Direito Constitucional

Aula de 12/06/2013.

1. Conceito sociolgico de Constituio:

Para Ferdinand Lassale, a Constituio deve refletir o que a
sociedade, e o que quer a sociedade. Caso a Constituio no reflita
os fatores reais de poder da sociedade, no passar de uma folha de
papel.
Sentido poltico de Constituio por Carl Schmidt:
Para ele Constituio no tem nada haver com fatores reais de
poder de Lassale, mas sim a deciso politica fundamental de um
povo. Para este autor a Constituio a norma que estrutura o
Estado, como ele (repblica, monarquia).
A Constituio diferente das leis constitucionais.
Sentido jurdico de Constituio para Hans Kelsen
Kelsen queria definir o que era o direito, este doutrinador imaginava o
direito hierarquizado como uma pirmide, as normas de cima so
mais importantes que as normas de baixo. Logo, Constituio em
sentido jurdico a norma jurdica no alto grau hierrquico, a lei
maior, a lei mxima de um Pas. Pirmide de Kelsen:
C
F
Leis
Regulamentos

2. Classificao das Constituies:

2.1. Constituio quanto a origem:
1 Outorgadas:
Imposta, fruto de imposio, geralmente por ditadura, p. ex. Cuba,
Ir.
2 Promulgadas:
Exatamente o oposto da outorgada, esta debatida com o povo, vai
instalar o regime democrtico.

3 Constituio Cesarista (para alguns doutrinadores):

Submetida a aprovao popular direta, pelo povo por referendo.
2.2 Constituio classificao quanto a mutabilidade/ flexibilidade/
estabilidade, a doutrina aponta trs categorias:
1 Rgidas:
A Constituio rgida mais difcil de ser alterada do que a Lei. Para
quem adota estas trs teorias nossa Carta Politica Nacional de 1988
rgida.
2 Flexveis:
Constituio com procedimento de alterao igual ou mais simples do
que a Lei.
3 Semirrgidas/ sem flexveis:
Esta Constituio em alguns aspectos (artigos) so mais difceis de
ser alterada do que a Lei. P. ex. uma Constituio com 100 artigos,
onde os 20 primeiros possuem procedimento mais difcil de ser
alterada do que a Lei.
Alguns doutrinadores acrescentam mais duas classificaes:
4 Constituio imutvel:
Que no pode ser alterada, no admite emendas.
5 Constituies super rgidas:
H nestas constituies super rgidas, uma parte de artigos mais
difceis de ser alterado do que a Lei, e outros artigos imutveis,
ptreos. Para quem adota estas cinco categorias, a nossa CF/88
super rgida.
Constituio plstica:
Constituio que consegue se adaptar ao mundo/ futuro sem muitas
alteraes. P. ex. A Constituio dos Estados Unidos com mais de 200
anos.
2.3. Classificao quanto ao contedo:
1 Constituio material:
Tratam de matrias tipicamente constitucionais.

2 Constituio formal:
Constituio com normas tipicamente constitucionais e normas no
Constitucionais.
Conceitos de Constituio:
1 Constituio garantia:
Limita o poder do Estado, assegurando direitos fundamentais.
2 Constituio dirigente:
Pretende instalar determinado regime poltico, dirigir o Estado para
determinado regime politico. P. ex. Constituio de Portugal que
pretendeu instalar o Estado Socialista
3. Poder Constituinte:
Poder que o Estado tem de produzir as Constituies. A doutrina
classifica o poder constituinte em trs espcies:
1 Poder constituinte originrio:
o poder de elaborar uma nova Constituio. Este poder exercido
em dois momentos. Primeiro, quando o Pas nasce (a Constituio que
vai definir como o Pais, se repblica, monarquia etc), segundo
momento, quando h o rompimento institucional, p. ex. revoluo.
Caractersticas do poder constituinte originrio:
1 caracterstica: Este poder de fato, exerce quem tem a
fora, faz a Constituio quem tem o poder.
2 caracterstica: Inicial.
3 caracterstica: Titular o povo.
4 caracterstica: Exercente detentor do poder politico, quem
de fato faz a Constituio, se poder estar no povo, o povo que far
a Constituio, caso esteja na mo de um grupo revolucionrio, ser
este.
5 caracterstica: Incondicionado.
6 caracterstica: Ilimitado, a nova Constituio pode aniquilar
direitos fundamentais, estabelecer o que quiser.
2 Poder constituinte derivado (de reforma ou reformador):
Poder de alterar a Constituio por meio das
Constitucionais.

emendas

Caractersticas do poder constituinte derivado:

1 caracterstica: poder jurdico e no da fora.
2 caracterstica: no inicial, altera o que est feito.
3 caracterstica: titular o povo.
4 caracterstica: exercente o congresso nacional, quem faz as
alteraes a Constituio.
5 caracterstica: elaborao da emenda condicionado.
6 caracterstica: poder limitado, h coisas que a emenda no
pode alterar.
Limites da emenda constitucional/ poder constituinte derivado:
1 Limite material:
Artigo 60, 4 da CF. So quatro as clausulas ptreas (DECORAR):
I- A forma federativa de Estado
II- O voto direto, secreto, universal e peridica. O voto obrigatrio,
mas no clausula ptrea. No Brasil todo mundo voto, a
universalidade do voto, seria inconstitucional a emenda tendente a
abolir esta universalidade.
III- Separao dos poderes. P. ex. A PEC 33 que submete algumas
decises do judicirio ao legislativo, tal proposta j foi alvo de MS.
IV- Os direitos e garantias fundamentais
O que so clausulas ptreas?
Estas clausulas ptreas probem a discusso de algumas emendas, o
congresso no pode sequer cogitar. Caso ocorra uma discusso de
emenda proibida, qualquer parlamentar pode impetrar Mandado de
Segurana no STF, para proibir a discusso de emenda proibida.
OBS A eleio para suprir a dupla vacncia da presidncia do Brasil,
por eleio indireta em 30 dias, se ocorrida nos dois ltimos do
mandato, para at o final deste (mandato tampo).
Se a dupla vacncia ocorrer nos dois primeiros anos de mandato
haver eleies diretas em 90 dias. Se Dilma for caada ou qualquer
causa de afastamento definitivo, quem assume o lugar presidente
da cmara dos deputados, se este presidente for tambm afastado
definitivamente, quem assume o presidente do Senado, se este
afastado definitivamente, que assume o Presidente do STF, se este
for afastado definitivamente, no h previso na Constituio, a
deciso ser a margem do Direito.

2 Circunstancial
Determinadas circunstncias em que Constituio no pode ser
alterada art. 60, 1 da CF, ou seja o Estado de cabea quente no
pode emendar a Constituio.
3 Procedimental:
So as pedras no caminha para a emenda Constitucional art. 60, 5
da CF.
A emenda rejeitada em um ano, s pode ser apresentada no ano
seguinte. Quais so os perodos da sesso legislativa? Vai do dia
02/02 a 17/07 e recomea em 01/08 a 22/12. Logo uma emenda
rejeitada hoje, s poder ser reapresentada em 02/02/014.
Alm dos limites textuais indicados na CF h tambm os limites
implcitos para emendas constitucionais, o exemplo das funes do
Ministrio Pblico.
Dupla reviso: a revogao da norma que estabelece o artigo 60 da
CF, seguido da revogao do artigo 5, o que vedado. No h
previso da dupla reviso, um limite implcito.
3 Poder constituinte decorrente/ derivado decorrente art. 25 da CF.
Poder que o Estado tem de fazer a sua Constituio. O artigo 25 da
CF diz que o Estado obrigar a seguir os princpios da CF, a
chamada simetria.
Emenda de reviso:
At 05 anos aps a promulgao da CF/88 at 1993 podiam-se fazer
emendas a Constituio de forma mais branda, seno vejamos:
EC: 3/5, 02 turnos, bicameral.
EC de reviso: Maioria absoluta, 01 turno, unicameral.
4. Controle de constitucionalidade:
Inconstitucionalidade o vicio da lei entre ela e a Constituio.
H duas espcies de inconstitucionalidade:
1. Material:
Incompatibilidade de contedo.

Quando se analisa a constitucionalidade de uma lei ou de emenda,

deve-se ter como parmetro sempre, por bvio, o texto
constitucional. Caso haja emenda que contraria frontalmente o que
est na Constituio no ser inconstitucional, salvo as clausulas
ptreas, o restante da CF pode ser alterada por emendas.
Se for analisar a Constituio de um Estado, o parmetro ser a
Constituio Federal.
2. Formal:
Incompatibilidade de forma, a lei foi produzida de jeito errado, a
receita est errada. Se subdivide em duas espcies:
2.1. Inconstitucionalidade formal objetiva:
Violao a regra de processo legislativo. P. ex. A lei deveria ter sido
aprovada por maioria absoluta, quando foi por maioria simples.
2.2. Inconstitucionalidade subjetiva:
Violao a regra de competncia. P. ex. Muncipio decide fazer uma
norma penal.
OBS Vcio de iniciativa:
Art. 61, 1 da CF DECORAR (criao de cargos). A sano do projeto
de lei supre a falta de iniciativa (smula 105 do STF), esta smula no
foi revogada, no entanto foi superada pela jurisprudncia do prprio
STF, ou seja, a sano do presidente no supera o vcio da iniciativa.
(pau que nasce torto, nunca se endireita)
OBS Vcio de decoro:
Inconstitucionalidade causada por corrupo no processo legislativo,
p. ex. compra de voto. O STF at hoje nunca apreciou o tema
inconstitucionalidade por vcio de decoro, uma criao doutrinria.
P. ex. Se procedente este teoria, os rus julgados na ao penal 470
(mensalo, que apurava compra de votos para aprovao de leis)
poder ter as respectivas leis dos mensaleiros tidas como
inconstitucional;
Normas produzidas pelo poder constituinte originrio no podem ser
inconstitucionais, no entanto pelo poder constituinte derivado pode
haver inconstitucionalidade material (Clausula ptrea EC 03, 52) ou
formal (processo legislativo etc.)

A cura da doena:
Controle de constitucionalidade preventivo:
(a diferena entre o controle preventivo e repressivo momento de
matar a lei inconstitucional)
O controle preventivo ocorre antes do nascimento da lei. Em um
primeiro momento exercido pela CCJ (comisso de con e aps pelo
Presidente da Repblica, na sano ou veto
Controle de constitucionalidade repressivo, que se subdivide em:
1. Difuso
2. Concentrado/ direto/ via de ao/ abstrato/ ou fiscalizao abstrata,
se subdivide em trs:
A. ADIN (ao declaratria de inconstitucionalidade)
B. ADECON (ao declaratria de constitucionalidade)
C. ADPF (arguio de descumprimento de preceito fundamental)