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EXCELENTISSIMO

SENHOR

DOUTOR

DESEMBARGADOR

PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO

DE SO PAULO.

EMPRESA TAL LTDA, pessoa

jurdica de Direito Privado, inscrita no CNPJ 00000000000000, com sede Rua
XXXXXXXXXXXXX, 00, Vila XXXXXXXXXXXXX, So Paulo/SP, ora requerida nos
autos da AO INDENIZATRIA de n 000000000000000000000, vem, por seu
procurador infra-assinado, inconformada com o R. despacho prolatado na Primeira
Instncia, interpor o presente

AGRAVO DE INSTRUMENTO
COM PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO
em face das razes de fato e direito, consubstanciadas nas laudas subsequentes:

MINUTA DE AGRAVO DE INSTRUMENTO

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Agravante: EMPRESA TAL LTDA

Agravado: EMPRESA XXX LTDA

Processo n 00000000000000000000- 0 Vara Cvel da Comarca de

XXXXXXXXXXXXXXXX/SP

EXCELENTSSIMO DESEMBARGADOR PRESIDENTE

NOBRE DESEMBARGADOR RELATOR
EGRGIA CMARA JULGADORA

(1) DA SINPOSE PROCESSUAL

DATA MAXIMA VENIA, merece reforma o Despacho

prolatado

pelo

magistrado

quo

que

rejeitou

recebimento

processamento de RECURSO DE APELAO interposto pela ora Agravante,

nos autos da apelao supra, sendo certo que esse entendimento laborou em
error in iudicando, quando decidiu pela DESERO do recurso sob o
fundamento de ausncia do preparo consoante destaque abaixo:

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Ressalte-se que o despacho acima em questo

foi prolatado quando do recebimento do recurso de Apelao da ora
Agravante nos autos da respectiva Ao Indenizatria movida pela Agravada.
Tambm em cumprimento ao disposto no artigo
525 do CPC e seguintes, declara o patrono na forma da lei, autenticidade
dos documentos em anexo na ltima pgina do presente petitrio.
Eis a sntese narrada dos fatos.
(2) DA TEMPESTIVIDADE DO RECURSO

O recurso, ora interposto, deve ser considerado

como tempestivo, porquanto o Agravante foi intimado da deciso
monocrtica com a publicao no DOEJ no dia 00/00/2015; assim, iniciou-se
o decnio legal previsto no Artigo n 525 do CPC.

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Portanto, luz do que rege a CPC temos como
plenamente tempestivo o presente Agravo de Instrumento, quando
interposto nesta data.
(3) DA CONCESSO DO EFEITO SUSPENSIVO
No que tange ao efeito suspensivo, mostra-se
esse importantssimo para a salvaguarda do direito da agravante, em especial
porque em caso de improvimento do agravo o feito entraria em cumprimento
de sentena e assim ainda que a agravante venha a interpor apelos extremos,
ainda assim restaria prejudicada com medidas irreversveis com alto risco de
dano irreparvel ou de difcil reparao, restando assim necessidade de que
haja ordem emanada pelo Poder Judicirio no sentido de suspender o
cumprimento da sentena at a deciso final do recurso de agravo e de
eventuais recursos aos Tribunais Superiores, contra o r. despacho ora
agravado.
Segundo NELSON NERY JUNIOR o efeito
suspensivo: "Consiste em qualidade que adia a produo de efeitos da
deciso, assim que impugnvel, perdurando at que transite em julgado
a deciso ou o prprio recurso dela interposto".

Assim, a atribuio de efeito suspensivo ao

recurso tem por intuito evitar que os efeitos produzidos pela sentena, sejam
danosos ao direito da ora agravante, enquanto perdurar o andamento do
presente agravo e eventual recurso do mesmo, preservando assim o direito
da agravante, esclarecendo que a parte agravada em nada ser prejudicada
haja vista que poder receber seu crdito com os devidos juros e encargos
determinados na sentena, enquanto que para a agravante poder
representar at mesmo uma suspenso ou paralizao de suas

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atividades comerciais em decorrncia do elevado valor indenizatrio
fixado.
Destarte, requer seja CONCEDIDO O EFEITO
SUSPENSIVO ao r. despacho monocrtico a quo que julgou DESERTA A
APELAO do ora agravante em face da ausncia do preparo das custas
processuais do recurso, assegurando o efeito at que se julgue este agravo
ou recurso dele decorrente.
(4) DAS RAZES PARA REFORMA DO DECISUM

Com PERMISSA VENIA, o r. despacho

interlocutrio a quo, merece mesmo ser reformado mxime porque em
nosso entendimento feriu dispositivos infraconstitucionais e constitucionais
conforme adiante restaro demonstrados:

A)- DA AUSNCIA DO PREPARO E SANEAMENTO DE NULIDADE

A terceira fase da reforma do Cdigo de
Processo Civil teve incio com a edio de cinco novas Leis: a 11.187/2005,
que tratou do agravo; a 11.232/2005, que tratou da execuo de ttulo judicial
ou do cumprimento de sentena; a 11.276/2006, que tratou dos recursos; a
11.277/2006, que permitiu a improcedncia antes da citao do ru; e a
11.280/2006, que tratou da competncia e de outros assuntos.
Entre as modificaes introduzidas pela Lei n
11.276/2006 est o importante acrscimo de um 4 no art. 515 do CPC,
cuja redao a seguinte: Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o
tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual,

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intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o
julgamento da apelao.
Assim, cabe perguntar: atualmente a ausncia do
preparo uma nulidade sanvel, nos termos do 4 ao art. 515 do CPC? Por
outras palavras: a agravante deve ser intimada para suprir a ausncia do
preparo, antes que o magistrado lhe aplique a pena da desero?
O preparo consiste no pagamento de um tributo da
espcie taxa, que deve ser comprovado pelo recorrente no momento da
interposio do recurso, sob pena de o magistrado lhe aplicar a pena da
desero, vale dizer, sob pena de o recurso no ser admitido, conforme
dispe caput do art. 511 do CPC, cuja redao foi modificada pela Lei n
9.756/1998.
Alis, essa mesma Lei ps fim a viva controvrsia
existente na doutrina e na jurisprudncia quanto s consequncias
processuais da insuficincia do preparo, pois introduziu um 2 no art. 511 do
CPC, para conferir ao recorrente o direito complementao do preparo no
prazo de cinco dias.
No Supremo Tribunal Federal prevalece a tese
de que as custas recursais possuem a natureza de taxa, como se pode
verificar pelo teor da Smula n 667: viola a garantia constitucional de
acesso jurisdio a taxa judiciria calculada sem limite sobre o valor da
causa.
Seja como for, a consequncia processual da
desero transfere para os processualistas uma preocupao que deveria ser
exclusiva dos tributaristas ou, quando muito, dos administrativistas.

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De outro lado, diz o 4 ao art. 515, introduzido

no Cdigo pela Lei n 11.276/2006: Constatando a ocorrncia de nulidade
sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato
processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel
prosseguir o julgamento da apelao.
Essa inovao merece todos os aplausos porque
se fundamenta no princpio da EFETIVIDADE DO PROCESSO, que no se
limita apenas CELERIDADE DO PROCESSO, alm de se fundar nos
princpios da instrumentalidade PROCESSUAL, do aproveitamento do
processo e da economia processual, enviando o seguinte recado a todos os
aplicadores do Direito: cumpre ao magistrado sanear o processo e os atos
processuais, no apenas em primeiro grau, mas tambm em grau de
recurso.
Ressalte-se que a aplicao do disposto no 4
do art. 515 do CPC um direito SUBJETIVO da parte, e no uma mera
faculdade do magistrado, da mesma maneira que a emenda da petio inicial,
prevista no art. 284 do CPC, um direito subjetivo do autor, e no uma mera
faculdade do juiz, como acertadamente tem decidido o Superior Tribunal de
Justia:
PROCESSUAL
REGIMENTAL.
PETIO

CIVIL.

AGRAVO

RECURSO

ESPECIAL.

INICIAL.

INDEFERIMENTO

LIMINAR. IMPOSSIBILIDADE. ART. 284 DO

CPC.

OPORTUNIDADE

DE

EMENDA.

OBRIGATORIEDADE. I - A emenda da petio

inicial um direito subjetivo do autor,

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constituindo

cerceamento

de

defesa

indeferimento liminar da petio inicial, sem

se dar oportunidade para a emendar. Nesse
sentido, estando deficiente a petio inicial,
deve o juiz, obrigatoriamente, determinar a
oportunidade de emenda e, somente se no
for atendido, que poder decretar a
extino do processo. II - "Ofende o Art. 284
do CPC, o acrdo que declara extinto o
processo, por deficincia da petio inicial,
sem intimar o autor, dando-lhe oportunidade
para suprir a falha" (REsp n 390.815/SC,
Relator Ministro HUMBERTO GOMES DE
BARROS, DJ de 29/04/2002, p. 00190).
Tambm importante consignar que o 4 do art.
515 do CPC dirigido no apenas ao colegiado do rgo ad quem, mas
tambm ao relator do recurso e ao rgo a quo, mxime quando este possui
competncia para realizar juzo de admissibilidade provisrio, como ocorre na
apelao.
Outro aspecto relevante que, apesar de sua
localizao no Cdigo, o 4 do art. 515 do CPC perfeitamente aplicvel
a todos os recursos, vale dizer, aos embargos de declarao, aos embargos
infringentes,

ao recurso

especial,

ao recurso

ordinrio,

ao

recurso

extraordinrio, ao recurso especial e aos embargos de divergncia, alm dos

recursos previstos na legislao extravagante. Por diversas razes a
disciplina legal da apelao corresponde a uma verdadeira teoria geral dos
recursos. Alis, o prprio caput do art. 515 do CPC, que trata da regra do
efeito devolutivo, se aplica a todos os recursos.

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Isso quer dizer, por exemplo, que o Superior

Tribunal de Justia no mais poder deixar de conhecer de qualquer recurso
pela ausncia de procurao nos autos antes de intimar a parte para suprir a
nulidade segundo a Smula 115 do Superior Tribunal de Justia, anterior
Lei n 11.276, na instncia especial inexistente recurso interposto por
advogado sem procurao nos autos.
Mas o que se deve entender por nulidade
SANVEL? Nulidade SANVEL , fundamentalmente, aquela que diz respeito
ao juzo de admissibilidade do PROCESSO ou ao juzo de admissibilidade do
recurso, cuja correo se mostre MINIMAMENTE vivel (v.g., ausncia de
assinatura do advogado, de procurao ou de substabelecimento e de
documento obrigatrio ou necessrio). Vale lembrar que, salvo excees
legais (v.g, pargrafo nico do art. 526 do CPC), tanto as matrias
relacionadas admissibilidade da ao e do processo, quanto s matrias
relacionadas admissibilidade do recurso, so de ordem pblica e podem ser
conhecidas de ofcio em qualquer tempo pelo rgo ad quem.
Nesses termos, a ausncia do preparo se encaixa
com perfeio no conceito de nulidade sanvel do novo 4 do art. 515 do
CPC, visto que diz respeito admissibilidade do recurso e pode ser
facilmente suprida.
Portanto, o 4 do art. 515 DO CPC agora exige
que o recorrente seja intimado, antes que o magistrado lhe aplique a pena
da desero, mesmo que o preparo esteja ausente, e no apenas
insuficiente e no se diga que o 2 do art. 511 do CPC impede a aplicao
do disposto no 4 do art. 515 do CPC a ausncia do preparo, porque:

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a) 2 do art. 511 foi introduzido no Cdigo muito antes do 4 do art.
515;
b) se a ausncia do preparo, matria processual por acidente, no
sanvel, que outra nulidade ser?
Destarte, como se v OCORREU NULIDADE no
ato do despacho interlocutrio ora guerreado, notadamente porque DEIXOU
DE CUMPRIR a norma prevista no art. 515, 4 do CPC, no tocante ao dever
de INTIMAR a Agravante para fins de regularizar o PREPARO do recurso de
apelao interposto nos autos daquela ao indenizatria.

B)-

DO

PREPARO

COMO

MATRIA

TRIBUTRIA

OU

ADMINISTRATIVA E AS CONSEQNCIAS PROCESSUAIS DE SUA

AUSNCIA
O preparo consiste no pagamento de um tributo
da espcie taxa, que deve ser comprovado pelo recorrente no momento da
interposio do recurso, sob pena de o magistrado lhe aplicar a pena da
desero, vale dizer, sob pena de o recurso no ser admitido, conforme
dispe caput do art. 511 do CPC, cuja redao foi modificada pela Lei n
9.756/1998.
Alis, essa mesma Lei ps fim a viva controvrsia
existente na doutrina e na jurisprudncia quanto s consequncias
processuais da insuficincia do preparo, pois introduziu um 2 no art. 511 do
CPC, para conferir ao recorrente o direito complementao do preparo no
prazo de cinco dias.

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No Supremo Tribunal Federal prevalece a tese de
que as custas recursais possuem a natureza de taxa, como se pode verificar
pelo teor da Smula n 667.
Eduardo Arruda Alvim chama a ateno ao fato
de que Geraldo Ataliba, em uma das edies de seu conhecido Hiptese de
incidncia tributria, chegou a dizer que as custas judiciais e o preparo
seriam uma espcie de contribuio, pois, para aferir o seu quantum, no se
considera apenas o valor da atuao estatal (custo, durao, intensidade),
mas sim a vantagem que propicia s partes.
Seja como for, a consequncia processual da
desero transfere para os processualistas uma preocupao que deveria
exclusiva dos tributaristas ou, quando muito, dos administrativistas.
No foi por outro motivo que o Instituto Brasileiro
de Direito Processual apresentou sugesto s reformas processuais no
sentido de que a desero no acarrete mais a inadmissibilidade do recurso.

Donaldo Armelin, antes da Lei n 9.756/1998 se

posicionava no sentido de que esse requisito de ordem econmica (...) no
deveria ser aferido com tanto rigor, de forma a impedir, se inadimplida, a
admissibilidade de um recurso. A desero deveria ser declarada in extremis
aps uma nova oportunidade

para o recorrente omisso sanar as

consequncias de sua omisso. Mesmo que essa sanao importe em

acrscimo a esse preparo, como se forma uma forma de purgar a mora. E
mais adiante: como requisito de natureza econmica o preparo deveria ter
um tratamento legislativo calcado em uma tica de idntica ordem.

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J Vicente Greco Filho, mesmo depois da Lei n
9.756/1998, assim se pronunciou:
Insuficiente pode entender-se como incompleto, aplicando-se, ento, a
oportunidade a ser dada parte somente para a complementao do
preparo e no o caso de ausncia total.
Ou insuficiente significa, como indicam os
dicionrios, deficiente, incapaz, incompetente, e, ento, o dispositivo se aplica
tambm no caso de falta total.
Nosso entendimento no sentido da segunda
interpretao, por diversas razes.
Primeiro, porque, se o dispositivo veio para
beneficiar as partes e para evitar mais um recurso que discutiria o preparo,
no h diferena entre discutir-se a falta total e a parcial.
Segundo, porque uma boa parte dos recursos
contra a desero refere-se ao preparo nfimo, porquanto baseado em valor
da causa histrico e, s vezes, at em padro monetrio inexistente. Data
vnia do entendimento contrrio causa igual malefcio perda de tempo com
a interposio de recurso para se discutir entre zero e R$ 0,01 (um centavo de
real) ou entre R$ 0,01 (um centavo de real) e R$ 0,02 (dois centavos de real).
Terceiro, porque, se se adota o entendimento de
que o dispositivo somente se aplica falta parcial, mergulharamos em
esotrica discusso a respeito do percentual a ser considerado para a
insuficincia. Seria 25%, 50%, 75% ou 99,99%, que ademais, , na prtica,

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igual a 100%. Se algum morre por insuficincia cardaca, no importa se foi
pouca, pela metade ou total.
De fato, como diz Galeno Lacerda:
no

existe,

nem

pode

existir,

essa

integrao de essncia entre o recurso,

como ato processual impugnativo de uma
deciso judicial, e o preparo, como ato
administrativo de pagamento de custas.
Por isso mesmo no vemos nem vamos antes
da Lei n 11.276/2006 qualquer problema em admitir que o preparo seja
fosse comprovado aps a interposio do recurso, desde que dentro do
prazo legal.
A prpria Lei dispensa algumas pessoas do
preparo, como o beneficirio de justia gratuita (arts. 3 e 9 da Lei n
1.060/1950), o Ministrio Pblico e as pessoas jurdicas de direito pblico (
1 do art. 511 do CPC e art. 1-A da Lei n 9.494/1997), alm de prev
recursos que no se sujeitam a preparo, como o agravo retido (pargrafo
nico do art. 522 do CPC) e os embargos de declarao (art. 536 do CPC),
demonstrando inequivocamente que o preparo no essencial ao
recurso.

Destarte, o ato de julgar deserto o recurso de

apelao da agravante, sem antes lhe intimar nos termos do art. 515, Par. 4
do CPC, feriu frontalmente o principio constitucional do direito de acesso a
justia, bem como contrariou e negou vigncia ao disposto no art. 515, 4

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do CPC, fundado em matria diversa ao discutido na situao processual
submetida ao Poder Judicirio.

C)- O NOVO 4 DO ART. 515 DO CPC E A AUSNCIA DO PREPARO

Em face de todo entendimento anteriormente
esposado verifica-se que o 4 do art. 515 DO CPC agora exige que o
recorrente seja intimado, antes que o magistrado lhe aplique a pena da
desero, mesmo que o preparo esteja ausente, e no apenas insuficiente.
E no se diga que o 2 do art. 511 do CPC
impede a aplicao do disposto no 4 do art. 515 do CPC a ausncia do
preparo, porque: a) 2 do art. 511 foi introduzido no Cdigo muito antes do
4 do art. 515; b) se a ausncia do preparo, matria processual por acidente,
no sanvel, que outra nulidade ser?
Nesses termos, a ausncia do preparo se
encaixa com perfeio no conceito de NULIDADE SANVEL do novo 4
do art. 515 do CPC, visto que diz respeito ADMISSIBILIDADE DO
RECURSO E PODE SER FACILMENTE SUPRIDA.
Alis, de lege ferenda recomenda-se que a
ausncia do preparo deixe de acarretar a inadmissibilidade do recurso,
j que se trata, em essncia, de matria tributria ou, pelo menos, de matria
administrativa, e no de matria processual. Entendimento diverso nesse
sentido implicaria em formalismo excessivo e negativa de acesso a justia,
alm de no se afigurar medida razovel e proporcional, seno vejamos:
PROCESSUAL
CIVIL.
AO
CIVIL
PBLICA. EXTINO DO PROCESSO.

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EMENDA INICIAL APS A CITAO.
POSSIBILIDADE. ABERTURA DE PRAZO
PARA
SUPRIMENTO
DA
FALHA.
PRINCPIOS DA INSTRUMENTALIDADE DAS
FORMAS E DA ECONOMIA PROCESSUAL.
RATIO ESSENDI DO ARTIGO 284 DO CPC.
PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS DO
STJ. 1. Ao proposta em face de pessoa
fsica supostamente representante da
pessoa jurdica. A legitimidade para receber
citao no arrasta a legitimatio ad causam,
por influncia do princpio societas distat
singulis. 2. No obstante, a jurisprudncia
desta Corte pacfica no sentido de que a
extino do processo, sem julgamento do
mrito, ante a ausncia de documentos
essenciais propositura da ao, sem a
concesso de prazo para que os autores
emendem a inicial, importa em violao ao
art. 284 do CPC. 3. que, hodiernamente,
cedio que o rigor excessivo no se
coaduna com os princpios da efetividade
do processo e da instrumentalidade das
formas, alm de revelar verdadeira violao
aos princpios constitucionais do devido
processo legal e do acesso justia. 4.
Deveras, sob o ngulo axiolgico, a emenda
da pea vestibular um direito subjetivo do
autor, de modo que no oportunizar a ele a
emendar a inicial, no caso de ser a emenda
possvel, constitui um cerceamento do seu
direito de defesa, haja vista o preconizado
nas normas insertas nos incisos XXXV e LV
do art. 5 da Constituio Federal de 1988.
(Precedentes jurisprudenciais desta Corte:
AgRg no AG 504270/RJ, desta relatoria, DJ
de 17.11.2003; RESP 101.013/CE, Relator
Ministro Hamilton Carvalhido, DJ de
18.08.2003; AGRESP 330.878/AL, Relator
Ministro Castro Filho, DJ de 30.06.2003;
RESP
390.815/SC,
Relator
Ministro
Humberto Gomes de Barros, DJ de
29.04.2002; RESP 384.962/MG, Relator
Ministro Felix Fisher, DJ de 08.04.2002 e

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RESP 319.044/SP, Relator Ministro Ruy
Rosado de Aguiar, DJ de 18.02.2002.) 5.
Recurso Especial improvido. (STJ, REsp
671886/RJ, rel. Min. Luiz Fux, DJ 10.10.2005
p. 232).
Ressalte-se que a aplicao do disposto no 4
do art. 515 do CPC um direito SUBJETIVO da parte, e no uma mera
faculdade do magistrado. Assim verifica-se no feito que ocorreu NULIDADE
no ato monocrtico proferido pelo magistrado a quo quando julgou deserta a
apelao da agravante, sem que lhe fosse INTIMADA a regularizar o preparo
nos autos.
Como foi at o momento salientado, o formalismo
do ato algo cujo distanciamento do processo civil no se consegue
vislumbrar. E, frise-se, no se pretende com as breves linhas aqui expostas
defender a desconsiderao da forma no processo civil. Tal pretenso
importaria num verdadeiro retrocesso.
Todavia, no se pode aceitar seja o formalismo
colocado num pedestal e passe a ser considerado o que h de mais
importante em todo e qualquer processo judicial. No se pode aceitar o
formalismo

exagerado,

pois

ele

significa

desrespeito

garantia

constitucional do acesso justia.

Ocorre que, com a incluso do inciso LXXXIII ao
art. 5 da Constituio Federal que determina que a todos, no mbito judicial
e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao, as questes referentes
tempestividade e a efetividade da tutela jurisdicional passaram de meras
reflexes tericas para um norte a ser seguido pelo legislador e pelo aplicador
do direito. Como destaca Cssio Scarpinella BUENO a do inciso LXXXII no

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art. 5 da Constituio Federal constitucionalizou, por assim dizer, e com
todas as suas consequncias da derivadas, o princpio da economia
processual, e sendo assim, fundamental que legislador e que o aplicador
do direito processual criem condies concretas, efetivas, reais de realizao
daquele comando constitucional.
Foi com o objetivo de concretizar os objetivos
traados pela norma constitucional que foi inserido o novo 4 ao art. 515 do
Cdigo de Processo Civil. O que busca o novo dispositivo que eventual
nulidade detectada pelo tribunal seja sanada, sempre que possvel, sem a
necessidade de envio dos autos ao juzo de origem. Assim, ao mesmo tempo
em que se eliminam vcios processuais que poderiam comprometer a
finalidade do processo, racionalizam-se as atividades jurisdicionais pela
admisso da atividade saneadora naquele mesmo grau de jurisdio. Tal
saneamento contribui de forma significativa com a celeridade do processo, e
uma manifestao do princpio da economia processual.
A incluso do 4 segue a mesma linha do 3 do
mesmo artigo, que permite o imediato julgamento de mrito quando o tribunal
reforma sentena terminativa. Na realidade, sua insero veio positivar uma
prtica, que apesar tmida, j era desenvolvida pelos tribunais. Com a reforma
legislativa, porm, maiores poderes foram outorgados aos tribunais no
julgamento da apelao, e o saneamento de eventuais nulidades deixou
de ser uma mera liberalidade do tribunal para se tornar um direito
subjetivo da parte.

D)- DA NECESSIDADE DE INTIMAO DA AGRAVANTE

Como ressaltado no incio deste captulo, a Lei n
11.276/2006 ao inserir o 4 ao art. 515 do Cdigo de Processo Civil teve

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por objetivo emprestar uma maior nfase ao principio da celeridade, da
racionalidade, da otimizao, da eficincia da jurisdicional, com fins de
cumprir o determinado no art. 5, LXXXIII da Constituio Federal.
Ocorre que em nome da celeridade no se pode
abrir mo de outros valores constitucionais igualmente importantes para a
efetividade da tutela jurisdicional.
Deste modo, para que em nome da celeridade no
se despreze valores imprescindveis para a efetividade da tutela jurisdicional,
como o contraditrio e a ampla defesa, indispensvel que as partes e
eventuais terceiros tenham cincia do ocorrido, da nulidade a ser sanada e
das providncias que eventualmente tero que tomar. Como sustenta
SCARPINELLA este contraditrio, mesmo que perante o segundo grau de
jurisdio, providncia indispensvel e suficiente para que a nova regra
atenda plenamente o modelo constitucional do processo civil.
Desta forma, verificando o julgador a existncia de
nulidade a ser sanada, as partes devero ser intimadas para que pratiquem
os atos processuais que lhe couberem. Cria-se uma espcie de incidente
processual com o objetivo de extirpar do processo o vcio que impede o
desenvolvimento e atingimento da finalidade primeira, qual seja, uma deciso
de mrito que reconhea a quem pertence o direito controvertido e crie
condies para a sua realizao concreta.
Assim era de rigor a INTIMAO da
agravante para a regularizao do pagamento do preparo das custas
processuais.

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(5) PREQUESTIONAMENTO

O despacho interlocutrio contrariou e feriu

diversos dispositivos Infraconstitucionais e Constitucionais, notadamente o
principio

constitucional

de

ACESSO

JUSTIA,

razoabilidade

proporcionalidade.
Neste contexto, ressalte-se ainda em
prequestionamento que num futuro Julgamento deveria consagrar todas as
questes jurdicas suscitadas neste agravo com a sua base na Legislao
constitucional e infraconstitucional as quais mereciam ter sido apreciada pelo
magistrado a quo.
Assim para efeito de prequestionamento,
esclarece a defesa que entende o despacho interlocutrio como tendo sido
fundado em interpretao que CONTRARIOU E NEGOU VIGENCIA ao
disposto no 4 ao art. 515 do Cdigo de Processo Civil, bem como afronta
os princpios constitucional de ACESSO A JUSTIA, razoabilidade e
proporcionalidade, razo que fez o agravante se socorrer mediante o presente
recurso perante este Corte de Justia.
(6) DA CONCLUSO E PEDIDOS

Destarte, diante de todo o exposto e resta

claro que a deciso interlocutria ora guerreada ao decidir da forma como o
fez, CONTRARIOU e negou vigncia a dispositivo legal e constitucional,
razo esta que leva a afetar esta Egrgia Corte, na expectativa de que o ATO
NULO cometido contra a empresa ora Agravante seja cassado, em face da
equivocada interpretao que declarou deserto o recurso de apelao da ora

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agravante

em

absoluta

afronta

aos

dispositivos

constitucionais

infraconstitucionais supracitados.
Ad argumentandum tantum, vem esta Defesa
ante as honrosas presenas de to nobres e cultos julgadores desta Egrgia
Corte Paulista, com a finalidade de REQUERER seja dado PROVIMENTO
LIMINAR ao presente AGRAVO DE INSTRUMENTO, concedendo-se o efeito
suspensivo ao despacho retro, bem como para no mrito, reformar o
despacho a quo no sentido de determinar a intimao da ora Agravante e
a consequente REABERTURA DE PRAZO para que seja efetuado o devido
recolhimento do preparo, por se tratar de medida da mais ldima,
indispensvel e salutar JUSTIA!

No Somos Responsveis Somente Pelo que Fazemos, Mas Tambm

Pelo que Deixamos de Fazer. John Frank Kennedy
Nestes termos, Pede Deferimento.
Cidade/SP, 00 de ..................... de 2015.

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ADVOGADO SUBSCRITOR
OAB/UF 00000000

ADVOCACIA & ASSOCIADOS

Advocacia Digital

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DOCUMENTOS DE INSTRUO

Anexos (cpias) autenticados pelo defensor:

1.

GR de custas e preparo;

2.

Procurao do patrono;

3.

Deciso interlocutria agravada;

4.

Cpia da sentena;

5.

Certido de intimao;

6.

Certido de Publicao no Dirio Oficial;

7.

Cpia da procurao do advogado da agravada;