artculo 1.16
introduce el delito de entrada clandestina, que en resumen, crea la figura de la
persona ilegal en Italia, la cual carece de derechos por ser jurdicamente
invisible. Se vulnera el principio de legalidad porque se castiga lo que se es y
no lo que se ha hecho. Se vulnera tambin el principio de igualdad y de igual
dignidad y el de lesividad.
Se suma un conjunto de circulares ministeriales y de ordenanzas municipales
donde se persigue de mltiples formas ilegtimas la extranjera. Todas estas, en
su conjunto, representan leyes racistas que alimentan los miedos y la
intolerancia de la sociedad hacia las dems personas. Es la persecucin no de

individuos particulares, sino de una condicin especfica de un conjunto de

individuos: el ser de determinada manera.
Su efecto ms que de solucin social es crimingena y de amedrentadora.
Crimingena de potenciales delincuentes en condicin de marginalidad y de
individuos que ataquen a estos seres especiales, y amedrentadora porque el
conjunto de la sociedad considera que ellos son responsables de los problemas
de la contemporaneidad.
Otro tipo de temor es el temor futuro que se siembra, al vaticinar futuras crisis
ante la falta de apoyo a las reformas demaggicas que se proponen. Se
manifiesta en Italia a travs de la precarizacin del trabajo y de los derechos
de los trabajadores. Los ataques se centran en una larga lista:
-

Precarizacin
Abolicin de las garantas jurisdiccionales de los derechos
Supresin del derecho de huelga
A la seguridad del trabajo en el proceso productivo
A la titularidad sindical y la contratacin colectiva

El objeto de estas reformas es la segmentacin y desarme de los trabajadores

en su unidad, a travs de:
-

Debilitamiento de la solidaridad y el sentido comn de pertenencia

Por el aumento de la competencia por el mercado de ofertas de
empleo
Por la desvalorizacin del trabajo que produce la deslocalizacin
Por la neutralizacin del conflicto poltico y la imposicin de medidas
a travs del amedrentamiento por despido

La ltima dimensin del primer apartado de despolitizacin corresponde a una

deseducacin masiva, donde, en el lenguaje y la prctica poltica se adoptan
conductas que son de abierto repudio y rechazo. Intentando transmitir un
mensaje de identificacin con el pueblo (soy uno de ustedes), se termina
provocando una anticultura donde se hace pasar por popular un modelo
cultural que se propone como contra hegemnico por oponerse a las prcticas
culturales elitistas, histricamente hegemnicas.
Es un recproco contagio y legitimacin cruzada, donde se celebra y secundan
los bajos impulsos de los candidatos (electorado) y de los electores
(espectadores), que legitiman y convalidan los impulsos bajos del estamento
poltico.
Asimismo, la moral pblica pasa por ser enemiga, al plantearse por los
demagogos como hipocresa o conservadurismo. Ello lleva a la desconfianza de

quienes no celebran ni actan de la forma inmoral que identifica al electorado

despolitizado y deseducado de los grupos populistas. Se pasa por ejemplo,
como deshonestos (identificando a todo sujeto poltico como miembro de esta
casta poltica inmoral) por no ser abierto en la expresin de los intereses que
motivan el impulso poltico (que se pretende sean los que mueven a los
demagogos).
El descenso de la moral pblica es tambin una estrategia poltica, adems de
un efecto. Un ejemplo es el escndalo de Berlusconi, que lo que a Ferrajoli
escandaliza ms, es que no sea rechazado por su mayora.

El segundo de los factores es la despolitizacin de amplios sectores del

electorado. Este fenmeno es en parte producto de la deseducacin y produce
los siguientes efectos:
-

Abstencionismo
Anti poltica
Indiferentismo
Egosmo, extenso estimulado y exacerbado
En el debilitamiento del sentido cvico y de la relevancia poltica de la
opinin pblica (ambos presupuestos de la democracia)

La primera deformacin de la que se habla es del debilitamiento de la

relevancia de la opinin pblica. Parte definiendo opinin pblica como las
perspectivas sociales sobre las cuestiones de inters pblico, por ser de inters
de todos.
Se opone a las opiniones que expresan los propios intereses privados.
Se termina la opinin pblica en la interposicin de las opiniones personales en
la palestra de discusin pblica, con objeto de elevar los propios intereses al
grado de discusin poltica. Esto es, el uso de las instancias pblicas para
concretar intereses privados. Se pone como ejemplo el voto di scambio.
Se dice que existen dos formas (existentes en democracia gracias al control y
desregulacin privada de los medios de comunicacin) de destruir la opinin
pblica:
a) El primero mtodo es la desinformacin, la mentira y la propaganda de
los MCM. Esto corresponde a la manipulacin del contenido
comunicacional que omite, tergiversa o realza informacin, con el fin de
concretar intereses privados.
b) El segundo mtodo es la prdida del sentido cvico y de las virtudes
polticas. Estas se basan en la identificacin de las razones de la poltica,

y en el compromiso poltico con la bsqueda y proteccin de los

intereses generales.
Esto hace referencia a que, la postura poltica (cualquiera sea) que se
tenga, tiene por pblica el que debe informarse de manera pblica o que
tenga por sentido posicionarse en la palestra general.
La segunda forma consiste en trminos prcticos en:

Promover el desinters y la indiferencia por los intereses generales,

con la mayor masividad posible.
Transformar el sentido de inters pblico de los ciudadanos,
intercambindolo por la defensa de intereses corporativos.
Todos estos dan lugar a una serie de conflictos de inters que se legitiman y
sostienen en los conflictos de inters en el vrtice del estado, a travs de una
generalizacin que se resuelve en el desvanecimiento de los lazos sociales y en
la desertificacin de la opinin pblica.
Lo anterior se conjuga con la interaccin que hacen los intereses privados en el
vrtice de las instituciones, con los intereses pblicos (primando naturalmente
los intereses privados), donde se intenta avalar la identificacin de unos con
los otros (voluntarismo populista). Un ejemplo, es la legitimacin de la evasin
fiscal y de la reduccin de las polticas sociales a travs del eslogan no
meteremos la mano en el bolsillo italiano.
Es en ese ejemplo donde se observa la exaltacin de los intereses individuales,
amparada en la lgica discursiva del amigo enemigo (opuesta a las
prestaciones sociales del estado) y en el miedo (a la elevacin del gravamen
fiscal y las crisis econmicas). El efecto es una fuerte manifestacin agresiva y
rencorosa de los egosmos sociales que da lugar a la estupidez organizada
(como en Chile a los defensores de Pinochet).
Las dos formas de despolitizacin mencionadas son un aporte al caldo de
cultivo de la pasividad poltica y el desarrollo del populismo, y su delegacin en
el jefe de la decisin poltica. La despolitizacin es la semilla del fascismo.
Luego se cita a Tocqueville para respaldar lo anteriormente dicho, que la
despolitizacin se manifiesta en el aislamiento y el individualismo, que el
excesivo inters por el lucro personal y el bienestar de la propia subjetividad
provocan que las decisiones polticas se centren cada vez ms en quienes
tienen la fuerza para concentrar de manera desptica el poder poltico. En el
mismo sentido, Ferrajoli le otorga al dinero la responsabilidad y rol que requiere
en este conflicto, que es el de funcionar como parmetro de valoracin de las
personas, donde el mercado se transforma en la nica fuente de legitimacin
de las relaciones sociales, a travs de la acumulacin y de la precarizacin y
desvalorizacin laboral.

Luego se seala como otra forma de despolitizacin el burdo abstencionismo

de sectores de la izquierda (ms bien, libertarios) que plantean la tesis del
abstencionismo.

El tercero de los factores se origina y provoca por la ruptura de la

participacin ciudadana en la vida pblica, provocada por la crisis por arriba
a travs del creciente distanciamiento de los partidos, y de su carencia de
representatividad y arraigo social.
Esto puede observarse que cada ao son menos los reclutados en los partidos
polticos que participan por un inters real en los ideales representados por la
organizacin. Asimismo, producto del distanciamiento de la poltica de los
territorios (a travs de la centralizacin y concentracin), de la ausencia de
debates de base (debido a la falta de democracia partidista) y de seleccin de
dirigentes, el recambio de dirigentes se ve marcado por las relaciones
personales, familiares e incluso clientelares de los dirigentes del presente.
Resultado: la vulgarizacin profesional, moral e intelectual de la poltica y sus
representantes.
La crisis de participacin se manifiesta en Italia con mayor fuerza por mltiples
razones:
1) La prdida de prestigio y credibilidad de los partidos polticos debido a la
degeneracin bipartidista de la democracia italiana, desde los aos 70.
2) La desmovilizacin de las organizaciones territoriales de los partidos,
que solan ser una especie de antgeno contra las derivas populistas; y la
falta de permeabilidad de la palestra poltica, a las demandas
provenientes de la sociedad.
Esto se expresa en una transformacin de las formas de socializacin
poltica donde el debate vertical y la confrontacin en televisin superan
a la elaboracin de base y la discusin en persona.
3) La transformacin de los partidos en oligarquas burocrticas y
mquinas electorales, que redujo a la ciudadana al papel de mero
espectador (pasivo, enemistado o desinteresado).

El hilo conductor la crisis por debajo de la democracia es la disgregacin social

que produjo la ruptura de los viejos lazos sociales, producto de la masiva
despolitizacin y la disolucin de las comunidades de base de los partidos.
Estos factores son en parte fruto de la crisis por arriba de la democracia,
como tambin se ligan a esta por una legitimacin poltica de dos rdenes:
-

Legitimacin por el no disenso y el desinters popular (que legitima

la omnipotencia dl poder poltico del jefe y su mayora como

encarnacin de la voluntad popular, junto con sus conflictos de

inters privados y pblicos).
Legitimacin por el progresivo carcter mayoritario (que legitima la
regresin del sentido cvico, el desinters general del horizonte de la
poltica, la corrupcin del sentido comn y las pulsiones racistas), que
en su momento fue limitado tras la liberacin de fascismo con la
introduccin de lmites en las constituciones rgidas.

El foco de resistencia de las constituciones y los derechos fundamentales

reside en una (temporalmente) efectiva separacin de los poderes que ha
permitido la independencia de la magistratura ordinaria y de la jurisdiccin
constitucional.

El cuarto de los factores consiste en la transformacin de la informacin en

una fbrica de consenso producto del doble control (propietario y poltico) de
los medios masivos de comunicacin.
Se pone como ejemplo un sondeo de opinin de ciudadana que en su mayora
atribuye los controles de magistratura a complots del partido comunista.
Asimismo, se hace el paralelo con un gobierno de ejercicio poltico
completamente reprochable (en trminos de desmantelacin de los derechos
de los ciudadanos, y en trminos de prcticas corruptas e inmorales) con el
hecho de que tenga una elevada aprobacin, como el efectivo control
meditico del populismo, a travs de la desinformacin y la manipulacin de la
opinin pblica de la ciudadana.
En efecto, no existe un derecho a la verdadera informacin, sino, ms bien, un
derecho a la informacin que en trmino de recepcin slo habla de recibirla,
no del contenido recibido.
No obstante, se hace referencia a un derecho negativo a la no desinformacin,
que consiste en la inmunidad a la desinformacin y la manipulacin de las
comunicaciones de masas. sta es corolario de la libertad de consciencia y de
pensamiento, establecida como principio fundamental de las democracias
liberales que implica el derecho a la no manipulacin de la consciencia, que
provoca la desinformacin de los hechos y cuestiones de inters pblico.
No se incluye en la esfera de proteccin de este derecho una garanta de
proteccin del deseo de mentir masivamente. Ello no puede caer en la
proteccin del pensamiento porque, pues, no es el verdadero pensamiento.
Asimismo, si se considera el derecho a la informacin como un bien de
consumo o de mercado, se estara entrando a daar al contratante por dolo, en
el sentido de que las personas que consumen informacin de masas no tienen

por objeto que el contenido de intercambio sea falso, sino que este debe ser lo
ms apegado a la realidad, en lo posible.
De lo anterior, se desprende que la informacin es objeto del inters pblico y
colectivo y se encuentra implcito en toda democracia poltica, desde la
transparencia y probidad de los poderes pblicos, con el control popular
correspondiente; hasta la representatividad y responsabilidad de los elegidos
frente a los electores.
De nuevo se repasan los tres rdenes de tratamiento conceptual del derecho a
la informacin y libertad de expresin:
1) Derecho a la libertad de expresin e informacin
Derecho de inmunidad de la consciencia a la desinformacin
Derecho poltico de voto/sufragio
(Derecho del ciudadano)
2) Inters pblico de que la informacin de inters general sea libre e
independiente
3) Derecho real y patrimonial de propiedad, de la informacin, y de los
medios de comunicacin
Derecho civil a la libre empresa periodstica

Los representados en el primer punto son parte de la esfera de la libertad de

expresin e informacin de todo civitae. Los del segundo punto son normas de
orden pblico concernientes a la proteccin del ejercicio periodstico. Los del
tercer punto consisten en derechos que se resuelven en la propiedad privada
de la informacin, que en su desregulacin funciona como un factor importante
de crisis de la democracia, tanto por abajo como por arriba.

Capitulo III (bis)

garantas)

los remedios

de

la crisis (cuatro rdenes de

Se puede establecer un nexo entre los factores de crisis de la democracia por

arriba y por debajo. Estos fueron:
-

Despolitizacin
Reduccin a la pasividad y dispersin social

Verticalizacin y personalizacin de la representacin, observada

como expresin orgnica de la voluntad popular

El nexo se da entre estos factores y los conflictos en el vrtice del Estado,

donde su legitimacin electoral da lugar a la prevalencia de los intereses
privados por sobre los pblicos, de lo cual se desencadena una serie de
conflictos de menor jerarqua que reproducen el modelo de crisis de la
democracia, tanto por arriba como por abajo.
Una forma de enfrentamiento que se propone se encuentra en el plano poltico
y cultural a travs de la pedagoga civil, que pretende dar un nuevo
fundamento a los valores democrticos, en el sentido comn de la gente. Estos
valores son:
-

Pluralismo poltico
Separacin de los poderes
Principio de igualdad y dignidad de las personas
Papel de la poltica de defensora de los derechos e intereses
generales de las personas

Asimismo, se plantea como necesario un conjunto de lmites y garantas

jurdicas que permitan contener las cuatro aporas de la democracia
representativa, que asimismo pretenden refundar el sentido de la democracia.
Estas son propuestas legislativas que plantea Ferrajoli en el proceso de
reconstruccin institucional que procede a la era de Berlusconi. Tambin se
plantea como propuesta de autorreforma de los estatutos de los partidos
polticos, que los ayudaran a recuperar el apoyo y participacin de la sociedad
civil.

1) Mtodo electoral proporcional

Su sentido es la refrendacin de las derivas populistas, y el auxilio de la

igualdad del derecho fundamental al sufragio.
Se usa como ejemplo la Ley Electoral 270/2005 como factor de la disolucin de
la representacin.
Se destaca como negativo la distribucin de escaos que realizan los dirigentes
de partido, donde en efecto existe un premio excesivo a las mayoras y un
castigo exagerado a las minoras (por parte de la ley electoral). Se muestra un
ejemplo de la desproporcin de los resultados electorales, que debido a que la
ley toma como mayora absoluta una mayora relativa, puede tergiversarse el

resultado como la manifestacin del pueblo soberano, cuando en realidad no

representan ni un tercio de la ciudadana real.
Asimismo, destaca que se haga el paralelo de esta ley del 2005 con la ley
Acerbo de 1923, que permiti que Mussolini llegara al poder en la Italia de los
aos 20, con gran apoyo en el parlamento.

Una reforma democrtica debe contener:

a) Una prohibicin a la inclusin del jefe de la coalicin de ser incluido en
las papeletas electorales.
Este fenmeno ha provocado la personalizacin de la poltica y la
transformacin de los partidos polticos en comits electorales del Jefe
de coalicin.
b) La reintroduccin del mtodo electoral proporcional, como garanta del
sistema parlamentario que rige desde 1948.
La democracia parlamentaria permite el desarrollo del pluralismo
poltico, al representar intereses sociales diversos y contener los
conflictos que en esta se susciten.
Que sea proporcional tambin es importante. Es condicin necesaria
para que todo el electorado tenga cabida en el parlamento, y no solo las
mayoras aparentes de las coaliciones.
Es un mtodo seguro contra las falacias ideolgicas y los sistemas
mayoritarios, bipolares y presidenciales (que son populistas,
monocrticos, verticales y personalizados).
Permite la representacin de la pluralidad de las opiniones polticas, de
la diversidad de los intereses y de todos los conflictos de clase que
cruzan el electorado.
Kelsen dijo que la representacin proporcional es la aproximacin ms grande
al ideal de autodeterminacin dentro de una democracia representativa, por lo
tanto, el ms democrtico de los sistemas electorales. Garantiza la igualdad
poltica del derecho de voto y la representacin de todo el electorado en el
parlamento, por lo que es el mtodo ms efectivo.
En paralelo a la cita, se hace la denuncia de que el sistema bipolarista y
mayoritario es uno de los peores vicios de la democracia poltica.
-

Niega artificialmente el pluralismo poltico

Modifica los disensos
Oculta las diferencias de los intereses representados
Simplifica y encoge la complejidad social
Constrie a los electores a alinearse con una de las dos partes en
disputa
Transforma las elecciones en competencias bilaterales por los votos

Se sustituye el compromiso parlamentario, la mediacin transparente y la

confrontacin en la elaboracin poltica del sistema proporcional, por el
compromiso forzado por la divisin ficticia y el enfrentamiento a priori (de
orgnicas aisladas), animadas por la lgica del amigo enemigo, en polos
rgidamente opuestos.
Como balance del bipartidismo se enuncia una lista de efectos perversos:
-

Destruccin de los partidos como mediadores de representacin

Profundiza la brecha entre poltica y sociedad, creando incluso una
clase poltica
Reduce la disputa poltica a competencias de spots de campaa (y
por los votos) para posicionarse al centro
Constrie a partidos con profundas diferencias ideolgicas a la
homologacin
Provoca un vaco de contenido en los programas (para cooptar al
electorado incierto y moderado; para alcanzar espacios de consenso)
Fuerza a la adhesin a partidos de menor tamao

Todo esto, en suma, ha provocado que se altere la nocin de democracia y

constitucin. En efecto, el bipolarismo puede funcionar, como sistema
imperfecto de representacin, en pases con slidas tradiciones democrticas
de corte liberal donde los valores polticos se encuentran profundamente
arraigados y son altamente compartidos (uniformidad poltica de su poblacin).
Ferrajoli enumera un conjunto de valores que el aprecia como parte de la
democracia (y no niego que lo sean), sin embargo lo que caracteriza que
funcione el bipolarismo en un pas, ms que el que se tenga respeto por la
moral poltica de la democracia liberal, es que en la ciudadana exista un
elevado consenso sobre las necesidades del pas y este tenga fuerza como
para generar escasos partidos.
Piero Gobetti deca que el sistema mayoritario es una forma feudal que se
expresa en la formacin de una casta poltica proclive a degenerar en una
prctica de politiquera parasitaria. Esto lo escribe en el contexto de la ley
acerbo.
Gobetti dice que el sistema proporcional crea condiciones de lucha poltica y de
saludable desarrollo poltico.

2) La
exclusin
de
los
conflictos
de
intereses
incompatibilidades y separacin de poderes).

(Sistema

de

Se presenta como remedio principal ante diversas formas de confusin y

concentracin que provocan los distintos conflictos de intereses y las
tentaciones absolutistas de las mayoras y sus jefes. Consiste en un sistema de
incompatibilidades y separaciones de mayor complejidad y eficiencia que el
sistema actual.
Una separacin ms compleja que la clsica, respecto de los mltiples poderes
que coexisten en conflicto en la sociedad, implica una tcnica que permite
disear una estructura institucional lo suficientemente compleja u articulada
como para satisfacer las mltiples funciones garantistas de una democracia
constitucional.
Qu ha ocurrido con los aos? Los distintos gobiernos populistas han
correspondido a la complejizacin social con una simplificacin del estado,
permitiendo una mayor concentracin y confusin de los poderes y sus lmites.
Propone Ferrajoli que deberan ser tres las separaciones que garanticen el
inters impersonal y la independencia frente a condicionamientos impropios de
los poderes pblicos:
1) Entre la esfera pblica y privada
2) Entre Estado y sociedad
3) Entre funciones e instituciones de gobierno y funciones e instituciones
de garanta
4) (se agrega ms adelante las separaciones entre poderes polticos y
econmicos y la libertad de informacin)

La primera separacin entre esfera pblica y privada se refiere a una

separacin entre poder poltico y poder econmico. Esto significa que debe
implementarse un severo sistema de incompatibilidades que pueda impedir la
concentracin de poderes, los conflictos de intereses y la prevalencia de los
intereses privados por sobre el inters pblico.
Resulta curioso que este tipo de incompatibilidades se encuentran previstas en
todos los ordenamientos jurdicos. Sin embargo, sucede que se encuentran sin
efecto por la legislacin vigente. Se plantea que, como respuesta a las mayores
sutilezas de la interaccin de intereses en el vrtice del Estado, sera necesario
enriquecer el sistema de incompatibilidades, no ya solo entre poderes pblicos
y privados; sino que tambin entre cargos pblicos y cargos de relevancia
pblica.

Parte del problema s e encuentra en que las investigaciones que han realizado
las comisiones parlamentarias han sido omisas. Esto es signo evidente de la
necesidad urgente de garantas de tipo jurisdiccional (o secundario) que
permitan la adems hacer un control no slo de los elegidos, sino que de las
propias asambleas electivas, que tambin pueden resultar implicadas en un
eventual proceso de investigacin.
Estas seran instituciones de garanta independientes que podran decidir con
imparcialidad y credibilidad sobre las controversias suscitadas en torno a las
elecciones (antes y durante las mismas).

Una segunda separacin esencial que debe introducirse en garanta de la

representatividad de las instituciones es la que rescata el papel de mediador
del partido poltico, y de exclusin de intereses personales sobre la palestra de
intereses pblicos.
La garanta que debe introducirse es la de incompatibilidad de cargos de
partido y cargos pblicos, con objeto de impedir el inters personal de los jefes
para auto nominarse como titulares de un escao.
Esta es una respuesta a la integracin de los partidos en el vrtice de las
instituciones de Estado, y a los mecanismos electorales de cooptacin y auto
designacin. Ferrajoli considera como remedio a esto la introduccin de una
garanta de distincin entre representantes de partido, y representantes de
instituciones de gobierno.
Esta nueva relacin de representacin modifica el foco de la responsabilidad
que posee el representante, puesto que ya no dirige a un partido, sino que solo
representa a las fuerzas sociales. El sentido de esto es garantizar una
separacin entre fuerzas polticas y sociales, y poderes institucionales
representativos. Esto slo puede conseguirse a travs de una severa
incompatibilidad entre cargos de partido y representantes electos en las
instituciones representativas.
Esto porque obligara a los partidos a volver a funcionar como instituciones de
mediacin representativa de la esfera pblica y de la sociedad a travs del
deber de formar opciones polticas de amplia participacin, con elaboracin
desde las bases, creando listas de candidatos y obligando a las autoridades de
partido a negociar no slo polticamente, sino que tambin con sus bases.
Esto, asimismo, provocara una fuerte y saludable relacin entre partido y
representante, al determinar una responsabilidad mucho ms directa del
representante para con su partido, y tambin al impulsar que el partido tuviera
una desvinculacin con el gobierno, para encargarse ms directamente de la
elaboracin, y estuviera menos involucrado con el gobierno del pas.

La tercera separacin que plantea es una actualizacin de la clsica separacin

de los poderes de Montesquieu, que realmente garantizara las independencias
entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial, para darles mayor autonoma.
El problema est en que la clsica triparticin no da abasto funcional con la
actual complejidad de las funciones de la esfera pblica y de los
ordenamientos, y por tanto no es suficiente para legitimar el orden jurdico.
Ferrajoli plantea una desactualizacin en dos planos:
1) En el plano descriptivo, debido a que su relato de los Estados no se
acopla a la realidad. No es capaz de describir la realidad jurdica
correctamente.
Ejemplo: el rgimen parlamentario implica una mayor subordinacin del
poder ejecutivo al parlamentario, como por ejemplo sucede con la
investidura en Espaa. Otro ejemplo es la designacin de parte de los
jueces de la Corte Suprema por el Presidente de la Repblica en Chile.
2) Es tambin inadecuada en el plano axiolgico, debido a que
conceptualmente la vieja triparticin no conceba que el estado poseyera
tantas funciones como las que posee hoy. Es decir, conceptualmente, el
Estado hoy es mucho ms grande y complejo de lo que se poda
imaginar en ese entonces.
En la poca de Montesquieu, los nicos derechos garantizados eran los
de un Estado Liberal, cuya funcin era ms bien de gobernar y proteger
los derechos negativos (de no interferencia) que la burguesa haba
levantado como banderas de lucha.

El desarrollo del Estado social, y el nacimiento de la idea de prestaciones

positivas, el conjunto de funciones que cumple el Estado se ha ampliado de
una forma mucho ms articulada y compleja. Se agregan las esferas de
decisin poltica de lo indecidible que, y lo indecidible que no.
Es por ello que la nueva separacin que se plantea, se funda en la diversidad
de sus fuentes de legitimacin, y debe ir en el orden de distinguir:
-

Funciones e instituciones de gobierno, que versan sobre la

representatividad poltica (legislativas o de gobierno).
Funciones e instituciones de garanta, que versan sobre la defensa de
la sujecin a la ley y la proteccin de la universalidad de los derechos
constitucionalmente establecidos.

El razonamiento que se realiza es que, si la legitimacin poltica y

representativa implica y justifica la coparticipacin entre las esferas de poder

legislativa y ejecutiva (que se entienden como funciones de gobierno que en su

funcionamiento, muchas veces no se encuentran tan desligadas, y son
funciones e instituciones de gobierno como tales), las funciones de garanta
deben corresponder al poder judicial, y deben implicar una serie de
regulaciones en torno a otorgarle funciones jurisdiccionales de garantas
secundarias, que permitan la tutela del crecimiento que el Estado moderno ha
tenido hasta el da de hoy.
Al mismo tiempo, el Estado de Montesquieu no dimensionaba el conjunto de
garantas primarias (positivas/negativas) que se establecieron durante el
desarrollo histrico de la humanidad hasta el da de hoy, que formaron parte de
las funciones de la administracin pblica.
Lo que plantea aqu Ferrajoli, es que ciertos derechos de prestacin, como la
educacin y la salud pblica, que no estn legitimados como funciones propias
del Estado (en las definiciones clsicas), sino que son parte de este por la
esfera de derechos constitucionalmente establecidos, son legitimados por la
aplicacin imparcial de la ley por sobre el principio de la mayora, por lo que es
la ley la que obliga a que estos sean opuestos a la mayora, por lo que merecen
la tutela independiente de los poderes representativos y de gobierno, de
manera tal que puedan oponerse a una irracional mayora.

3) Democracia interna de los partidos y formas de democracia participativa

Para hacer frente a la despolitizacin, desconfianza y disgregacin poltica y

social es necesario obrar por una revitalizacin de la relacin entre
instituciones representativas y sociedad. Para ello, Ferrajoli plantea que ello
podra provenir de una poltica refundacional de la democracia interna de los
partidos polticos.
Los partidos polticos sufren una crisis de representacin y credibilidad, no slo
en Italia, sino que en el mundo entero, que muestra que en realidad la filiacin
de sus militantes y su legitimacin social responde a las circunstancias del
pasado y a las obras realizadas durante esa poca.
Estas se hayan en su fase originaria, cuando realmente representaban
organizaciones de base (por ejemplo, cuando los partidos de izquierda
realmente representaban partidos obreros), y representaban a sus clases
sociales. En Italia, la revitalizacin anterior responde al periodo de
reconstruccin democrtica posterior a la dictadura de Mussolini.
En esa poca, se consideraba como inimaginable que un dirigente poltico
empeara la representacin de sus pares a la satisfaccin de sus interese
personales. El elevado nivel moral de la poltica y el sentido del deber del

combate contra la dictadura hicieron de una poca de oro de la reconstruccin

poltica.
Hoy no es as, y quienes se dedican a realizar poltica de representacin hoy
conforman prcticamente un estamento/casta diferente de las clases sociales.
La nica forma de refrendar esto es por medio de polticas radicales de
transformacin de la democracia. Entre las que se proponen estn:
-

La incompatibilidad de cargos de dirigencia de partido y de

representacin institucional
Ley sobre la democracia interna de los partidos

La incompatibilidad responde al fin de la personalizacin de la poltica y del

patrimonialismo populista, donde se pretende que los partidos vuelvan a ser
organizaciones de base que representen a sus clases sociales, donde haya
ideales compartidos que unifiquen la labor poltica de representacin y
elaboracin en el conjunto de la militancia.
La ley sobre democracia interna de los partidos intenta entregar elementos que
limiten los abusos de poder dentro de las mismas organizaciones. En principio,
puede pensarse que una ley que democratice los partidos polticos puede ser
lesivo para la libre autodeterminacin de la organizacin poltica, como esfera
de representacin de una subjetividad colectiva. Sin embargo, queda
aparentemente demostrado que los partidos no pueden conducirse de la forma
ms leal con sus militancias, debido a que para que exista una real libre
autodeterminacin, es necesario que exista un elevado nivel de moral sobre la
accin poltica, de manera tal que pueda confiarse que no habrn abusos de
poder ni arreglos privados.
Se puede observar que la autorregulacin estatutaria no es suficiente para
controlar la degeneracin de los partidos en oligarquas que no toleran el
disenso y no permiten el recambio de dirigentes, a menos que sea arreglado.
Al mismo tiempo, se observa que las regulaciones estatuarias son insuficientes
e incluso inefectivas.
Ferrajoli cree que slo la heteronoma de una ley del Estado puede imponer
garantas efectivas contra la personalizacin y concentracin de poderes
decisionales en manos de caudillos o asociaciones polticas privadas. Una ley
de este tipo debe prever:
-

La incompatibilidad entre cargos pblicos y cargos de partido.

El respeto por los vnculos estatutarios, al menos en cuanto a
democracia interna de partido (se ofrece como sancin potencial
mnima el que sea condicin del financiamiento pblico).

Al mismo tiempo que propone la poltica refundacional de los partidos

(incompatibilidades y democracia), plantea un aumento de las formas de
participacin ciudadana activa, junto con la democracia participativa, a travs
de las formas de intervencin directa de los ciudadanos, en los procesos
decisionales de gobierno. Puede promoverse, por abajo y por arriba, a travs
de:
-

Asociaciones y debates en torno a temticas especficas (por abajo)

Consultas, cabildos y sondeos de opinin que se promuevan a travs
de los partidos y las instituciones (por arriba).

De todas maneras, Ferrajoli identifica que la crisis poltica y representativa no

radica en la desidia y el indiferentismo de la ciudadana, pues, son muchas las
organizaciones que trabajan de forma independiente a la disputa por el poder
por lo que no puede decirse que la ciudadana no pretende aportar.
Al contrario, tal y como muestra el libro, el problema radica en la cooptacin de
las instituciones polticas y de los partidos, y de su aislamiento de las
organizaciones de base que los sustentan.
Qu propone para reformar la poltica? PRESIN SOCIAL, BATALLA CULTURAL
DIRIGIDA A REFUNDAR LA LEGITIMIDAD DE LAS FUERZAS POLTICAS.

4) Reforma al sistema de informacin: libertad de informacin y garantas

de independencia.

El cuarto orden de remedios de la crisis de la democracia responde a la

degeneracin de la democracia provocada por el doble control poltico y
propietarios de los medios de comunicacin.
Las propuestas de Ferrajoli se encuentran en tres rdenes distintos:
1) La incompatibilidad entre funciones pblicas e intereses privados (que
implica la separacin de poderes polticos y mediticos, en respuesta de
la subordinacin de los segundos a los primeros)
2) Una ms severa prohibicin de la concentracin de cargos de cabecera
en las distintas esferas de poder (econmico, poltico, meditico).
3) En relacin con la anterior, una garanta de la informacin de prohibicin
de concentracin de la propiedad de los medios de informacin (reglas
antimonopolio)

El sentido de las reformas anteriores son el de garantizar el pluralismo y

diferenciacin de los medios de informacin.

En relacin con lo anterior, la legislacin italiana despierta un conjunto de

reglas que pretenden equilibrar los poderes externos a la esfera de dominio del
Estado, como el artculo 82 de la constitucin (prohibicin de los abusos de
mercado); distintas sentencias de la corte constitucional que prescriben la
prohibicin de formacin de posiciones dominantes en relacin a los medios de
informacin.
Incluso, plantea Ferrajoli, perfectamente los medios de comunicacin podran
ser propiedad Estatal, para que la gestin econmica de los mismos no se
supeditara al financiamiento privado de la publicidad (manteniendo siempre la
independencia del manejo editorial).
No obstante, las reformas que se plantean llegan a ser insuficientes si no se
complementan con una transformacin de la relacin de subordinacin del
derecho de libertad de informacin a la propiedad; con una inversin de sus
papeles, o al menos con una abolicin.
Lo anterior es lo que se denunciaba en el apartado referente a la relacin triple
entre informacin, poltica y dinero, donde se mostraba la confusin entre dos
derechos estructuralmente distintos:
-

Libertad de expresin y de informacin (de la esfera de la

subjetividad del sujeto humano)
Libertad de propiedad y de iniciativa comercial (pilar angular de la
empresa lucrativa)

Esta triple relacin ha provocado una confusin en los lmites de estos

derechos, donde se cree que uno puede subordinarse a otro, a travs de la
identificacin de la propiedad privada con la libertad de informacin
independiente.
Plantea Ferrajoli que una solucin al problema no es nada sencilla (obvio, se
requiere la abolicin de la propiedad privada para una verdadera libertad). Lo
que clama, al menos, es que se comprenda que la propiedad empresarial de
los medios de informacin (en cualquiera sea la calidad que se le considere)
consiste en otro poder de gobierno de las masas.
Ante esto, deben aplicarse las reglas clsicas de la Teora del Estado de
derecho, donde se entiende que los poderes deben ser sometidos, para evitar
la acumulacin absoluta de estos, fuera de la esfera del Estado. Estas son:
1) La sujecin a la ley, o los lmites y vnculos idneos para garantizar la
libertad de informacin y los intereses pblicos adyacentes, como la
independencia y la libertad de acceso.
2) La separacin de los poderes, que es la regla de Montesquieu de la
separacin de los poderes, que debe extenderse tambin al cuarto

poder, para que sea efectivamente un cuarto poder, y no un conjunto de

facultades que poseen ciertos sujetos de los dems poderes por
concentrar demasiada propiedad.

En ese sentido, dice Ferrajoli que debera manifestarse la prensa libre por una
garanta de la independencia de la libertad de informacin y de la propiedad de
los medios, de manera de revindicar un estatuto adecuado de los derechos de
los periodistas y los lectores.
Muchas y variadas son las garantas que podran establecerse en orden de lo
anterior, para neutralizar o reducir el poder de la propiedad:
1) Participacin decisiva de los redactores en el nombramiento de los
directores de las cabeceras
2) Instituir un antitrust y autoridades de garanta independiente elegida por
la sociedad civil o los periodistas, que impida la concentracin de los
medios de comunicacin y que tutele la libertad de los periodistas y la
autonoma ideolgica de redaccin.
3) La prohibicin de despidos arbitrarios, discriminaciones y censuras, de
injerencias de los propietarios en la orientacin de las redacciones sobre
los contenidos de informacin.
4) El financiamiento pblico de las cabeceras, en proporcin inversa a los
ingresos por publicidad, condicionado a la ausencia de controles
patronales y la independencia de las redacciones.

Conclusin:

El futuro de la democracia constitucional

La democracia constitucional est expuesta a permanentes manipulaciones por

as deformaciones de la representaicn poltica.
La democracia poltica se limita, delimita y garantiza por la democracia
constitucional (los derechos constitucionalmente establecidos), y puede ser
reforzada y protegida a travs de la introduccin y reforzamiento de garantas
constitucionales y legislativas que respondan adecuadamente a sus aporas.
El debilitamiento de la democracia constitucional implica el distanciamiento de
las masas de los representantes de gobierno. En ese sentido, ms importante
se hace el desarrollo de paradigma constitucional, que funciona como el nico
lmite, vnculo, separacin y garanta idnea para impedir la corrupcin y
degeneracin burocrtica y autoritaria.
Los derechos fundamentales son:

Derechos individuales
Poderes y contrapoderes

Todos ellos capaces de equilibrar y limitar los poderes de la mayora, dando

efectividad a la representacin poltica.
Entre los derechos fundamentales existe una relacin de mutua dependencia
que la historia puede evidenciar. Por ejemplo:
-

Sin garantas de independencia de las libertades polticas no puede

haber desarrollo del civismo, y de una opinin poltica que pueda
valorar y responsabilizar a los poderes pblicos.
Sin derechos sociales (por ejemplo educacin, salud e informacin) la
libertad y los derechos polticos no pueden ejercerse correctamente.
Incluso el desarrollo econmico depende de las garantas de los
derechos fundamentales (libertad, control democrtico de las
instituciones, derechos sociales)

Plantea Ferrajoli que en vez de proponerse una reforma constitucional,

deberan proponerse mecanismos de proteccin que impidan un nuevo abuso
legal de las mayoras. En ese sentido, plantea reforzar la rigidez constitucional.