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TRIBUNAL DE JUSTIA
PODER JUDICIRIO
So Paulo
Registro: 2016.0000589364
Este documento foi liberado nos autos em 18/08/2016 s 10:04, cpia do original assinado digitalmente por RONALDO ALVES DE ANDRADE.
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 1010396-35.2015.8.26.0053 e cdigo 3F27EEE.
ACRDO
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TRIBUNAL DE JUSTIA
PODER JUDICIRIO
So Paulo
Voto n 11340
Apelante
Apelada
EMPRESA DE TECNOLOGIA DA
Comarca
: SO PAULO
Recurso n
1010396-35.2015.8.26.0053
Este documento foi liberado nos autos em 18/08/2016 s 10:04, cpia do original assinado digitalmente por RONALDO ALVES DE ANDRADE.
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qualquer outra denominao utilizada, sem o prvio e regular concurso pblico, salvo para
os membros dos Conselhos de Administrao e Fiscal, bem como da Diretoria Executiva.
Postulou, ainda, que a r seja condenada na obrigao de fazer, consistente na dispensa de
todas as pessoas contratadas sem o prvio concurso pblico para ocupar os cargos retro
referidos, abstendo-se de admitir novos empregados sem o prvio certame.
fls. 954/960.
A d. Procuradoria Geral de Justia ofertou parecer s fls. 963/969, no
sentido de dar provimento ao recurso de apelao.
o breve relatrio.
Passo a decidir.
O recurso merece amparo.
Depreende-se dos autos que o cerne da questo envolve a irregularidade
ou no das nomeaes para os cargos da rea jurdica da PRODAM SP S/A, sociedade de
economia mista, conforme identificado pelo Ministrio Pblico Estadual, no Inqurito
Civil n 14.0695.0000611/2013-2, o qual foi instaurado para apurar, inicialmente, o
irregular exerccio de advocacia por ocupantes de cargos em comisso e/ou funes de
confiana, inobstante a existncia de advogados concursados em seu quadro de pessoal,
acabando por concluir que do total de 114 funcionrios comissionados, somente 11
desses cargos eram ocupados por empregados pblicos de carreira, sendo os 103
restantes (nem todos relacionados ao exerccio da advocacia pblica) ocupados por
empregados pblicos comissionados, admitidos sem prvia aprovao em concurso
pblico.
Pois bem.
No caso em tela, por se tratar de uma sociedade de economia mista,
evidentemente h disciplina legal hbrida, tendo em vista que a ela se aplica no s as
regras preestabelecidas na Constituio Federal e vlidas para toda a Administrao, como
Apelao n 1010396-35.2015.8.26.0053 - So Paulo - VOTO N 3/8
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tambm legislao prpria de seu campo de atuao, como a Lei de Sociedade por Aes.
No entanto, o que se almeja nos autos a fixao da diretriz jurdica para
a contratao de pessoal e, em observncia ao entendimento disposto na Constituio
Federal, as mesmas regras impostas ao Poder Pblico em geral so aplicveis tambm s
sociedades de economia mista, notadamente no que diz respeito admisso de seus
Assim, com exceo aos integrantes dos seus Conselhos, a admisso dos
funcionrios dessa modalidade de pessoa jurdica dar-se- por meio de prvio concurso
pblico de provas e ttulos, admitindo-se exceo, apenas mediante a criao em lei
especfica de cargos em comisso, dotados de funes de direo, chefia e assessoramento.
De fato, o que se verifica nos autos justamente o subterfgio adotado
pela apelada para escapar dessa sistemtica constitucional, criando figura desconhecida no
mbito jurdico, a qual se denominou empregos em comisso, para embasar a admisso
de colaboradores em seu quadro sem a prvia exigncia de concurso pblico, inserindo
uma nova disciplina jurdica para o pessoal admitido sob essa denominao, uma vez que
submetidos a CLT, e no estatutria.
Depreende-se dos autos que ocorreu a contratao de pessoas sem
concurso para exercerem funes que no diziam respeito direo, chefia e
assessoramento, posto que consistentes em atribuies tcnicas, inerentes aos advogados,
tais como a elaborao de peties, movimentao de processos judiciais e administrativos,
pareceres, tanto que o prprio Inqurito Civil teve seu desencadeamento a partir do
exerccio da atividade de advocacia por contratados livremente, quando, na verdade,
deveriam os advogados de tal sociedade de economia mista ser admitidos mediante prvio
concurso pblico.
No tocante aos empregos em comisso institudos pela PRODAM, assim
como as funes gratificadas com que contemplou colaboradores que no eram
concursados, foroso reconhecer que em ambos os casos no esto em consonncia com a
legislao aplicvel matria, em evidente violao s normas constitucionais que
disciplinam o assunto, pois a apelada no s admitiu particulares sem prvia observncia
Apelao n 1010396-35.2015.8.26.0053 - So Paulo - VOTO N 4/8
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servidores.
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Em sentido contrrio, a partir da sistemtica constitucional que rege o tema, para tais
funes no s dependeria de prvio concurso pblico, como tambm jamais poderia
investir em funes de confiana gratificadas servidores admitidos em comisso.
Ademais, se no fosse esse o adequado caminho a ser trilhado, no se
conceberia sequer o Termo de Ajuste de Conduta entabulado com a apelada, acordo este
postulado pela PRODAM, homologado pelo MM. Juzo a quo (fl. 878), consistente na
suspenso de novas contrataes sem concurso pblico at a prolao da sentena,
ressalvados os cargos dos Conselhos e Diretoria, mas sem que tal via conciliatria
regularizasse a situao atualmente nela verificada.
Em outras palavras, mesmo sob o argumento de gide de sistema hbrido
heterodoxo de admisso de funcionrios, os atos administrativos restaram desamparados
pelo ordenamento jurdico brasileiro na ordem sistemtica. As contrataes, quando fogem
das atribuies previstas na Constituio Federal, frustram o princpio da isonomia, o qual
deve ser observado pela Administrao Pblica, assim como o princpio da
impessoalidade.
A Constituio Federal prima pela isonomia, lembrada em vrios
dispositivos, aqui, por meio de investidura em cargo ou emprego pblico por meio de
concurso, ressalvado os casos em lei que devem versar em carter excepcional.
Para as condies de ingresso na carreira pblica, nos casos ressalvados
(leia-se: exceo), Di Pietro tece que Estado e Municpios que queiram contratar
servidores temporrios com base no artigo 37, IX, tm que estabelecer, por suas prprias
leis, as hipteses em que essa contratao possvel e o regime jurdico em que a mesma
se dar (In Direito Administrativo, Maria Sylvia Zanella Di Pietro, 24 ed. Atlas, pg.
Apelao n 1010396-35.2015.8.26.0053 - So Paulo - VOTO N 5/8
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para o seu quadro de pessoal, assim tambm para que assumissem funes de confiana.
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Pblico, para declarar nulas as contrataes sem prvio concurso e decretar a dispensa do
pessoal admitido em tais condies.
Consideram-se prequestionados, para fins de possibilitar a interposio
de recurso especial e de recurso extraordinrio todos os dispositivos de lei federal e as
normas da Constituio Federal mencionados pelas partes.
Ante os fundamentos aqui expostos, dou provimento ao recurso.
RONALDO ANDRADE
Relator
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