REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

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Evolucin de la Doctrina Procesal

Por Nieeto Alcal-Zamora y Castillo
Profesor de Derecho Procesal
de las Universidades de
Valencia y Mxico.
(Conferencia dada en la Universidad de Costa Rica
el 21 de abril de 1949).

SUMARIO (N9): A) Introduccin (nms. 1 - 3); B) Perodo primitivo (nm. 4);

C) Escuela judicia/ista (nms. 5 - 8); D) Tendencia de los prcticos (nms. 9 - 12);
E) Procedimenta/ismo (nms. 13 - 20); F) Procesalismo cielltfico (nms. 21- 38):
a) Proeesalismo germnico (nms. 25 - 29); b) Procesa/ismo italiano (nms. 30 - 34);
c} Procesalismo espaol (nm. 35); d) Procesalismo ibero-americano (nms. 36 - 38).

1) A) Introduccin.-Se admite, en general,

que el Derecho procesal como ciencia arranca
de Osear Blow, que vendra a significar de
ese modo, aunque el alemn con mucha ms
talla de jurista, lo que, verbigracia, Beccaria
respecto del Derecho penal; pero conviene poner un poco los puntos sobre las es, para no
formarse una idea equivocada acerca de lo que
esa afirmacin representa. Porque el Derecho
procesal existe antes, muchsimo antes de Blow,
y nada digamos del proceso. Sin remontarnos
a Adn y Eva, y arrancando de sistemas jurdicos bien conocidos, su marcha podramos,
grosso modo, jalonada as: a) Roma; b) Bolonia, el Derecho comn y la Recepcin; e) la
Revolucin francesa y la Codificacin napolenica, y d) Blow (_ en la doctrina) y Klein (en
la legislacin). Dicho se est que esas fases o
etapas no son compartimentos estancos, sino
momentos capitales enlazados entre s, de tal
manera que, por ejemplo, en Alemania antes
de Blow hay un Wetzell y la polmica de
Win'dscheid y Muther acerca de la accin, y
ms atrs an, en pleno siglo XVII, Benedicto Carpzov (1).

2)-Ahora bien: si la marcha del Derecho

procesal tomado en bloque es, sobre poco ms
o menos, la que acabamos de esbozar, dentro

de ella se impone deslindar la historia de las

instituciones procesales, y la evolucin de la
doctrina procesal. Existen entre ambas, claro
est, influjos mutuos e interferencias manifiestas, pero son dos territorios que conviene contemplar por separado, a causa de su distinto
contenido y de su distante aparicin en el
tiempo, porque el proceso como realidad es
muy anterior al proceso como iteratura. En
efecto, aun cuando nada concreto sepamos
acerca de los orgenes de la administracin
de justicia, cabe conjeturar, con Kisch, que
al principio imper la autodefensa; que ms
adelante, a la vista de sus estragos, la familia,
la tribu o la sippe, hubo de intervenir entre
los contendientes, primero para reglamentar
y despus al sentirse ms fuerte, para excluir
la violencia privada (2) y buscar soluciones
autocompositivas; que ms tarde, como supone, entre otros, Alsina, surgi el arbitraje (3),
y que en un postrer y definitivo avance, y
cuando ya hay un Estado o por lo menos un
mnimum de organizacin social, hace su aparicin el proceso. Sea o no cierta esa trayectoria, que desde la auto defensa desenfrenada, y
a travs de la autodefensa refrenada, de la
autocomposicin y del arbitraje, conduce al
proceso, lo indudable es que durante toda esa

(1) Cfr. Alcal-Zamora y Castillo, Ensayos de

Derecho Procesal (Buenos Aires, 1944), pg. 656,

espaola, Elementos de Derecho Procesal Civil, 1t

ed.-Madrid, 1932-, pgs, 24-25).
(3) Cfr. su Tratado terico prctico de Derecho
procesal civil y comeral, tomo I (Buenos Aires,
1941), pg. 29.

IlOta 17.

(2) Cfe. Kisch, Del/tsches Zivilprozessrecht, ~.

rcl., vol. I (Berln-Leipzig, 1922) pgs. 2122 (trad.

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poca, que podramos llamar nebulosa, no existe literatura procesal o, en todo caso, se desconoce su existencia. Tan no existe o se desconoce, que investigadores eminentes, como
Von Kries, Chiovenda o Manzini, inician los
captulos sobre evolucin doctrinal de nuestra
disciplina por la alta Edad Media (4), o sea
muchos siglos despus de generalizdo y reglamentado en Europa el proceso y de haber
florecido el Derecho romano, tiel que an
deriva la mayora de las instituciones procesales vigentes en los pases del denominado sistema jurdico continental europeo (en contraste con el anglosajn). En sntesis: tras una
poca lejansima en que no hubo ni siquiera
proceso, y tras otra en que funciona ste sin
acompaamiento doctrinal alguno, se llega al
perodo, relativamente moderno, en que se presenta en escena la literatura procesal, cuya
evolucin, a grandes trazos, intentaremos bosquejar. Pero como en una sola conferencia,
aun reducida toda ella a la escuela e insoportable mencin de tratadistas, no sera posible
abarcar el panorama procesal del mundo entero,
limitaremos la exposicin a las escuelas, tendencias y figuras fundamentales encuadradas
dentro del mencionado sistema continental europeo, al que, por intermedio de Espaa, pertenecen los Estados hispnicos de Amrica, en
los cuales, con la excepcin de la Repblica
Dominicana, sujeta en materia procesal al
influjo de los cdigos napolenicos, el modelo
tenido principal o por 10 menos inicialmente
en cuenta para la justicia civil, fu, como ha
destacado Couture, la Ley de enjuiciamiento
espaola de 1855 (5). Y como sta se inspira
en la Partida 1/1, que a su vez, como texto del
Derecho comn medieval, proviene en su mayor parte de las fuentes romanas, podramos

decir que las instituciones procesales vigen

tes en los pases americanos de habla espa
ola son hijas de la Ley de 1855, nietas de
Cdigo alfonsino y bisnietas del Derecho ro
mano. En cuanto al proceso penal, pese a qUi
Espaa cuenta desde 1882 con una Ley
Cdigo de enjuiciamiento criminal considerad.
por el eminente procesalista alemn Golds
chmidt como el mejor del mundo (6), no h
gravitado en Amrica con la intensidad qu,
la vieja Ley procesal civil de 1855, all de
rogada en 1881.
3)-Acotada la zona a explorar, podemo
ya iniciar la exploracin. Con todas las difi
cultades que la sntesis supone, creemos qu
en la evolucin de la doctrina procesal cabo
diferenciar cinco perodos, que caracterizare
mos despus y que fueron bautizados por n05
sotros, primero en 1935 (7) Y luego en 194
(8), como primitivo, judicialista, prctico, pro
cedimentaJista y procesa/ista. Y. como el des
linde cronolgico entre ellos no es tajante, acas,
sea mejor contemplarlos como tendencias o es
cuelas. En todo caso, esas cinco divisiones, com
binadas con los hitos o momentos evolutivo
de que al comienzo hablamos, suministran 10
bastantes elementos para clasificar y ordena
la materia a exponer.
4) B) Perodo primitivo.-Se pierde en 1
noche de los tiempos y alcanza por el otro
extremo el siglo onceno de la era cristiam
Faltan en l, por completo, autnticas expo
siciones procesales, pero en obras de muy di
fe rente fecha, nacionalidad y naturaleza se en
cuentran datos e ideas ac~rca de la justici
y su funcionamiento. As sucede, por ej emplc
en textos de tipo histrico religioso, cual l
Biblia; o de carcter teatral, como Las avispa
de Aristfanes (~42 a. J. C.), imitadas al cabo

(4) Von Kries, Lehrbllch des Delltschen Strafprozessrechts (Freiburg i. 8., 1892), pgs. 11 y SS . ;
Chiovenda, Principios de Derecho procesal cit'il, vol.
1 (trad. espaola-Madrid, 1922-), pgs. 3 y SS.;
idem, Islitllzioni di diritto processllale civile, l' ed.,
vol. 1 (Npoles, 1933), pgs. 96 y ss.; Manzini,
Tl'attato di diritto processllale pe1/ale, l ' ed . (Turn.
1931), vol. 1, pgs. 9 y ss.
(5) Cfr. Trayectoria y destino del Derecho protesa/ civil hispano-amel'icarJO (Crdoba, Argentina,
1940). pgs. 17-19, Y Fllndamentos del Derech;)
procesal civil, l' ed. (Buenos Aires, 1942), pg. 297.

(6) Cfr. lo que a este propsito recordamos t!

nuestro artculo Procesalismo penal hiJpanoamerican
(en "Revista de la Escuela Nacional de ]urispn
dencia", 1947, nm. 33) , pg. 277 .
(7) Con ocasin de un cursillo sobre E;ecllci
procesal civil dado en la Universidad de Santiago d
Compostela (Espaa) en abril del citado ao y qu
no ha llegado a publicarse. por haber desaparecid
los originales durante las perturbaciones de la guert
civil espaola.
(8) En nuestra adicin al nmero 1 b del Si.
tema de Derecho prosal civil de Carnelutti (pg
6-9 del tomo 1 de la traduccin; Buenos Aires, 1944)

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de los siglos por Racine en Les ptaideurs

(1688); o de ndole jurdico-legal, como el
Cdigo de Hammurabi en Mesopotamia o el
Manava-Dharma-Sastra (o Leyes de Man) en
la India, o bien jurdico - docente, como la
InJtittlta de Gayo (siglo 11) (9); o de espritu enciclopdico, como las Etimologas de San
Isidoro de Sevilla (siglo VII) o bien de ~abor
anecdtico, 'como la Historia de los Jueces de
Crdoba del hispano-rabe Aljoxan (siglo X)
(10). Pero ninguno de esos libros, ni otros
muchos que caora agregar a una lista formada
sin orden ni concierto al correr de la pluma,
pasa de aportaciones fragmentarias o incidentales, ms o menos extensas y valiosas, que si
pueden servir de punto de referencia o de antecedente, no integran en manera alguna investigaciones de conjunto y medianamente sistemticas del Derecho procesal. Producir asombro que perteneciendo a este perodo una civilizacin y una cultura tan prodigiosas, cual
la griega, as como el impresionante edificio
del Derecho romano, no hayan llegado a
crear una literatura procesal; mas ello es evidente, y del proceso griego, pese a los esfuerzos de algunos alemanes, a unos cuantos foUetos acerca del juicio contra Scrates y, sobre
todo, a la meritsima labor de Ugo Enrico
Paoli ( 11 ), se sabe bien poco todava. En
cuanto a Roma, la circunstancia de que los
preceptos que hoy llamaramos procesales-civiles
se incluyesen, dentro de la triparticin personas, cosas y acciones, en el tercer sector, ha
contribu do, por efecto del inmenso prestigio
del Derecho Romano, y en mayor medida que
todas las dems causas posibles, a que el De-

recho procesal haya sido un siervo del Derecho privado hasta muy avanzado el siglo XIX
( 12) y, en un aspecto ms circunscrito, a que
existan an procesalistas aferrados a la nocin
privatista de la accin (13) Y reacios a admitir
que sea un puro concepto procesal. No sera
justo, sin embargo, olvidar que Grecia y Roma,
por medio de figuras de la talla de Aristteles, de Cicern, de Sneca o de Quintiliano,
han dejado en los trabajos sobre Retrica y
Oratoria, tan ligada sta en ellas al Foro, materiales de gran valor para el procesalista, verbigracia, en orden a la prueba o al ejercicio
de la abogaca. De modo singular, las lmtituciones oratori(i/.J del espaol Quintiliano (14),
obra maestra en su gnero, siguen siendo de
jugosa lectura y til consulta, y si de todo este
perodo hubiese que seleccionar el libro de
mayor riqueza procesal, no dudo de que ellas
seran las escogidas.
.5) C) Escueta judicia/ista.-La he denominado as, por ser el juicio, trmino tan arraigado en el ulterior lenguaje procesal hispnico,
el concepto que destaca (con sus sujetos y sos
fases) en los trabajos que la integran. A este
propsito conviene recordar que la palabra
"juicio" tiene procesalmente, aparte algn otro
menos importante o peor perfilado, dos significados fundamentales: el estricto, que equivale a sentencia, es decir, a juicio judicial sobre
el litigio (15), y el amplio, como sinnimo de
proceso. Pues bien: es a la segunda de esas
acepciones a la que ahora nos referimos.
6)-La escuela judicialista surge en Bolonia. Como ha dicho Chiovenda, Bolonia representa para el Derecho procesal lo que Roma

(9) Especialmente los fragmentos descubiertos en

1933 por Arangio-Ruiz en El Cairo: cfr. su libro
Las auiones en el Dererho privado romano (traduccin espaola; Madrid, 1945), pgs. 18-19.
(10) Or. la edicin moderna del Centro de
Estudios Histricos (Madrid, 1914), comprensiva
del texto rabe, de la traduccin espaola y de un
prlogo (pgs. VII-XL VI) del eminente arabista
Julin Ribera.
(11) Cfr. sus .Sludi .fui proresso altiro (Padua,
1933) Y la bibliografa en ellos citada. Con anterio.
ridad, Der aIJische Process (Vier Biirher) de
Moritz Hermann, Eduard Meier y Georg Friedrich
Schomann (Berln, 1883) o bien, con ms restingido
alcance, el folleto de Max Alsberg, 11 prousso di So

crate alJa Juce deJJa giurisprudenza e psicologa moderne (trad. italiana, Padua, 1931).
(12) Cfr. Sperl, JI proresso civile nel sisJema del
diritto (en "Studi... in onore di Chiovenda", Padua, 1927), pg. 809.
( 13) Por ej emplo, en Mxico, Pallares en su
Tratado de las acciones ci11iles, 2' ed. (Mxico,
1945), pgs. 40-52.
(14) Vase luego, nota 48.
(15) En este sentido, todava dominante en
Francia, ha podido decir Bellavista, siguiendo a
Carnelutti, que el juicio est en el proceso, pero
no es el proceso. JI processo' penale monitorio (Miln, 1938), pg. 48, en relacin . con el Sistema de
Carnelutti, nm. 16 b.

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para el Derecho civil (16), no porque antes

no se conociesen el proceso y sus instituciones,
sino porque no contaban con exposiciones especialmente dedicadas a su estudio. Esa independizacin, que es lo que principalmente se
debe a los jurisconsultos de la escuela boloesa, se produce durante los siglos XII y XIII
(aunque acaSO correspondera retroceder hasta
comienzos del once no ), y es la obra de una
plyade de juristas, en su mayora aunque no
en su totalidad italianos (17), entre los que
recordaremos a Tancredo con su ardo iudiciarius (1216) y, sobre todo, a Guillermo Durantis o Durante, autor del clebre Speculum
iudiciale (1271), que trata tanto del proceso
civil como del penal. Un sector muy caracterstico dentro de la produccin de los judicialistas 10 constituyen las pequeas sumas o
compendios, que dividen los procesos en fases
denominadas tiempos, por 10 general entre ocho
y diez (18), Y cuya huella sera fcil descubrir
en el juicio ordinario 'de los cdigos hispanoamericanos, por lo mismo que descienden del
Derecho comn (19). Destaquemos que an
sin darle el nombre, en ese fraccionamiento
del proceso en compartimentos o esclusas se
encuentra el germen de un concepto, no siempre bien interpretado, que siglos despus elaborara Blow y difundira la moderna doctrina
italiana, a saber : la prec1usin (20).
7)-Los judicialistas trabajan sobre la base
del llamado Derecho comn y tambin medieval italiano e talo-cannico, por ser en las
ciudades del norte de Italia donde se produce
la aleacin, en la que predominan con mucho

las instituciones romanas, siguen las germanas

y en ltimo trmino, en cuanto a su vez no
sean ellas mismas Derecho romano, las cannicas. Ese derecho comn, del cual, a fin de
cuentas, proviene el sistema continental europeo (en rigor, hoy, europeo-americano), se
propag, y dentro de l el rgimen de los juicios, 'mediante la acogida que obtuvo en las
principales naciones de Europa durante los sglos XIII a XV. Tres factores-uno cientfico,
otro religioso y poltico el tercero--explican el
xito de la Recepcin: por un lado, los estudiantes de toda Europa que, atrados por el
prestigio de las Universidades italianas concurran a sus aulas, al regresar a sus pases fueron sustituyendo de manera paulatina e incesante, en sus actuaciones como jueces, abogados, etc., el Derecho nacional germnico por el
Derecho comn; por otra parte, los tribunales
eclesisticos, instalados por doquier, ya que se
est an lejos de las Reformas protestantes,
aplicaban el Derecho comn en las CauSas mixtas de que conocan; por ltimo, los monarcas
(verbigracia, Alfonso el Sabio con las Pal'tidal
en Castilla) vieron en la resurreccin del Derecho romano el instrumento para afirmar su
poder sobre banderas nobiliarias y particularismos locales (21).
8)-AI movimiento judicialista pertenece una
figura 'de excepcional relieve en el procesalismo
hispnico y, sin embargo, olvidada con harta
frecuencia: el Maestro acobo de las Leyes. Durante mucho tiempo este jurisconsulto ha sido
conocido como Jacobo y aun Jcome Ruz; pero
segn Urea y Bonilla, eminentes profesores

(16) Cfr. su clebre estudio L' aziofle nel sistema

dei dirilli (1903), pgs. 34 del vol. 1 de sus Saggi
di dirllo proussuaJe vile (Roma, 1930).
(17) Cfr. autores, obras y pasajes citados en la
nota 4.
(18) aro R. de Urea y Smenjaud y A. Bonilla
y San Martn, Obras del Maestro Jocobo de las
Leyes, jurisconsulto del siglo XIII (Madrid,
MCMXXIV), pgs. XXIXXV.
(19) Cfr. Couture, Fundamentos, pg. 78, en
la que traza un cuadro comparativo entre el pro
ceso romano-can6nico del siglo XIII (tal como lo
reflej6 el Maestro 1acobo en la Partida I1I) y el
hispano-americano de los siglos XIX y XX.
(20) Por Blow en su trabajo CivilprozessuaJische Fiktionen und Wahrheiten (en "Archiv fr die
zivilistische Praxis", tomo 62, pgs. 1 y ss.). En

la doctrina ialiana, vanse entre otros, D'Onofro, Sul

conceJlo di "pl'edusione" (en "Stud in onore di
Chiovenda; Padua, pgs. 425-37); idem, Legge
interpretativa e preclusione (en "Rivista di diritto
processuale civile', 1933, I1, pgs. 233-9); Chiovenda, Cosa giudicata e precluIofle (en "Rivista italiana per le scienze giuridiche', 1933, pgs. 3 y ss .);
Andrioli, Predusione (en " Nuovo Digesto Italiano',
tomo X, pgs. 130 y ss, ).
(21) Digamos, de paso, que constituye un error
evidente considerar el fen6meno de la legislaci6n
local (fueros municipales y cartas pueblas) como una
peculiaridad medieval castellana, cuando ni siquiera
es espaola, ni aun ibrica, puesto que si bien con
caracteres especiales, se manifiesta, como es notorio,
en diferentes pases de Europa, incluso con mayol
persistencia que en Espaa.

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espaoles que en 1924 cuidaron la impresin

de sus obras, el supuesto apellido "Ruz" no es
sino una mala lectura, por personas poco duchas en paleografa, de "Juez", cargo que, en
efecto, desempe el Maestro en Murcia durante el reinado de Alfonso .el Sabio y que
mencionaba en la firma. Su patronmico, de
origen italiano, como acaso el propio Maestro,
era en realida? "Junta" o "Zonta". Supnese,
con fundamento, que estudi en Bolonia, 10
que explicara la profunda huella del Derecho
comn en sus trabajos (22), aunque de los
mismos no est ausente del todo el Derecho
nacional castellano. Del Maestro Jacobo, que
a tenor de la opinin ms autorizada fu, con
el Maestro Fernando Martnez y con el Maestro
Roldn, uno de los redactores del Cdigo alfonsino, se conservan tres escritos no muy extensos y todos eIlos de contenido procesal. El primero y ms importante son las Flores del Derecho, que vienen a ser como el borrador o
proyecto de la Partida llI, punto de arranque,
como dijimos, de las instituciones procesales
hispan-americanas, y que aunque inspirada en
el Derecho romano, al traducir del latn al
castellano, contribuy en gran escala a consagrar y a crear la terminologa jurdica espaola (23). Las Flores del Derecho han sido
el vehculo para el trasplante desde el Derecho
comn al hispnico, de numerosas instituciones
procesales, entre ellas la famosa accin de jactancia, silenciada en el vigente enjuiciamiento
espaol y conservada, en cambio, por numerosos
cdigos americanos (24). El segundo trabajo
del Maestro Jacobo, o sea el Do/rinal, posterior

B. la promulgacin del Cdigo alfonsino, tiene

menor inters y se reduce a un extracto o resumen de la Partida IlI, dedicado a su hijo
Bonajunta. El tercero, muy corto, se titula Suma
de los 11ueve tiempos de los pleitos; forma
parte del gnero de eptomes a ,que lneas
atrs (cfr. nm. 6) nos referimos, y en el siglo
XV fu plagiado, con gran xito, por un titulado Dr. Infante en su Forma libellalldi (25).
9) D) Tendencia de los prcticos.-La
invencin de la imprenta, al facilitar la difusin del pensamiento, multiplica en tal forma
la aparicin de libros, que no sera posible, despus de ella, trazar en pocas pginas la evolucin de la doctrina procesal en los distintos pases europeos ni siquiera en los principales.
Por tal causa; por su vinculacin con Amrica,
que justamente durante ese tiempo est unida
a la metrpoli; y por ser, adems, el pas donde
alcanza su mayor apogeo, presentaremos la tendencia de los prcticos, principalmente a travs
de la versin o variante que se manifiesta en
Espaa. Se caracteriza ella, entre otros, por los
siguientes rasgos: contemplacin de la materia procesal ms como un arte que como una
ciencia; cualidad de prcticos de la mayora de
los autores, que acaso por ello suelen escribir
en castellano y no en latn (26); atencin
prestada al stylus curiae, que ofrece grandes
analogas con el todava en uso; predominio
frecuente de las opiniones de los prcticos,
sobre los propios preceptos legales, deformados e incluso anulados por las mismas; tonalidad nacional ms marcada que en las otras
tendencias. En Espaa, la tendencia se extien-

(22) Cfr. Urea y Bonilla, ob. cit., pgs. VI,

VII y XI.
(23) Cfr. Alcal-Zamora y Castillo, Aderlos
terminolgicos e institudonales del Dere.ho pro.esal
hiJpnico, sobretiro de "Revista de la Escuela Nacio
Dal de Jurisprudencia" (Mxico, abril-junio de 1948),
pgs. 9-10.
(24) Cfr. Flore! del Dere.ho, libro J, ttulo
XIV, ley 2 (pgs. 90-92 de la ed. de Urea y
Bonilla), que es el antecedente inmediato de la
Partida JII, ttulo 11, ley 46. Sobre la accin de
jactancia en el Derecho hispnico, cfr. ltimamente
Fraga Jribarne, La a.cin de a.tanda (en "Revista
de la Facultad de Derecho" de Madrid, enero-junio
de 1943, nm. 12, pgs. 79-109); Sents Melendo,
El juicio de jactancia (Ensayo de sistematizacin bibliogrfica y jurisprudencial) (en "Revista de De-

recho Procesal", 1943, n, pgs. 113-172), y Malaver,

Accin de ;actanda y accin declarativa (Buenos Aires, 1944), as comO las indicaciones en ellas contenidas. Conserva la accin de jactancia el Proyecto
Couture de Cdigo procesal civil para el Uruguay
(dr. sus arts. 592-7) Y la ha eliminado, por el
contrario, el Anteproyecto mexicano de 1948 para el
Distrito Federal.
(25) Escrita por los aos de 1473 a 1484 y
objeto de nueve ediciones desde entonces hasta 1551
(dr. Urea y Bonilla, ob. cit., pg. XXI).
(26) Una excepcin destacada la constituye Carleval, aca;o el ms eminente de los prcticos espaoles, con su libro DispuJalionum iuris variarum
ad inJerpretationem Regiarum Legum Regni Castel/a4
(Npoles, 1634); recordemos asimismo a Salgado
(v. infra, nm. 10).

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de desede el siglo XVI hasta ya entrado el XIX;

citemos como lmites, no absolutos, pero s
destacados, la Prctica civil y criminal e imtruccin de escribanos de Monterroso (Madrid,
1563) Y los Elementos de P"ctica Forense de
Gmez y Negro (Madrid, 1825). Entre ambas
fechas se suceden libros con nombres muy
diversos (27), aunque predominando la voz
Prctica (forense o judicial) o la latina Praxis.
En cuanto a extensin, abundan los infolios
y las obras en numerosos tomos, como las de
Febrero y Elizondo (siglo XVIII), pero no
faltan las pequeas exposiciones, cual las de
Gonzlez de Torneo (siglo XVII), Eugenio
de Tapia o la ya citada de Gmez y Negro
(ambas en el siglo XIX) (28). Por su orientacin y contenido, existe una diferencia muy
perceptible entre las PrcticaJ de los siglos XVI,
XVII Y comienzos del XVIII y las de fines
de ste y principios del XIX: aqullas, con un
gran caudal informativo, son con frecuencia
farragosas, por la falta de mtodo, el afn de
apilar opiniones con fines de bombardeo forense, y la mezcla de desarrollos procesales
con otros de Derecho substantivo; en stas, hay
ms empeo crtico y ms claridad expositiva,
anuncio ya del perodo procedimentalista, al
que sirven de heraldo y plataforma. De cualquier modo, las obras de los prcticos constituyen una cantera inapreciable, sin explorar an,
para de ella extraer muchos sillares con que
construir una ciencia procesal espaola, que
no sea mero calco o adaptacin de la alemana
o la italiana.

lO)-Unos cuantos ejemplos refrendarn l(

que acabamos de decir: a) la doctrina de 11
accin declarativa, que suele presentarse com(
descubrimiento alemn de fines del siglo XIX
gestado por Weissmann y por Wach, tiene an
tecedentes indudables en varios prcticos es
paoles, tan ntido alguno de ellos, que e
mexicano Garca Rojas no ha vacilado el
mostrar a Cristbal de Paz como el descubri
dor del concepto, y junto a l cabra mencional
todos anteriores a aqullos, a Antonio Gme2
Diez de Montalvo, Rodrigo Surez, Villadiegc
Covarrubias, Molina, Febrero, etc. (29); b:
la explicacin de la naturaleza del proces,
como IIn CllaJ contrato, si bien ha quedad,
demolida por la crtica a raz del advenimienb
de las concepciones publicistas, contribuy el
su hora al progreso de nuestra disciplina
durante siglos tuvo un predicamento, todavi
no extinguido del todo entre los juristas m
conservadores o menos informados; pues bien
dicha teSIS, que tuvo su ms autorizado e:ll
positor en un casi desconocido autor franc
de la pasada centuria (30), se manifiesta mll
cho antes en varios de los prcticos espaole~
como Salgado de Somoza, Carleval, Conde d
la Caada, etc. (31); c) aun no siendo siem pr
justa con l, la doctrina alemana reconoce qu
el padre del Derecho concllrsuafo, es decir, (
autor de la primera sistematizacin doctrin~
sobre concurso de acreedores y quiebra, no (
otro que Francisco Salgado de Somoza con S
Labyrinthus CI'~dito,.um (Valladolid, 1646)
ms an: al concurso que l propugna, y qu

(27) Por ejemplo: Orden judicial, Instruccin

poltica, Regimiento de jueces, Disputaciones, Curia,
Librera de escribanos, etc.: cfr. Alcal-Zamora y
Castillo, Proceso, procedimiento, enjuiciamiento (en
"Estudios de Derecho Procesal"-Madrid, 1934--,
pgs. 465-6).
(28) A saber, Gonzlez de Torneo, Pratica de
escrivanos que contiene la judicial y orden de examinar testigos en causas civiles, y hidalgulas, l'
causas criminales, y escrituras en estilo estemo, .~
quentas, y particiones de bienes, y execuciones dI!
carlas executorias (Medina del Campo, 1603); Eugenio de Tapia, Manual de prctica forense en forma
de dilogo (sin nombre de autor en la 1 ed.-Valencia, 1824-), que es una especie de catecismo pro
cesal, en plan de preguntas y respuestas. En cl;lanto a
los Elementos de Gmez y Negro, vase lo que de
ellos decimos en el nmero 11.

(29) La opinin de Garca Rojas, simplemcll

(>sbozada, puede verse en "Revista de la Escuela N
donal de Jurisprudencia", abril-junio de 1946, p,
~ 15. Acerca de los otros autores, nos remitimos
folleto de Prieto Castro sobre L1 tlccin dedaraJl
(Madrid, 1932).
(30) Arnault de Guenyveau, en su libro. L
q!lrUi-conll'at ;udiciaire (Poitiers, 1859).
(31) Cfr. Carleval, ob. cito en la nota 26, tOl!
n, pags. 6-7 de la ed. consultada (Venecia, 1726:
Salgado de Somoza, Labyrinlhus cl'edito/'um conc
frentium, etc . parte 1, cap. XVI, nms. 27-28 (p
585 de la ed. utilizada; Venecia, 1701); Conde (
la Caada, lnstitucio/les prcticas de los juicios ,
viles (2 ed., Madrid, 1794), pg. 460; Febrer
Librera de em'ibanos, 2' parte, tomo III (Madri.
1786), pg. 66.

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

es la culminacin de una corriente genuinamente espaola sobre la materia, asentado sobre el principio burocrtico o de oficialidad,
a diferencia del de corte italiano, que se basa
en el dispositivo o de autonoma de los acreedores, han tenido que dirigir la vista en la
propia Italia, en textos legislativos bien recientes (32); d) conceptos como el de illJlanda e instituciones como la tercera y la apelacin (33) son obj eto por algunos prcticos
(34) de desenvolvimientos de la ms viva actualidad.

11)-Puestos a seleccionar prcticos, elegiramos, entre los del primer sub perodo, adems de Salgado, a Carleval (uno de los pocos
que escribe en latn: cfr. nota 26), a Heva
Bolaos, cuya e'iria Philipiea ve la luz en Amrica -(Lima, 1603), habiendo sido despus
reeditada y hasta adaptada varias veces (35),
y a Villadiego (36); entre los del segundo,
escogeramos, ante todo, al Conde de la Caada
y, junto a l, a un hombre injustamente olvidado, Lucas Gmez y Negro, que reacciona
contra la reduccin de la "Prctica forense"
(entindase, del Derecho procesal) a la simple condicin de arte curialesco y que sustenta
una concepcin pblica del proceso, varios de-

(32) Acerca de Salgado, cfr. Alcal-Zamora y

CastiJlo, Salgado de Somoza y los COllCU1'sualislas aleues-Madrid, 1932-, reproducido en Ensayos cits.,
pgs. 63-94, y la bibliografa all citada; vase tambin, De Benito, La quiebra en el Cdigo de comercio de 1829 (en "Revista general de legislacin y jurisprudencia',', enero de 1930), La doctrina espaola
da quiebra (Madrid, 1931) Y El Derecho mercantil
,111 siglo XVII (Madrid, 1935), as como Apodaca
yOsuna, PreJupuestoJ de la qllieb1'a (Mxico, 1945).
La tendencia hacia la oficializacin se percibe muy
dara en la Ley italiana de quiebras de 16-111-1942.

(33) Esta ltima, construida eh Espaa conforme

a un criterio restrictivo, que ha terminado por acogerse en reformas operadas en el poster cuarto de

siglo en Alemania, Francia e Italia, donde el recurso

funcionaba con amplitud nociva (cfr. Alcal-Zamora,
ki,rlos terminolgicoJ, pgs. 56-57).
(34) Por ejemplo, por Caada, InsliluC'0/1CJ, pgs.
2JS-31O y 340-359, acerca de la apelacin, y 359-412,
en cuanto a las terceras. Por 10 que respecta a instancia, vase nuestro artculo Ensea/lzaJ y suge,,~,itls

de algunos proces,tlistas sudamericanos acerca

aaa

(enios antes de que semej ante idea la generalizase la doctri na alemana (37).
12) -De los prcticos de otros pases (38),
recordemos tan slo al clebre jurista alemn
Benedicto Carpzov, descendiente de exilados
espaoles y que tena a orgullo haber dictado
millares de condenas de muerte-se cree que
veinte mil-, principalmente contra -acusadas
de hechicera. En su libro Practica nova imperialis saxoniea rerllm criminaJium (Wittenberg,
1635), Carpzov, que era a la vez profesor de
la Facultad de Derecho y magistrado del Sehop pensthu de Leipzig, se propuso exponer el
modo de proceder del tribunal as denominado,
que juntamente con las enseanzas de los jurisconsultos italianos Julio Claros y Prspero
Farinacius, constituyen la base de su obra. Esta
goz de tal predicamento, que si bien el proceso en ella descrito tiene un cimiento legislativd, integrado por la Constitucin de Augusto 1 de 1572 y por la Ordenanza judicial de
1622, nadie 10 menciona por referencia a stas
y s como proceso sajn o proceso de Carpzov
(39). Sin embargo, confinado el proceso sajn
en una zona tan slo de Alemania, ya que en
las restantes dominaba el proceso camera/isla

de la accin (en "Estudios en honor de Alsina"),

pgs. 802-815.
(35) Existe una Curia Filpica .Me;ica11a (Pars y Mxico, 1858), de la que es autor, aunque en
la citada edicin no se indique, Mariano Galvn y
Rivera (v. ed. de Mjico, 1850).
( 36) Por su Inslruccin pollica y prctica ;udicial
conforme al eSlilo de los Conse;os, Audiencias y
Tribunales de CarIe y Olros ordinarios del reino

(Madrid, 1612).
(37) Acerca del primer extremo, vanse las
pgs. 7-11 y 18-20 de sus ya mencionados Elemenlos
O' ed., Valladolid, 1830); en cuanto al segundo
punto, baste recoger su definicin del actor como
"ciudadano que pide, reclama o insta por el auxilio
o proteccin de la pblica autoridad" (oh. y ed. cits.,
pg. 23).
(8) Acerca de los italianos, cfr. Chiovenda,
lstituzioni, pgs. 99-100, o Manzini, Trallato, vol. 1,
pgs. 12-17.
(39) Cfr. Von Kries, Lehrbuch des Deulschel1
Slrafprozessrechts (Freiburg i. B., 1892), pgs. 3743.

334

REVISTA D E LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

(40), no se justificara que en este rpido

bosquejo reservsemos unas lneas a Benedicto
Carpzov, de no ser por el influjo de su libro
sobre la posterior doctrina procesal del pas
que ha produdo el procesalismo de mayor
jerarqua cientfica.
13) E) Procedimentalismo.-El procedimentalismo es un producto fundamentalmente
francs, aun cuando no lo sean algunos de sus
ms egregios representantes. Organizacin judicial, competencia y procedimiento agotan, por
lo general, el contenido de las obras de este
sector, y si bien su mtodo expositivo supera
con mucho al de los prcticos, no consiguen
an situarse al nivel de las otras ramas jurdicas. Con raras excepciones, el plan sigue muy
de cerca la lnea de las instituciones legales, y
en su desarrollo, meramente descriptivo, subsisten zonas importantes impregnadas de concepciones iusmaterialistas (verbigracia: examen
de la accin), mientras que faltan planteamientos tericos acerca de las nociones esenciales,
comenzando por la de procedimiento. En definitiva, los libros de este perodo, llmense de
"Procedimientos" o de "Derecho Procesal" (etiquetas que en ellos no traducen divergencias
capitales de estructura o de ndole), ,se encuentran a mitad de camino entre los de Prctic
judicial 'de la fase anterior y los de Derecho
procesal cientfico de la etapa siguiente (41).
14)-El advenimiento del procedimentalismo
obedece, a nuestro entender, a una causa poltica, la Revolucin Francesa, y a otra jurdica, la codificacin napole6nka, la primera
con honda repercusin sobre el enjuiciamiento
criminal y la doctrina de la prueba. En efecto:
durante la revolucin Francesa se forja el proc:eso penal mixto (por la combinacin de materiales que realiza) o anglo-francs (por la procedencia de los mismos), como consecuencia del
movimiento filosfico que la prepara y que a

espritus como Voltaire y Montesquieu h

volver la vista hacia las instituciones ju'dicia
inglesas, donde se mantena el sistema acu
torio, que en los dems pases haba sido s
titudo, de Derecho o de hecho, por el sistel
inquisitivo. Ese factor, y la resonancia ale
zada por el clebre opsculo de Beccaria (4
determinaron que el proceso penal ingls fl
se adoptado y adaptado en Francia dural
el perodo comprendido entre 1789 y 18
( 43), y combinado con instituciones existen
en ella, conduce al referido sistema mixto, (
esencialmente se distingue por su divisin
dos grandes etapas: una de instruccin, de ti
inquisitivo, y otra de juzgamiento, de nd,
acusatoria, as como por la intervencin
un acusador oficial, el Ministerio pblico. 1
cambio tan radical en las instituciones, hu
de provocar una renovacin forzosa en la li
ratura, porque la anterior qued inservible
por lo menos, anticuada. Smese, siempre
el cUa!dro del proceso penal, el reemplazo
la prueba legal o tasada, anej a al sistema
quisitivo, por la libre o de conciencia_ Ente
ces, al arrinconarse un mtodo, en trmit
generales absurdo, pero que reduca el esfuel
intelectual del juez a una tarea, en gran pa
mecnica, de comprobacin y contabilidad
requisitos prefijados por la ley, se haca ne
sario suministrar al juzgador la preparacin
dispensable para enfrentarse directamente C011
apreciacin de la prueba. Ello explica el flo
cimiento de la literatura probatoria a partir
la citada poca, as como tambin el hecho
que a diferencia de otras zonas donde la ap
tacin de los procesalistas civiles es incom
rablemente superior a la de los procesali~
penales, en materia de prueba contemos (
una valiossima contribucin de los segun.
(44).

(40) O sea el desenvuelto ante el Reichska1l1mergerchJ instituido en 1495, y cuyos principales

expositores fueron Gaill y Mysinger, muertos res
pectivamente en 1587 y 1588 (cfr. Alcal-Zamora y
Levene h., Derecho ProceJai Penal.-Buenos Aires,
1945-, tomo 1, pg. 82).
(41) Cfr. nuestra Adicill alllm. 1 b del Sistema
de Carnelufti, vol. I (Buenos Aires, 1944), pg. 7.
. ( 42) Dei delini e de/le pene (Liorna, 1764) ,
objeto de dos excelentes ediciones en los ltimos
aos: una castellana preparada por el Dr. Guillermo

Cabanellas ( Buenos Aires, 1945) Y otra itali

dirigida por Calamandrei (Florencia, 1945).
( 43 ) O sea desde la Asamblea Constituyente
Code d'lzstruclon crminel/e, precedido ste por
Cdigo de delitos y penas de :> de Brumario
ao IV.
(44) Cfr. Alcal-Zamora y Castillo, Sistemas y
ferios para la apreciaciII de la prueba (en .
Revista de Derecho, Jurisprudencia y AdminiSl
cin", Montevideo, febrero de 1945), nm. 1, pi
33-34 (o bien pg. 3 del sobretiro).

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

335

15)-El factor jurdico determinante del procedimentalismo se produce durante la primera

decena del siglo XIX: la codificacin napolenica, al separar la legislacin procesal, tanto
civil (en 1806) como penal (en 1808), de
los respectivos cuerpos legales substantivos,
marca un derrotero que bien pronto es seguido por las dems naciones y que hace brotar
ctedras y libros independientes consagrados
a su estudio. Antes de seguir adelante, no estar de ms aclarar que muchsimo antes de
los cdigos napolenicos, el libro II del Liber
IIdiciorum (siglo VII), la Partida III (1263),
el libro III del Fuero Viejo de Castilla (1356)
-los tres en Espaa-, la Peinliche Gerichtsol'dmmg (o C onstitutio Criminalis Carolin)
de Carlos V en Alemania (1532) y, en la
propia Francia, las Ordenanzas de Luis XIV
(sobre procedimiento civil la de 1667 y sobre
enjuiciamiento criminal la de 1670), 'deslindm
y agrupan las normas procesales por separado
de los preceptos substantivos (45); pero no
menos cierto resulta que ninguno de esos in
tentos logr la resonancia y el xito propagan
dsticos de los cuerpos legales franceses, aun
siendo harto defectuosos, sobre todo el de instruccin penal.
16)-A las causas sealadas cabe aadir an,
en un plano ms secundario, la gravitacin del
clebre jurisconsulto y filsofo ingls Jeremas
Bentham, que no slo influy en las reformas
judiciales efectuadas en su patria (46), sino
tambin en la Revolucin francesa, hasta el
punto de que la Convencin lo nombr ciu-

dadano francs, y cuyos trabajos sobre organizacin judicial y pruebas alcanzaron mucho eco,
que todava perdura, en Francia, Estados Unidos y Espaa (47).
17)-EI procedimentalismo, nacido en Francia, trasciende en seguida de fronteras afuera y
alcanza con rapidez fuerte arraigo en diversos
pases, principalmente en Italia y Espaa. El
nmero de sus cultivadores es tan grande, que
nos limitaremos a mencionar, por un lado, los
ms importantes tratadistas de la prueba, erigida
por las razones expuestas en territorio autnomo, y, por otro, en el mbito de las exposiciones generales, los cuatro ases de la baraja.
18)-Los libros sobre prueba no son, insistimos, una creacin procedimentalista. Puestos a buscarles antecedentes, podramos recordar determinados pasajes de Aristteles en su
Retric, 'de Cicern en sus Discursos o de Quintiliano en sus Imtituciones oratorias (48), Y siglos ms tarde, durante la Edad Media y despus, fcil sera traer a colacin escritos de
glosadores y de prcticos relativos al tema (49).
Pero por la causa ya analizada, la literatura probatoria alcanza, a partir de la primera mitad del
siglo XIX, un volumen impresionante y origina
verdaderos tratados, que con frecuencia rebasan
el cuadro del Derecho procesal e incluso, ms
ampliamente, el del Derecho, para penetrar en
dominios tcnicos y experimentales (50). Tres
nomores, de otras tantas nacionalidades, los tres
traducidos al castellano, personifican lo mejor
de esa literatura durante el perodo que estudiamos: el ingls Bentham, el alemn Mitter-

(45) Cfr. Alcal-Zamora y Castillo, EI/sayo.r,

pgs. 656, nota 17, y 671, nota 2, y Aciertos lel'milolgico.f. nm. 34 (pg. 44 del sobretiro).
(46) Cfr., v. gr., Becea, Magisll'alUI'a y !uslici,
(Madrid, 1928), pgs. 169-172.
(47) Las obras de Bentham, escritas por l unas
y compiladas otras por su amigo Dumont, fueron
traducidas en catorce tomos por Baltasar de Anduaga
Espinosa (Madrid, 1841-43). Existen, adems, otras
traducciones de diversos trabajos suyos, hechas en
Pars, Madrid o Barcelona, por C. M. V, Ramn
Salas, ]oaquin Escriche, Francisco Ferrer, Diego
Bravo, etc.; vase tambin, infra, nota 51.
(48) Cfr. Aristteles, Retrica, lib. 1, cap. JI;
Quintiliano, Instit/lciones, libro V, as como tambin

algunos pasajes del IV y de su otra obra, las DI!clamaJiO/te.r; Cicern, Topi(a, XIX y XX.
(49) Cfr., por ejemplo, las indicaciones biblio
grficas de Lessona (T eoria general de la prueba
en Deruho civil-trad. de Aguilera de Paz-, 3'
ed., vol. 1, Madrid, 1928, pg. 1) o de Florian
(Deile Pl'ove penali, vol. 1, Miln, 1924, pgs. 32-33).
Ms an: al siglo XVI pertenece lean Boiceau, a
quien se suele mencionar como precursor de la p'sicologa del testimonio por su obra Ad legem I'egiam
Molinoeis habitam de abrogatu, testium, a libra cel/tena Probatione Commentarius (Poitiers, 1582; edicin en francs, de Danty: Trait de la p"eu1'e par
tmoins-Lyon, 1708).
(50) Cfr. AlcalZamora, Derecho pl'ousal penal,
vol. I1I, pgs. 11-12.

336

REVISTA DE LA UNIVERSIDAB DE COSTA RICA

maier y el francs Bonnier, cuyas obras aparecen

1827 y 1843 (51).
19)-Dos franceses, un espaol y un italiano
integran el cuarteto de ases a que hace un
instante aludimos. El primero de la serie, en
la marcha del tiempo, es un cultivador del proceso penal: Faustino Hlie, cuyo Trait de
l'inJtrllction criminelle (52 )no ha sido todava
superado en su patria, aunque s aprovecha.'do,
en ella, por los Garraud y en Italia por Lucchini
(53). El segundo es un espaol, Jos de Vicente y Caravantes, de una laboriosidad prodigiosa, una especie de Lope de Vega del Derecho, que entre 1855 y 1856 publica su Tratado histrico-crtico filosfico de los procedimientos jlldiciale.r en materia <t'iI, tampoco superado en Espaa ~. El tercero es el otro
francs, o sea Garsonnet, con el extenssimo
Trait thoriqlle el pratiqlle de procdllre (ci\'il), aparecido entre 1882 y 1897 Y actualizado en las ltimas ediciones por Czar-Bru (55).
El cuarto, en fin, es el italiano Mattirolo, con
su Trallato di diritto gilldiziario civil e, objeto
de varias ediciones y tardamente traducido al
castellano (56). Si dentro de este triunvirato

de los grandes procedimentalistas civiles latin

hubiese que establecer una jerarqua, el p
mer lugar en el tiempo y en la calidad 'de
obra le correspondera indiscutiblemente al I
paol. Adems. Caravantes, cuyo Tratado ti
mina de publicarse el mismo ao, 1856,
que brota la polmica Windscheid - Mutt
acerca de la accin (57) y es anterior en de
aos a la aparicin del libro famoso de Bl(
(efr. infra, nm. 21), no tuvo ni aun siqui<
posibilidad de recoger en l las preocupacior
del nuevo movimiento; en cambio, 10 misr
Mattirolo (la cuarta edicin de cuyo Trcttlt
es de 1893) que Garsonnet pudieron, desde
punto de vista cronolgico, haber tenido
cuenta las enseanzas del procesalismo alemi
'que para esas fechas haba ya producido ~
mejores frutos. A su vez, entre los dos fr~
ceses, aun siendo cultivadores de dos distin
ramas del proceso, colocara por delante a 1lie, sin la menor vacilacin. De esas cuatro
guras, dos han tenido gran predicamento
Amrica, por lo menos en los pases del E
de la Plata: Caravantes y Garsonnet. En
Estado como la Argentina, 'de tipo federal

(H) A saber: Bentham, Rationale 01 illdicial

evidente (Londres, 1827) y Trait des prellves
;udiciaires (Paris, 1823; Bruselas, 1840, en el vol.
11 de la ed. Dumont; traducido--TI'atado de las pI'lIebas judiciales-, primero C. M. V. en cuatro tomitos, Pars, 1825; despus por Anduaga: cfr. supra,
nota 47, y luego por Bravo, Madrid, 1847, un
tomo); Mittermaier, Die Lehre 1'om Bewese im
deutuhen St"aprozeJJ (Darmstadt, 1834; traducido
por Primitivo Gonzlez de! Alba como Tratado
de la prlleba en materia criminal, l' ed., Madrid,
1851; 7' ed. 1916); Bonnier, Trait des preutles en
droit civil et "iminel (Paris, 1843; traducido por
Caravantes como Tratado terico prctico de las
pruebas en Derecho cit'il y en Derecho penal, con
adiciones de Derecho espaol, l' ed., Madrid, 1869;
~, ed., 1928-29).

tiempo, no alcanzan, dentro del procesalismo CI

tIfico, el nivel que el Tratado de Caravantes alcal
en la poca procedimentalista y es harto dudoso, I
diferentes causas. que lleguen a lograr el arraige
el predicamento de aqul en Amrica.

en~e

(51) l' ed .,
Pars; ocho vals.

184~;

2' ed., 1866-7, ambas en

(H) Cfr_ Manzini, Trattato, l ' ed., vol. 1, pg.

17, nota l.
(~4)
Tomos I-m, Madrid, 1856; tomo IV, 1858;
apndice, 1879_ Las obras de Prieto y de De la Plaza
(cfr. in/ra, nm. 35), mucho ms modernas en el

(55) Lleva el subttulo Organisation iudicia,

comptence et P"ocdure en matiere civile el CG
merciale, triparticin sta caractersticamente franc(
igual que e! ttulo. La 2' ed. aparece entre 189f
1904, Y la 3', actualizada por CzarBru (como
parte la segunda), se imprime en dos perodos (19
1915 y 1921-1925) Y se completa con suplemen
de los aos 1931, 1933 Y 1938.
(56) La l' ed. italiana es de Turn, 1875;
5', de 1902-1906; traduccin espaola de Edual
Ovejero y Manuel Lpez-Rey, 4 tomos, MadI
1930-1936.
(57) Manifestada en los siguientes trabaj
Windscheid, Die acrio del romischen Civilrec
t'om Slandpunkle des heutigen Rechts (Dsseld!
1856); Muther, Zur Lehre von der romischen a.
dem heuligen Klagruht usw. (Erlangen, 185'
Windscheid, Abwehr gegen D,., T heodo, MUI,
(Dsseldorf, 18~7).

REVISTA DE LA lTNIVERSIDAD DE COSTA RICA

337

sin Tribunal Nacional de Casacin, que ahora,

por fin, se va a crear (58), el prestigio de
Caravantes, que todava subsiste, ha servido
para que mediante la aceptacin por los tribunales, de sus tesis jurdicas se haya evitado
el caos en materia de jurisprudencia procesal.
Posterior, menos intenso y reemplazado ya en
gran parte por las enseanzas del moderno
procesalismo italiano, ha sido el influjo de
Garsonnet. Aparte el idioma, dos circunstancias han favorecido al espaol en su competencia con el francs: que su Tratado expone
la Ley de 1855, tomada como modelo por la.
mayora de los cdigos an vigentes en la Argentina, y que con dificultad se encontrar un
autor que en su obra plantee un tan crecido
nmero de cuestiones y que las resuelva con
tan admirable sagacidad.
20)-El procedimentalismo nace en Francia
y en ella perdura todava. El transcurso del
tiempo ha hecho, claro est, que aparezcan
en las portadas nuevos nombres (Glasson,
Morel, ]apiot, Crmieu, etc.) o que, como dijimos, se pongan al da en cuanto a Derecho
positivo las ediciones del viejo Garsonnet
(cfr. nota 55); pero esos pies de imprenta
ms recientes no suponen el ms ligero cambio
de orientacin cientfica. Un procesalista uruguayo de ascendencia francesa, Couhtre, advirti hace ya una decena de aos en la pro
duccin jurdica de Francia "algo de local, de
nacionalizado, de falto 'de distancia geogrfica
r de perspectiva universal" (59), acaso atribuible-hablo ahora por mi cuenta-a un mal
entendido patriotismo cientfico, 'en virtud del

cual los juristas franceses hayan querido sus

traerse e incluso ignorar la doctrina extranjera,
principalmente la alemana, en el preciso instante en que sta alcanzaba su cenit y la suya
atravesaba una crisis gravsima. En todo caso,
los procesalistas franceses, aferrados a un procedimentalismo que hace tiempo agot sus
ltimas posibilidades constructivas, parecen dispuestos a morir antes que a renovarse. Slo
un hombre: Vizioz, en unos breves y admirables ensayos (60), sinti la imperiosa necesidad
de elevar el procesalismo francs y de abandonar los caminos trillados; pero el profesor de
Burdeos, que encontr aplauso fuera (61) Y
silencio en su patria, mora en 1948 al regresar
en avin desde Amrica a Francia.
21) F) Procesalismo cien/fico.--Cuando
el procedimentalismo ha producido ya varios
de sus mejores frutos, se inicia en Alemania
el Derecho procesal cientfico. Este momento
se suele localizar en una fecha (62): 1868,
en que Osear Blow publica en Giessen su
clebre Teora de las excepciones y de los presupuestos procesales (Die Lehre von den Processeinreden und die Processvoraussetzungen)
y concibe el proceso como, una relacin jurdica que progresivamente se desenvuelve. Esta
concepcin, a la que se han sealado antece
dentes remotos, como los de Blgaro de Sassoferrato y Bernardo Dorna, juristas italianos
de la Edad Media recordados al efecto por
Wach, Chiovenda y Florian (63), es genuinamente alemana: alemanes son el filsofo Hegel
que la vislumbra, Bethmann-Hollweg que la
sustenta, Blow que la desenvuelve; alemanes

(~8)
En virtud de reforma ~xperimeotada por la
Constitucin nacional argentina el 11 de marzo
de 1949, la Corte Suprema de Justicia funcionar
como juzgador de casaci6n, y su interpretacin normativa ser obligatoria para los "jueces y tribunales
nacionales y provinciales". Dicho precepto (art. 95)
ser desenvuelto por una ley complem.entafia, que
ignoramos si se ha promulgado ya.
(59) Esprilu y lcnica en el Derecho contem
porneo (en "Antologa Jurdica", Buenos Aires,
1938), pg. 9.
(60) Me refiero especialmente a estos dos: Ob.'erllaliom sur l' lude de la procdure civile y Le!
Ilo/ions fondamentales de la procdure el la doclrinE
franraise du droil public (sobretiros de "Revue g.
nrale du droit, de la lgislation et de la jurisprudence en France et a l' tranger", Paris, 1931).

(61)' Por ejemplo: en Carnelutti (cfr. "Rivista

di dritto processuale dvile", 1931, 1, pgs. 187188, al resear los dos trabajos dtados en la nota
anterior), en Couture (cfr. Rassegna di .lelleratura
e legiJlazioni !ll'alZiere: Amrica latina, en rev. cit.,
1939, 1, pg. 71) o en nosotros (cfr. Ensayos,
pg. 642).
(62) Aun cuando cabria retrotraer sta a la
polmica Windscheid-Mther acerca de la accin:
vase nota 57.
(63) Cfr. Wach, H andbuch 'des Deutschell Civil
pl'ozesSreChl!, tomo I (Leipzig, 1885), pg. 39, nota
12, y Chiovenda, Istituzioni, vol. 1, pg. 51, por lo
que respecta a Blgaro, y Florian, Principi di dirillo
processuale penale (Turn, 1927), pg. 42, en
cuanto a Dorna.

838

RE VISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

son aSimismo quienes la difunden; quienes

aportan a ella rectificaciones o variantes (como
Kohler o Hellwig); quienes la adaptan a las
distintas ramas del proceso (como John y Van
Kries al penal u Ot1:o Mayer al aodministrativo),
yen fin, quienes ms duramente la combaten y
quienes proponen su re~mplazo por otras concepciones (como ocurre con Goldschmidt). Resulta, por tanto, sorprendente que algunos procesalistas sudamericanos presenten 'esta teora
como principalmente forjada por el procesa lismo italiano, que tiene mritos ms que sobrados para no tener que despojar al alemn de
ninguno de sus ttulos y que, iniciado bastantes aos despus que el germnico, recibi
la tesis de la relacin jurdica perfilada hasta
en sus menores detalles ( 64 ) .
22 )-Se acept. o se rechace la doctrina de
Blow, na'die podr discutirle a su libro dos
triunfos decisivos: a) haberle buscado una explicacin publicista a la naturaleza del proceso,
merced a la cual las interpretaciones privatistas, es decir, las que lo imaginaron como un
contrato o un cuasi-contrato, han quedado definitivamente arrumbadas, y b) haber provocado
un movimiento cientfico procesal de magnitud
y brillantez inigualadas, que al irradiar primero a Italia y despus a otros pases, ha originado la completa renovacin de nuestra disciplina en el mundo. En el primer sentido,
si quisisemos destacar mediante un trazo vigoroso la diferencia entre las doctrinas publicistas y las interpretaciones privatistas del proceso, diramos que mientras stas descansan
o giran alrededor de la litiseontestalio, aqullas se apoyan en la litispendencia, es decir, anticipan el momento constitutivo del proceso
(65). En la otra direccin, sealaremos, por un
lado, las caractersticas de la nueva escuela y,
por otro, mencionaremos sus figuras y corrientes ms destacadas.
23)-Qu cambios son los que Blow
y sus continuadores intrO'ducen respecto de la
situacin precedente, como para que merezca
caHfic&rse de procesalismo cientfico el movi-

miento que encabezan? A nuestro entender

las mutaciones que a partir de 1868 se operar
son fundamentalmente las siguientes: a) la in
dependizacin del Derecho procesal frente a
Derecho material, iniciada por los judicialista~
de la escuela de Bolonia y acentuada cuand<
la codificacin napolenica difunde el model<
de su legislacin separada (cfr. supra, nm. 15)
se lleva a sus ltimas consecuencias: el siervo
de que grficamente habla Sperl (dr. not.
12), se emancipa del todo; b) los conceptos J
cuestiones primordiales de nuestr disciplinala accin, la jurisdiccin, el proceso, la actua
cin de las partes, etc.-, se examinan con
forme a criterios de riguroso Derecho proce
sal, con lo cual se dilatan sus lmites, y, el
todo caso, se perfilan; e) la superacin del m
todo expositivo, mediante la sustitucin de l.
exgesis por el sistema; d) el estudio de la ma
teria procesal se acomete con enfoque y tcnic~
distintos: mientras los procedimentalistas hacen
o Filosofa, de mayor o menor valor y ms dI
l justicia y de la funcin judicial que del pro
ceso, o, sencillamente, Descripcin de las ins
tituciones procesales, los procesalistas hacel
Teora del Derecho procesal, incluso acerca de
p~ocedimiento, y rompen sus amarras respectl
de la Prctica forense como terreno ciertamenb
colindante, pero emprico y no cientfico; me
diante una metfora diramos que en tanto e
procedimentalista se detiene en la anatoma 'de
fenmeno procesal, el procesalista penetra en SI
fi.riologa. En cambio, desde el punto de vist
del contenido, las diferencias no son tan gran
eres, y, por ejemplo, en muchos procesalista
el tema de la naturaleza del proceso se despacho
en pocas pginas y sin que se perciba despu
su trascendencia (66).
24)-La exposicin de las figuras y corrien
tes ms destacadas dentro del procesalismo cien
tfico la haremos agrupndolas en cuatro secta
res: germnico, italiano, espaol e iberoameri
cano. En Francia, ya indicamos (cfr. sup,.c.
nm. 20) que, salvo Vizioz, no cabe hablar d
procesalismo cientfico, y del de otros pase

(64) Cfr. nuestro Derecho proceJal penal, vol.

II, pgs. 109-111, y Proceso, autocomposin y autodefensa (Mxico, 1947), pgs. 118-119.

II, pgs. 111-112, y ProceJo, autocompoJll, pass

125-127.
(66) Cfr. AlcalZamora, Ensayos, pags. 656-657
nota 17, Y 663, nota 36 y Proceso, au/ocompoJicin
pgs. 105-106.

(65)

Cfr. nuestro Derecho procesal penal, vol.

REVIST A DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

339

.os es imposible ocuparnos, por razones de tiem" y de espacio.

25) a) Procesalismo germnico.- Desde
368, libro de Blow, a 1914, primera guerra
.'undial, que paraliza las investigaciones cienticas, transcurre la que con entera justicia se
ta llamado edad de 01'0 del procesalismo ger,jnieo, en el que participan juristas no slo
~manes, sino tambin austracos, como Men,:r, GItser o Klein; hngaros, como Plosz o
:liOS, como Heusler. El iniciador del mo","ento, Blow, fu un escritor brillantsimo,
t artculos y monografas, pero que nO lleg
coordinar su pensamiento procesal en una
~.posicin sistemtica. Al mismo tiempo que
hace su aparicin en la palestra Adolfo Wach,
I'ofesor universitario y magistrado del TriIlflal Supremo en Leipzig, acaso el ms insigprocesalista de todos los tiempos y pases.
,iscpulo de Brieglieb; infludo en algunos
'pectos por Wetzell y en otros por Blow;
" una formidable preparacin romanista ,e
trica, Wach es el fundador de la escuela
emana. No. fu el maestro de Leipzig un
locesalista ptolfico: como en Italia Chiovenda,
vre quien tanto iba a influir, se limit, casi
mpre, a publicar uno o dos artculos por
o, y aun a veces ninguno; pero esos estudios
,,7) valen por muchas exposiciones generaI v han abierto nuevos horizontes al DereQ' procesal. Adems,
junto a ellos, Wach
t~ ha dejado, impreso en 1885, el tomo 1
su admirable Handbuch, planeado en dos
I!menes, de los cuales el segundo no vi
luz jams, como si el autor, que vivi to-

dava 41 aos, ' se hubiese mostrado supersticioso ante el adagio agorero de que nunca
segundas partes fueron buenas (68). Aun incompleto, ya que se reduce a la introduccin,
al examen de. la ley procesal y al anlisis de
los sujetos procesales, el Handbuch representa la
cumbre del procesalismo germnico, y confo
en que pronto sea accesible al lector castellano
mediante la traduccin que de l preparo.
26)-Entre los discpulos y continuadores
de Blow y de Wach, que forman legin y
cuyas exposiciones generales, comentarios, monografas y artculos de revista integran un
conjunto en pas alguno igualado ni en cantidad ni en calidad, citaremos tan slo a tres
o cuatro personalidades sobresalientes. Jos
Kohler, espritu genial, cultivador de varias
disciplinas jurdicas, autor de una monografa
clsica sobre el proceso como relacin jurdica
(69); Federico Stein, que en su libro sobre
la ciencia priva:da del juez descubre nuevos
panoramas a la doctrina de la pru~ba (70);
Conrado Hel1wig, con un Tratado y un Sistema, ambos incompletos, aunque el segundo
concluido por Oertmann, y que ha indagado
como nadie los problemas referentes a la intervencin de las partes en el proceso (71); Guillermo Kisch, mi venerado maestro, con su estudio sobre la sentencia (72); Pagenstecher, con
su ensayo sobre la cosa juzgada material (73);
Mn'delssohn - Bartholdy, profundo expositor
del proceso ingls (74), Y tantos otros que
haran la lista interminable.
27) -Mencin aparte merecen tres procelistas legisladores: Glaser y Klein en Austria

(67) Por ejemplo: Del' Feststelltmgsanspl'ueb

' pzig, 1889) o Del' Reehtsschutzansprueh (en
/ tschrift fr Deutschen Zivilprozess", tomo 32,
,s. I y ss.).
,68) Or. Alcal-Zamora, La influencia de Waeh
Je Kle;" sobre Choven3a (en "Revista de DeI.. Procesal", 1947, J, pg. 398). El ttulo com0 del Handbueh lo damos en la nota 63.
69) Del' Prozess als Reehtsverhiiltns: ProleCNa %11 einem System des Civilprozesses (Mann1888).
'70) Das prvate Wissen des Riehters: Untel'sngen ;:;um Beweis,.eeht beider ProzeSJe (Leipzig,
1). Stein es adems autor de una excelente exCln conjunta del proceso civil y del concurso
Icreedores: Grundriss des Zit,Jpmzew'eehts u"d
Konkll7'sreehts, 34 ed. (Tbingen, 1928).

tres vols. (Leipzig, 1903-7-9) y System des Deutsehe"

Zivilprozess,.eehts, dos tomos (Leipzig, 1912-19).
(72) Beitrage zur Urteilslehre (Leipzig, 1903).
Recordemos tambin su Deutsehes Zit'ilprozessreeht,
traducido al castellano (cfr .. nota 2; 2$ ed., Madrid,
1940) y que ha alcanzado amplia difusin. en los
pases hispnicos.
(73) Zur Lehre van der materieJlen Reehtskmft
(Berln, 1905).
(74) En su clebre 1ibro Das Imperium des
Riehters (Strassburg, 1908). Compl~mento suyo es
la obra Englisehes Riehterium im Court 01 Criminal
Appeal 1908-1909 (volumen I de la coleccin "Wrzburger Abhandlungen zum deutschen und auslandischen Prozessrecht", 1909).

(71)

Leh'rbueh des Deutsehen Civilprozess1"eehts,

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

y Hagens en Alemania. A Hagens se le debe como una situacin jurdica (Rechts/age)

la admirable Ley concursuaria de 1877, tradu- cepto ya utilizado por Kohler, pero ~
cida al castellano en Mxico por el Dr. Ro- Goldschmidt atribuye alcance distinto y
drguez y Rodrguez (75); a Glaser, el Re- cficamente procesal. La obra capital de I
glamento procesal penal austriaco de 1873, chmidt, aparecida en 1925, fu prodUi
texto meritsimo y que, en parte, fu el mo- larga gestacin y se asienta sobre un a
delo para la Ley de enjuiciamiento criminal bibliogrfico impresionante. Su doctrin:
espaola de 1882, cuyo elogio ya hicimos (cfr. tral ha sido objeto de numerosas crtica:
supra, nm. 2, nota 6); en cuanto a Klein, testadas a la vez por el autor, pero pese:
profesor en la Universidad de Viena, su lar~ aclaraciones y rplicas, no' ha sido a
permanencia en el ministerio de Justicia le como base de ninguna sistematizacin PI
permiti, a todo lo largo del 'decenio 1890- salvo la llevada a cabo por l mismo en
1900, planear, redactar e implantar la reforma del proceso civil con su tratado, traduc
del proceso civil, que ha inmortalizado su nom- 1936 al castellano (79). Sin embargo,
bre y hacia la que han vuelto la mirada, ante fuerzo no ha sido intil, y si, por un
los sorprendentes resultados obtenidos con ella, puso de relieve los defectos de la relaci
cuantos han querido, con posterioridad, hacer dka-que si quiere subsistir habr de sor
ms eficaz y expeditiva la justicia civil de sus a profunda reelaboracin, y acaso qm
pases (76).
binarse con la teora de Goldschmidt28)-Tras el colapso de la primera guerra otro ha demostrado la necesida'd d~ e
mundial, la produccin procesal alem~na renace nuevas categoras jurdicas (especialme:
con toda su pujanza y habra conducido a una carga) para. explicar los fenmenos
segunda edad de oro, sin las brbaras depura- sales, y su anlisis y clasificacin de 10
ciones hitlerianas, que a partir de 1933 priva- del proce~o quedarn entre las mejore!
ron a las Universidades de muchos de su m- nas de la ciencia procesal (80).
ximos prestigios. Los Fundamentos del Derecho
29 )-Al lado de Goldschmidt recor,
Procesal de Sauer, ms ambiciosos que consis- a Julio Binder, filsofo del Derecho y
ten tes y cuyo recuerdo se ha i'do desvanecien- nista, que en ProzeJJ Imd Recbt (81) re
do, es el volumen que en 1919 abre la marcha ltimo esfuerzo cientficamente serio, aur
(77); pero sin disputa, el libro de ms enver- do inefkaz para, en nombre de una coo(
gadura de este nuevo perodo y una de las m~monista, arrancarle al Derecho procesal I
altas expresiones de toda la literatura procesal
lisis de la accin, a fin de restiturselo
lo es el de Goldschmidt sobre el proceso como . recho privado; a Ernesto Beling, que er
situacin jurdica (78). En l, el profesor d1J publica la mejor exposicin general del}
Berln, que muri exilado en' Montevideo en penal alemn, traducida en 1943 al cas
1941, sustenta una nueva interpretacin acerca
(82); a Rosenberg, autor de una mon,
de la naturaleza. ,del proceso: la que lo imagina fundamental sobre la carga de la pru
(n) En "Revista de la Escuela Nacional de
Jurisprudencia", 1942, nums. 13 y 14, pgs. 81-115.
(76) Acerca de la obra legislativa de Klein, cfr.
Alcal-Zamora, Proceso oral y abogaca (San Juan
-Argentina-, 1945), pgs. 23-28, y La influe11cia de
Wach y de Klein Job/'e Chiovenda pgs. 404-8.
(77) Grundlagen deJ ProzesJrechu (Stuttgart, l'
ed,. 1919; 2' ed., 1929).
(78) Der Prozeu alJ Rechlslage: Eine Krilik
des prozessualen Denke/lJ (Berln, 1925).
(79) Zivilprozessrechl (Berln, l' ed., 1929; 2"
ed., 1932); traduccin espaola de la segunda edicin alemana, por Leonardo Prieto Castro, con adiciones de Alcal-Zamora: Derecho pl'ocesal civil
(Barcelona, 1936).
J

(80) Cfr. Alcal-Zamora, Jamc! Golds

8io-8ibliog,.afa (incluida como apndice de
pstuma de ste-P1'Oblema! gClZcrales del. L
Buenos Aires, 1944-) pg. 153.
(81) Prozess U/Id Rech/: Eill 8ei"'ag ZUI
vom RechlsschulzallJpruch (Leipzig, 1927).
(82) DelltJches ReichsJ/rafprozesJrechl I
Leipg, 1928), traducido y anotado por Mig
nech (Dc,.echo procesal penal; Barcelona,
Adems, en el propio ao 1943 y con el
ttulo castellano se tradujo en Crdoba (Arg!
por Roberto Goldschmidt y Ricardo C. N
compendio o sntesis que sobre la materia CI
Beliog en 1914 para la hEnzyclopadie der
wissenschaft in systematischer Bearbeitung".

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

sobre todo, a mi entender, del mejor tratado

uemn de Derecho procesal civil, cuya cuarta
edicin est terminando en estos momentos y
que ser en seguida vertida al castellano (83);
l Hegler, con un precioso trabajo sobre sistemtica del proceso, etc. (84).
30) b) Procesa];smo itetliano.-Carnelutti
ha diferencia:do en l cuatro fases: a) escuela
/xegtica, inspirada en la corriente francesa y
de la que presenta como figuras destacadas :l
Borsari, Ricci, Gargiulo y Cuzzeri; b) perodo
de las teora.r particulares, con Mattirolo, de
quien ya hablamos (cfr. mpra, nm. 19), y
Mortara como prinicipales paladines; c) perodo de la teo1'a get1eral del proceso de COllOcmimto, con Chiovenda a la cabeza, y d) perodo de la teora ge1Jefal del proceso, con.el
propio Carnelutti como gua (85). Aun siendo cuatro, esas fases se reducen, como los
mandamientos, a dos: las dos p'timeras perteneen 'de lleno al procedimentalismo, sin ms diferencia que la de ser Borsari y compaa simples
:omentaristas, y Mattirolo y Mortara, tratadistas; las dos ltimas, separadas por Carnelutti
al slo objeto de no someterse al pontificado
de Chiovenda ... y 'tie proclamar el suyo propio,
orman parte del procesalismo cientfico. E1eImento de enlace o de trnsito entre ambas
tendencias en Italia lo es Lodovico Mortara,
,Ultimo expositor ilustre de la escuela exegtica,
orientado ya hacia el sistema, al que sin duda
~o se incorpor resueltamente, o bien por la
dureza de toda abdicacin, o bien porque como
el Julin de La verbena de la Paloma, puso a
lIfl lado la cabeza y al otro el corazn (86).
'De cualquier modo, su famoso Commelllal'io.

(83)
(~I

Leh,.buch des Deu/Jchen Zivilp,.ozessrechlJ

ed., Berln, 1931).

(84) Zum Aufbau del' Syslemalik des Zivil.

rozessrechls (en "Festgabe fr Philipp Heck, Max
Rme1in, Arthur Benno Schmidt"; Tbingen, 1928,
pgs. 216:244).
(85) Cfr. su Sistema di dirillo processuale cf'ile,

01.1 (Padua, 1936), nm. 1 b (en la traduccin

IIpaola-Buenos Aires, 1944-. pgs. 3-4).
(86) Alcal-Zamora, La influencia de Wach y de
(Iein sobre ChiovelJda, pg. 391, nota 8.
(87) Or. Su Com1l1enlario del codice e delle legti di procedura civile (1' ed., 1899), vol. I ntegro ("Teoria e sistema deJla giurisdizione") y vol.
111, pgs. 36-231_ (en cuanto al arbitraje), ambos
,Q la 5' ed. (Miln, 1923).

341

tan distinto, hasta en la arquitectura,. del gnero as denominado, sigue siendo, dentro y
fuera de Italia, obra de consulta tan provechosa, como verbigracia, la de Caravantes, y
contiene desenvolvimientos cientficos plenamente actuales, como los concernientes a la
jurisdiccin o al arbitraje (87).
31 ) -Si el fundador 'del procesalismo alemn
lo fu Blow y su fecha de arranque 1868, el
del italiano Jo ha sido Chiovenda y su ao
de nacimiento, 1903. Entonces, Chiovenda, que
ya haba publicado su esplndido libro La
condena en coslas (88), lee en Bolonia, al
inuagurar el curso acadmico, la disertacin
acerca de La accin et1 el sislema de los derechos, con razn reputada como el manifiesto
de una nueva escuela (89). Como he intentado
demostrar (90), dos grandes figuras del procesalismo germnico influyeron poderosamente
sobre Chiovenda: Wach en la orientacin y en
el mtodo y Klein en el ideario de la reforma
procesal, a cuya prdica consagr el maestro
de Roma largo y ejemplar apostolado. Pero
habiendo sido Chiovenda el primero en reconocer esas influencias, no cabe exagerarlas,
como a veces se ha hecho, hasta el punto de
reducir su extraordinario esfuerzo cientfico
a una mera labor de importacin y adaptacin
de teoras alemanas. Con mtodo e instrumen
tal germnicos, porque entonces eran insuperables, Chiovenda trabaj fundamentalmente, para
restaurarlas o pulirlas, sobre instituciones romanas e italianas (91). Dentro de la produccin
de Chiovenda, me parecen superiores los Ensayos a las obras generales (Pr11cipios e buti(88) La condanna nelle spese giudiziali (1' ed.,
Turn, 1900; 2' ed., Roma, 1935). Traduccin espaola de Juan A. de la Puente Quijano, con notas
de J. R. Xirau (Madrid, 1928).
(89) Cfr. Couture, Prlogo que se cita en la nota
96, pg. 15 del mismo, en relacin con una frase
de Calamandrei. El trabajo de Chiovenda sobre f
accin (cfr. supra, nota 16), como los dems ensayos
suyos, acaba de ser traducido por el Dr. Sents Melendo (cfr. infra, nota 92).
(90) En el ya citado artculo sobre La influencia
de Wach y de Klein sobre Chiovenda, con que contribu al homenaje que la "Revista de Derecho Procesal" Argentina le rindi en el dcimo aniversario
de su muerte.
(91) La inflNencia de Wach, pg. 396.

342

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

luciones), que abarcan slo el proceso de conocimiento y Ito el de ~jecucin y a cuya ordenacin de materias podran formularse numerosos e importantes reparos. Y entre los ensayos, el ya citado sobre la accin, Romanismo J
germanismo en el proceso civil y la Exposicin
de motivos sobre el Proyecto -de Cdigo por l
redactado en 1919, constituyen otros tantos modelos en su gnero (92).
32)-En la esfera procesal, ninguna escuela,
ni siquiera la de Wach, ha sid? tan fecunda
en su irradiacin, como la italiana de Chiovenda, cuyo influjo se ha extendido inclusive a
los procesalistas penales, no slo en cuanto al
mtodo, sino a veces tambin en cuanto a la
aceptacin, ms o menos modificada, de sus
postulados y conclusiones (93). Esa escuela,
adems, a travs de lecturas directas o de las

ya numerosas traducciones castellanas (9

ha propagado fuera de Italia, especialmen
Portugal (donde tiene en Dos Rei su
jador extraordinario) (95), Espaa y A
( de las que luego hablaremos). D'OI
'Calamandrei y Couture, en diversos tr
ban formado listas muy completas de sr
destacados militantes, y a ellas no~ rem
(96). Muerto Chiovenda en 1937, a la
de sus continuadores queda su discpul
dilecto, Piero Calamandrei, a quien df
cinco magnficos volmenes de Estud
sobre todo, su monumental Casacin ct
crita en plena juventud, sin contar ce
Instituciones ni con su intervencin pre]
rante, asociado a Carnelutti, Redenti y e
ti, en la redaccin del vigente cdigo i
de procedimiento civil, promulgado en

(92) Traduccin de los Principios (cfr. nota 4),

en 1922 y 1925 (reimpresin en 3 vols., en 1940),
por Casais Santal; idem de las nstitucion~s de Der.
proc. civ., dos tomos (Madrid,' 1936 Y 1940), por
Gmez Orbaneja. Romanesimo e germanesimo nel
processo civile (en "Rivist~ italiana per le scienze giuridiche", vol. XXXIII, 1902, pgs. 305 y ss.); Relazione Jul proge(lo di riforma del procedimenJo
civile elabaralo dalla Commissione per il dopo guerra (Npoles, 1920). nbos trabajos, con otros
varios, se hallan recogidos en los dos volmenes de
Saggi di dirillo proussuale civile (Roma, 1930-31),
los cuales, en unin de algunos ms, acaban de ser
traducidos al cas\ellano por Sents Melendo, en tres
tomos (Buenos Aires, 1949). Varios estudios de
Chiovenda han sido traducidos en Mxico, en "Revista General de Derecho y Jurisprudencia", "Jus"
y "Revista de la Escuela Nacional de Jurisprudencia".
Al celebrarse sus bodas de plata con la enseanza,
procesalistas de diversos pases dedicaron al profesor
de Roma un grueso volumen, cOn trabajos de altsimo
valor: Sludi di dirillo processuale in onore di Giuseppe Chiovenda nel venlicinquesimo anno del suo
imegnamento (Padua, 1927).
(93) Cfr. Alcal.Zamora, La influencia de Wach,
etc., pg. 402, nota 42.
(94) Indiquemos tan slo que Sents Melendo
ha traducido la casi totalidad de la produccin de
Calamandrei (efr. infra, nota 97), buena parte de
la de Chiovenda (efr. supra, nota 92; vase, adems,
la 88), no poco de la de Carnelutti (efe. infra, nota
100), ms diversos volmenes de Liebman (cfr.

inffa, nota 98), De Litala (Derecho proce

trabajo; tres tomos; Buenos Aires, 1949) Y 1
(cfr. infra, nota 104). Aadamos las traducci,
Mattirolo: del T"atado (cfr. supra, nota 56
las Inslituciones de Derecho procesal civil (por
do Ovejero; Madrid, s. a., 2 tomos en dos volr
(95) Principales obras de Dos .Reis: 1
ordinrio e sumro (1- ed., Coimbra, lS
ed., 1928); Processo de execucao, vol. I (C
1943); Commentrio ao cdigo de procesj
.( Coimbra; publicados hasta ahora' tres vols. ;
5-6); A figura do processo cauJelar (Lisboa,
(96) D'Onofrio, Breves consideraciones aCI
estado actual de los estudios de Derecho prol
Italia (en "Revista General de Derecho y JI
dencia", Mxico, 1931, pgs. 473-480; insertl
como prlogo al Dererho procesal civil de ]
2- ed., Mxico, 1944-, pgs. 7-14); 'Coutw
logo. a la tradurcin de "Introduccin al estM
temtico de 'las providencias raulelares" (
Aires, 1945), pgs. 9-22-editado en sobreti
ttulo cambiado--; Calamandrei, In memoria
seppe Chovenda (Padua, 1938): "n, La :
pgs. 19-26, y Gli studi di diritto proreSJ
Italia ne/J'ultimo trentennio (compuesto en
recogido en "Studi su! processo civil e", vol.
dua, 1947, pgs. 113-128); Giannini, Gli s
diritto processuale vile in Italia (1860-194
"Rivista trimestrale di diritto e procedura
1949, pgs. 10l119). Vase tambin Ca
Scuola italiana del Dirillo (en "Rivista di
processuale civile", 1936, 1, pgs. 3-17).

343

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD QE COSTA RICA

(97). A su lado colocaremos a Enrico Tullio

Liebman, que 'durante sus aos de exilio explic en el Brasil, y que, en italiano o en portugus, se ha especializado en el ex~men de
la cosa juzgada y de la ejecucin (98).
33)-Captulo aparte exigen los dos hombres
que, con Calamandrei, componen el triunvirato
de los mximos procesalistas civiles italianos
que an viven, a saber: Redenti y Carnelutti.
Redenti es, procesalmente, un conservador; Carnelutti, un revolucionario incesante que hoy destruye lo que apenas ayer edific. Redenti ha
dejada en sus Pro!ili pratici lo mejor de su
experiencia (99); Carnelutti en sus tres exposiciones de Derecho procesal civil (Lecciones,
Sistema e Imtitllcio1Jes) y en las todava no
conclusas Lezioni sld processo penale lo ms

brillante de su imaginacin (100). Carnelutti,

ms genial que Chiovenda, rene, sin embargo,
muchas menos condiciones de maestro. De
ah que el nmero de sus discpulos sea tan
reducido: Allorio, Augenti, Cristofolini, que
muri; Di Serego" en plano ms modesto; al
gn otro que ahora no recuerde. Muy poco,
frente a las filas de chiovendianos, dentro y
fuera de Italia. Y es que Chiovenda ha podido legar un mtodo, mientras que a Carne
lutti, aun querindolo, le resultara imposible
transmitir su temperamento (101). Por eso, sus
escasos discpulos comparten sus ideas, pero no
han sabido y probablemente, con buen criterio,
no han querido, para no resultar caricaturas~
lieguirle en el estilo y en las genialidades. Tres
postreras indicaciones acerca de Carnelutti; 1 a ,

(97) Studi suJ procesIO civiJe (Padua, vols. I y

Aires, 1946) . .
11, 1930; m, 1934; IV, 1939; V, 1947); La cassa(99) Prof;/; pralici del d"illo processua/e e01e c,de (Turn, 1920; vol. 1: "Storia e legis- , vi/e (2' ed., Miln, 1939); Diritto processua/e civi/e,
lazioni", vol. n: "Disegno generale del istituto");
vol. J (Miln, 1947).
lstituzioni di di,to processuale cit)iJe secondo il
(100) Lezioni di diritto proceS.fuale dtfile (siete
1ItJOt)O codice (Padua, 1943, tanto la 2$ ed. del vol.
vols., Padua, 1920-31); Sislema di d. proc. cit,.
J, como la l' del n, nicos hasta ahora recibidos
(inconcluso, tres tomos: Padua, 1936-8-9; traducpor nosotros). Traducciones de Calamandrei: a) por
cin en cuatro vols.; de Alcal.Zamora y Sents MeSents Melendo: De IdS buenas relaciones entre los
lendo, con adiciones del primero: Buenos Aires,
jtJeces y los abogados en el nuevo proceso cit'il
1944); [stituziolli del IWOVO processo civile italiano
(Buenos Aires, 1943); Instituciones de Derecho
( l ' ed., un voL, Padua, 1941-traduccin de Guasp.
procesal civil segn el lluevo c6di go (prlogo de
Barcelona, 1942-2' ed., dos tomos, Roma, 1942);
Alsina; Buenos Aires, 1943); La casacin civil (en
Lezioni sul processo penale (hasta ahora, cuatro vols.;
tres vols.; prlogo de Alcal-Zamora); Estudios soRoma, 1 en 1946, n y III en 1947, IV en 1949;
bre el proceso civil e JI/troducci6n al estudio sistem-.
prxima a aparece~ la traduccin de Sents Me1endo.
tiw de las providencias cauJelares (prlogo de Cou- con prlogo nuestro) . Otras obras fundamentales
ture) , las tres obras impresas en Buenos Aires, 1945).
de Carnelutti: Sludi di dir. proe. (cuatro vols., PaEl procedimiento monitorio (Buenos Aires, 1946);
dua, 1925-1939); La prova eiviJe (1' ed., Roma 1915;
b) por Sents y Medina: Elogio de Jos jueces escrilo
2', con notas de Augenti, Roma, 1947; prxima a
por Ul1 abogado (Madrid, 1936); e) por Xirau:
aparecer en castellano en traduccin nuestra); ProDemasiados abogados (Madrid, 1926). Sobre el c
getlo del eodiee di p,.ocedura civile presentato a/la
digo italiano de 1940, efe. Alcal-Zamora, [ndha
.,ttocommissione reale per la riforma del codice
ciones ace,.ea del nuet'O cdigo de p"ocedimiento ci
di procedura cfvile (Padua, 1926; 1, "Del pro
vil ilaliano (en el vol. 1 de la traduccin del "Sistecesso di cognizione"; Ji. "DeI processo di esecuzioma" de CarneIutti, pgs. 397-435). A las bldicane"). Traducciones de otros libros de Carnelutti:
dones sigue. la traduccin ntegra del cdigo, efecMetodologa del Del'echo (Mxico, 1940); Teoria
tuada por nosotros ( pgs. 437 -598 ) .
gmeral del Derecho y Teora general del delito
(98) . Le opposizioni di merito nel processo di
(ambas en Madrid, 1941); Uwcapi6n de
proPiedad
eseetJzone (2' ed., Roma, 1936); Efficacia ed auindustrial y NaltJl'aleza ;tJrdica de Jos comoreios
tOfita della sentenza (Miln, 1935); Pfoeesso de
induslriales (un vo1., Mxico, 1945), ms algunos
e:';ectJfao (Sao Paulo, 1946); Estudos sobre o pl'Oartculos en diferentes revistas. A toda esa labor se
cesso civil brasileiro (Sao Paulo, 1947). Eficacia
suma su mproba actividad como director de la
y aufo,.idad de la se11lencia y olros estudios. sobre
"Rivista di diritto processuale civile" desde 1924.
la cosa juzgada (Con adiciones relativas al Derecho
(101) Cfr. Alcal-Zamora, Francisco CarnelulI;
brasilefio )-tradUccin de Sents Me1endo (Buenos
(en "Sistema", J, pg. XIV, nota 8).

la

344:

REVISTA DE LA UNIVRSIDAD DE COSTA RICA

desde 1924, en que se funda, Carnelutti ha

sido algo ms que el director: el alma y el
motor de la "Rivista di diritto processuale ci
vile" ('desde 1946, "Rivista di diritto proceso
suale"), la mej or de su especialidad desde luego
y quizs tambin la mejor revista jurdica del
mundo; 2', la piedra angular de su pensamiento
procesal civil la constituye la nocin de litis o
litigio, concebido por l como idea extra o
meta procesal, a cuya justa compo:icin est
adscrito el proceso (102), Y 3~, como Gold
schmidt en Alemania, Carnelutti eS uno de, los
poqusimos procesalistas que ha cultivado, aun-
que con desigual intensi'dad, tanto el enjuicia.
miento civil como el penal (10 3 ) .
34) -Cerraremos la oj eadaal procesalismo
italiano con una referencia a 'los principales
expositores de ramas distintas' de la civil. Entre los procesa listas penales el primer lugar lo
ocupa Vincenzo Manzini, autot:. csi' nico del
cdigo de procedimiento penal de 1930, texto
de tcnica admirable, y de un Tratado en cuatrotomos, en curso de traduccin al castellano.
No abre el tratado nuevos '<lerroteros a la in
vestigacin ni se formula en l ninguna teora
fundamen~al; pero su enorme caudal informa
tivq, la riqueza de, su introduccin y su cuida
dosa ordenacin de materias, hacen de l, en

la literatura italiana, la obra magna del Dew

procesal penal (104), como sigue sindolo
Francia la procednendalista de Hlie (suj
nm. 19) o como lo es en Alemania la
Beling' (supra, nm. 29). Citemos asimis
a Eugenio Florian, cuyos PrinciPi, merced a
traduccin espaola, han akanzado gran di
sin en Amrica, aunque la merezcan me
que sus dos tomos sobre Prueba penal (10
Y a Eduardo Massari, el procesalista penal
liana con ms madera de procesalista, y
mismo tiempo, el ms chiovendiano de to
(106). Entre los cultivadores del Dere.
procesal laboral, o del trabajo, que es en It:
donde ha ,alcanzado mayor nivel cientf
destaca Jaeger (107), Y entre los del pro<
cannico, DelIa Rocca, cuyas Instituciones, 4
fanas en la redaccin y selectas en la biblio~
fa, e;tn a punto de aparecer en versin
tellana ( 108) .
35) e) Procesalismo eJpaol.-La re(
cin tarda-hacia 1920-pero fecunda de CI
venda, impulsa decisivamente la renovacin
dispensable de la doctrina espaola, que h
entonces viva sumida en un procediment~
mo decadente (Manresa, Lastres, Fbrega, el
(109), incapaz de continuar el esfuerzo,
su da, excepcional, 'de Caravantes. Mas

(102) Ob. y vol. cits. en la nota anterior, pgs.

IX y XIV-XV.
(103) ' Como obra ms destacada de Carnelutti en
este campo, sus citadas Lez. sul PIOC. pen.; en cuanto
a Goldschmidt, destaquemos sus Problemas juridiros
y politicos del proceso penal (Barcelona, 1935), ms
los trabajos que llevan los nms. 31 y 61-71 en
nuestra lista bibliogrfica includa en sus Problemas generales del Derecho, pgs. 164-5 .
(104) Trattato di diritto proressuale penalf italiano (2' ed., Turn, vols. I y 11, 1942; m, 1~6
y IV, 1943). Esta obra aparecer pronto en castellano, en traduccin de Sents Melendo y con prlogo nuestro.
(105) Principi di diritto processuale petale (1~
ed., Turn, 1927; 2" 1931). Traduccin, con referencias al Derecho espaol, por Prieto Castro, Elementos de Derecho procesal penal (Barcelona, 1934).
De/le prove penal; (dos tomos; Miln, 1924).
(106) Lineamenti del processo penaJe italiano
'(1~ ed., Npoles, 1927; 2', 1928) y, especialmente,
11 processo penale nel/a nuova legislazione italiana
(Npoles, 1934). Ms datos sobre la literatura pro-

cesal penal de Italia, en Alcala-Zamora, Der.

procesal penal, 1, pgs. 174-5.
(107) Corso di diritt() processuale del la:
(24 ed., Padua, 1936).
( 108) Istituzioni di diritto processuale cano
(Turn, 1946). Exista e! propsito de traducir'
libro en Argentina, pero hasta ahora no tene
noticia de que se haya efectuado.
(109) Manresa y Navarro, Comentarios a la
de enjulciamienlo civil, reformada (1 4 ed., c
tomos, 'Madrid, 1888-94; 54 ed., seis tomos, 1~
29) ; Lastres, Procedimientos civiles, crimina/es,
nnicos y contencioso-administrativos (11' ed.,
tomos, Madrid, 1902); Fbrega y Corts, Le.
nes de procedimintos judiciales (3 4 ed., Barce!
1928) y Lecciones de prttica forense (Seg~
curso de procedimientos judiciales) (2 4 ed., Bl
lona, 1921).
Uno de los primeros trabajos en que se JI
fiesta la recepcin de Chiovenda es el de Lor'
Gallardo y Gonzlez, Forma/ismo procesal (ci
(tres conferencias dadas en mayo de 1921 y
blicadas en "Anales de la Universidad de Valen,
1920-21, pgs. 419-462).

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

845

bien do sido Chiovenda el promotor inmediato de enjuiciamiento civil de 1881 (113), a una
del cambio, el procesalismo espaol se orienta escala excesiva y a un ritmo que le llevar an
varios aos, pero con slida preparacin y rica
en seguida, y en mayor medida, hacia Alemania que hacia Italia. Fruto de esa combinacin informacin bibliogrfica, si bien no poca de
de influencias y de aportes, tradicin y carac- segunda mano; en cuanto a De la Plaza, su
tersticas nacionales, iba delinendo)ie en Es- Derecho proceJal civil es, en gran parte, una
paa una escuela con propia personalidad. Su adaptacin 'de Chiovenda y de Carnelutti, e
figura ms representativa, hasta los das aciagos incluso, nombrndonos o no, se ha aprovechado
de la guerra civil, en que encontr trgica muer- de trabaj os de quienes ocupamos un plano
te, 10 fu sin duda Francisco Becea, profesor cientifico incomparablemente ms modesto
de Madrid, con su libro Magistratura y uJti-. (114). El Derecho procesal penal no ha alcia y con - sus lecciones de Derecho Procesal canzado en Espaa la misma altura que el civil:
(110). Al. trmino de la contienda, las perse- citemos, sin embargo, la obra de Fenech, que
cuciones polticas han escindido en dos el gru- apenas si pasa de ser un trasunto ordenado y
po de procesalistas espaoles: los que siguen etiquetado de la legislacin vigente (115), y
en Espaa y los que trabajamos en Amr'ica. los ComentarioJ de Gmez Orbaneja a la Ley
(111). De entre aqullos, destacan, en 'primer
de enjuiciamiento criminal de 1882 (116).
Jugar, Prieto Castro y Guasp, ambosprofe- El equipo americano lo integramos De Pina,
sores de Madrid, y a bastante distancia de ellos Malagn y yo en Mxico y Sents Melendo
Manuel de la Plaza. A Prieto . debemos Un ex- en la Argentina. Rafael de Pina ha publicado
celente Derecho proceJal civil (112), aunque varios libros (117) y, en unin de Jos Casun tanto seco en la for!lla y demasiado ger- tillo Larraaga, unas InJtitrlcionn de Derecho
manizado en el fondo; Guasp, con dudosa Procesal Civil, que han venido a cubrir en
oportunidad cientfica, ha acometido la em- , Mxico un inmenso vaco (118); Malagn est
presa de comentar la vieja e interminable Ley consagrado a pacientes investigaciones de ca-

(110) Magistratura y Justicia: N olas para el

estudio de los problemas fundamentales de la ol'ga"izacin judicial (Madrid, 1928). Sus Lecciones de
ctedra se publicaron en edicin mimeografiada, muy
deficiente de presentacin, antes pe la guerra civil, y
segn informes de un colega cubano, han sido impresas hace poco; pero no han llegado an a nuestro poder.
(111) De entre los procesa listas exilados, uno,
Bonilla (profesor de Granada), se halla dedicado
en Mxico ' a labores de previsin social; y otro,
Xirau (profesor de Barcelona), adems de no residir en Amrica, sino en Francia, se consagra a
estudios de Derecho comparado.
(112) 4' ed. del tomo I y 2' del JI, Zaragoza, 1946. La primera edicin apareci como
Exposicin del Der. proc. cf!. de Espaa (Zaragoza, 1941). En cuanto a sus Cuestiones de' Derecho
Protesal (Madrid, 1947) , pertenecen al gnero de
'Contestaciones" para oposiciones.
(113) Comentarios a la ley de enjuiciamiento
civil (Madrid, tomo 1, 1943; II, vol. 1, 1945) .
(114) Derecho procesal civil espaol (dos tomos;

2' ed., Madrid, 1945) . Del propio autor, pero de

muy inferior valor, La casacin civil (Madrid, 1944).
(115) Curso elemental de Derecho procesal penal
(tres tomos; Barcelona, 1945).
(116) Comentarios a la ley de enjuiciamiento
criminal.
(117) Principios de Derecho procesal civil (Mxico, 1940); Temas de Derecho procesal (Mxico,
1941); Tratado de las pruebas civiles. (Mxico,
1942), ms diversos artculos en "Anales de Jurisprudencia" y "Revista de la Escuela Nacional
de Jurisprudencia".
(118) Mxico, .1946. El libro de MaldonadoDerecho procesal civil: Teora y legislacin federal,
del distrito y mercantil (Mxico, 1947)-, excelente
en muchos aspectos, 'slo abarca determinados extremos, y La nueva ley procesal (2 4 ed., dos tomos, Mxico, 1946), de Demetrio Sodi, es un comentario
incompleto y con grandes altibajos. Traducciones
de obras italianas efectuadas en Mxico: la de
Rocco (cfr. supra, nota 96), por Felipe de J. Tena,
y la de D'Onofrio, Lecciones de Derecho procesal
civil (Mxico, 1945), por Jos. Becerra Bautista.

346

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DI! COSTA RICA

rder histrico (119); en cuanto a mi labor, no

soy, como es natural, el llamado a juzgarla y,
por lo mismo, me limitar a mencionar en una
nota los ttulos de la aparecida en Amrica
(120). En cuanto a Sents Melendo, es el
animador de la Re1Jista de Derecho Procesal
argentina y el infatigable traductor de la mejor produccin procesal italiana (121).
,.
36) d) Procesalismo ibero - americano.No existe una exposicin de conjunto acerca

( 119) Entre las de ndole procesal ci taremos El

Distrilo de la Audiencia de Santo Domingo en los
siglos XVI a XIX (Ciudad Trujillo, 1942) y Pleilos y causas de la CaPitana general de Ve11ezuela el1
el Archivo de la Real Audiencia de Samo Domingo
(Siglo XVIII) (en "Estudios en honor de Alsina"cfr. infra, nota 128-, pgs. 439-468).
(120) Ensayos de Deruho Procesal, (Civil, Penal y COllI/itudonal) (Buenos Aires, 1944); Tra
duccin y adiciones de Derecho espaol al "Sistema" de Carnelutti (cfr . .lupra, nota 100); Derecho
profesal penal (en colaboracin con Levene h.; tres
tomos; Buenos Aires, 194~); Traduccin del c6d.
proc. civ. italiano de 1940 (cfr. supra, nota 97);
PrOfeso, autocomposidn y aUlodeflillsa (Mxico,
1947); Contribuciones para los homenajes a Alsina
(1946), Chiovenda (1947), Redenti y Carnelutti
(1949); Programa de Derecho Procesal Civil (Mxico, 1948); alrededor de cuarenta artculos, confe
rencias, dictmenes y notas informativas, y ms de
doscientas reseas bibliogrficas, en "La Ley", "Jurisprudencia Argentina", "Revista de Derecho Pro
cesal" (Buenos Aires), "Revista de la Escuela Nacional de Jurisprudencia". "8oledn del Instituto de
Derecho Comparado", (Mxico) , etc.
(121) Entre los numerosos trabajos de Sents en
la "Rev. Der. Proc." (con su nombre o con las iniciales S. S. . M., L. R. o G. de L. M.), destacan:
La ciencia profesal argentina: Manifeslafiones aeINa/es (1943, n, 23-~6); El jNicio de jaclancia
(Ensayo de sislemaJizacin hi~ogrfica y ;Nrp,u.
dencial) (1943, n, 113172); La pericia in fNlurum
(1943, n, 2~6-280); La semencia exlran;era: Nalurt/
lela prousaJ del exequlNr (1944, n, 221-278);
Adara/aria de JeflJenca (1946, n, 1-47) e lura mOl,i
(Nria (Ensayo de sisJemaJizafin hihliog1fha y ;1/.
riJprNdt1uial) (1947, II, 208-248). Fuera de la "Revista", El allanamien/o a la demanda (en "Estudios
en honor de Alsina", pgs. 607 -6~ 1). En cuanto
a su labor de traductor, cfr. sNllTa, notas 92, 94, 97,
98 '1 104.

del mismo. Bibliografa dispersa se enn

en las GllaJ relativas al Derecho de los dis
pases americanos, algunas ya anticuadas
viene publicando la Biblioteca del Cor
de Washington, peinc palmente merced
fuerzo de la Dra. Clagett (122); e inf
cin, aunque ms de las fuentes que del
samiento, hallamos en la serie, incomple
dava, de Historia del Derecho Procesal
diversos pases del continente, inserta en

( 122) El ttulo de la serie es A guide

and Legal Literature of.. (nombre del
y todos los volmenes se hallan editados en
ington, por 'The Library oE Congress" . Se
a la Dra. Helen L. Clagett los siguientes,
ellos aparecidos en 1947: Ecuador (pgs. 3
39-41 y 47-49); Bolivia (pgs. 28-35 y 4
Ihe Mexhan States (passim); Paragllay (pgs.
y 24-26); Per (pgs. ~9-64, 69-7~ y 8R)
nezuela (pgs. 36-48 y 56-~8). A ella y a Jc
Vanee, Mxho (1945, pgs. 102-141 y 1~0-1(
Crawf<;rd M. Bishop y Anyda Marchant, CI/h,
m;,ea/' Repuhlie afld Haili (1944, pgs. 17,
64 72 Y 93-95); a Richard C. Backus y Pha
Eder, Colomhia (1943, pgs ~4-63 y 96-99)
anterior, Guide to the Law alld Legal Literat.
A.rgel/tina, Brazil alld Chile, por Edwin M. 80
(1917, pgs. 92-104 y 115-119-Argentina-:
299 y 307-312-Brasil-, y 402-412 Y 414
Chile- ), con datos, como en el texto indi,
ya anticuados; pero en 1947-48, merced a la
Clagett, ha visto la luz una nueva edicin (
jor, suplemento (a partir de 1917) en vol
separados para Argentina y Chile y se le ha
grado uno tambin al Uruguay. Adems, la .
rican Foreign Law Association" ha publica,
volumen con el que, exceptuado Puerto Ri,
completa la informacin referente a los pases
americanos: Guide lo Law and Legal Literal;
Cenlral Amerhan Republics, por Edward Sc
(New York, 1937), con datos sobre Costa
(pgs. 28, 29, 31 y 32), Guatemala (pgs. ~
HondNras (pgs. 71-73), Nicaragua (pgs. 8'
Panam (pgs. 109-111), y El Salvador (pgs
132) . (En todas las anteriores citas, las pgin.
se mencionan entre parntesis son las que re
la informacin bibliogrfica relativa al enjuic
to, tanto civil como penal, y a la organizaci(
djcjal).
En mucha menor escala, cfr. tambin Goldscl
Derecho proural dvil, pgs. 60-6~. y Beling
,,.ho procesal penal, pgs. 408-414.
Ilt>

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

347

rentes nmeros ,de la "Revista de Derecho

Procesal" Argentina (123). Abstraccin hecha
de los Estados Unidos, como nacin perteneciente al sistema jurdico anglo-sajn, y en
donde exceptuado Millar (124) no existe ni
aun asomo de ciencia procesal (125), el mejor procesalismo americano se encuentra en
Sudamrica y ms concretamente en Brasil, Uruguay y Argentina. En ellos, como han reconocido Podetti, Couture, Alsina y Sents (126),
entre otros, las influencias europeas posterio. res a su independizacin se suceden por el orden siguiente: espaola, en ningn momento
extinguida y que resurge en los ltimos aos

(en el Brasil, en lugar de ella acta la portuguesa); francesa, en declive manifiesto hoy
da, a causa del estancamiento de su procedrnentalismo (cfr. supra, nm. 20); italiana, sin
duda la hoy predominante en la literatu,ra de
mayor jerarqua, y tmidamente la alemana, casi
siempre a travs de traducciones espaolas
(127); pero junto a ellas, y con rasgos peculiares, se est iniciando una ciencia procesal
propia, cuyos dos ms altos exponentes colectivos hasta ahora han sido los Estudios de Derecho Procesal en honor de Hugo Alsina, en
1946 ( 128) Y el nmero extraordinario de
la "Revista de Derecho Procesal" para conme-

(123) Se han publicado hasta ahora las siguien.tes: Urrutia Salas, Historia del Derecho procesal
cbilmo (1943, 1, 93-103); Loreto, Estado actual del
D.e~echo procesal civil en Venezuela (1943, 1, 205n 1); Lacayo Lacayo, El Derecho procesa1 en Nilaragua (1943,1,353-361); Martnez Sarmiento,
Historia del Derecho procesal colombiano (1943, 1,
439-469); Genest, El procedimiento civil en la provincia de Quebec (1944, J, 213-251); Paredes, Historia del Derecho procesal boliviano (1944, 1, 366379); Baudrit, La organizacin de los tribunales de
justicia y los procedimientos iudiciales en Costa
Rica (1944, J, 472-504); Ocampos, Historia del Derecho procesal del Paraguay (1945, 1, 127-145);
Mac-Len Estens, Historia del Derecho procesal en
el Per (1945, 1, 239-268); Muoz Morales," Resea
de la legislacin procesal en Puerto Rico (1945, l.
409-439) Y Charlier, Resea del procedimiento Civil
de la Repblica de Hait (1945, 1, 521-539).
( 124) Principalmente por su trabajo T he formaIve principies of civil proce4ure (en "IIIinols Law
Review", ' vol. 18, reproducido, con algunos cambios,
como "Prolegomena" de A history 01 conlinental
civil procedure-Boston, 1927-, pgs. 1-81), traducido al castellano por la Dra. Grossmann-Los
principios formativos del procedimiento civil (Buenos
Aires, 194'). A Millar se debe tambin el "Editorial
Preface" (pgs. XXXVlI-LII) de la citada Historia.
Ms indicaciones acerca. de la produccin de Millar,
en el prlogo de Couture a la traduccin de Los
pl'ncipios (pgs. 9-30). Recordemos, sin embargo, La
"ficta confessio" come princiPio di al/egazione nella
procedura civile anglo-americana (en "Studi in onore
di Chiovenda", pgs. '83-626) .

(125) Que un libro como el Cardozo, T he natu re 01 ' the iudicial proceS! (New Haven: Yale
.
.
University Press), con mritos indudables, pero que
dista muchsimo de ser una obra maestra de la literatura jurdica, haya alcanzado desde 1921 a 1946
trece ediciones es un fenmeno que slo se explica
por el bajsimo nivel de los estudios procesales en
Estados Unidos. Esa misma obra, en Alemania o
en Italia no habra rebasado la primera edicin.
(126) Cfr. Podetti, La ciencia del proceso y las
doctrinas de Goldschmidt (en "Antologa Jurdica";
Buenos Aires, 1938), pgs. 6-9; Couture, Rasseglla
cit. en nota 61, pgs. 70-72; Alsina Tratado (cfr.
in/ra, nota 136), J, pags. 45-50; Sents Melendo,
La ciencia procelal argentina, pgs. 29-35, Vase
tambin' Alcal-Zamora, Ensayos, 641-643. y Derecllo
pro.,cesal penal tomo 1, pg. 177.
(127) Hemos citado ya las de Kisch (nota 72),
Goldschmidt (79) Y Beling (82) Y la ms antigua
de Mittermaier (51). Aadiremos, aun siendo muy
.defectuosa la versin castellana, la de Eichmann, El
Derecho porcesal segn el Cdigo de Derecho can6nico (traduccin de Nicols S. de Otto y Ambrosio
Sanz Lavilla; Barcelona, 1931) . Se hallan adems,
prximas a aparecer las de Schonke y Rosenberg.
( 128) Impresos en Buenos Aires y formando un
volumen de 828 pginas. Colaboramos en l catorce
argentinos (Castro, Ayarragaray, Bartoloni Ferro,
Carlos. Daz de Guijarro, Jurez Echegaray, Lascano,
Mercader, Ottolenghi, Parray, Podetti, Reimundin,
Spota y Vlez Mariconde), dos uruguayos (Carnelli y
Couture), un chileno (Fontecma), un alemn (R.
Goldschmidt), dos italianos (Finzi y Liebmari) y tres
espaoles (Malagn, Sents y Alcal-Zamra). Los
cinco europeos ramos exilados residentes. en Amrica.

.'

848

REVISTA DE LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

morar en 1947 el dcimo aniversario de la

muerte de Chiovenda (129). El hecho recientsimo de que varios procesalistas sudamericanos hayan sido invitado! a colaborar en los
Estudios en honor de Redenti y de Carnelutti,
es sfntoma muy elocuente de la estima que han
sabido conquistar.
37)-Del procesalismo sudamericano, me parece el mejor equilibrado el brasileo, con hom
bres como Buzaid, discpulo de Liebman y autor de documenta d simas mo,nograffas ( 130) ;
Machado Guimades, indolente, pero finsimo
espritu crtico cuando se decitle a coger la
pluma ( 131 ); Rezende hijo, con extraordina.
rias dotes de sistematizador (132); Bonum,

por su manual, de gran valor, ete., sin cont:

la serie de comentarios aparecidos tras la pr'
mulgacin del cdigo procesal civil de 193'
que mediante uno solo, nacional, sustituy 11
antiguos de los Estados integrantes de la F
deracin brasilea (133). En el Uruguay
alza la extraordinaria figura de Couture, cuy,
Fundamentos del Dedecho Procesal Civil se h,
traducido al portugus y a quien se deben ad
ms magnficos Estudio!, que han comenza<
a recopilarse, y el Proyecto de cdigo de pr
cedimiento civil para su patria, de superlati1
inters (134). En la Argentina, el movimien
renovador tiene como punto de partida a R. T
ms Jofr (135) y como culminacin, por ahor

(129) Con trabajos de Alsina, Influena de laJ

dortrinas de Chiovenda sobre los estudios proteJales
en la Repblifa Argentina (317-332); Calamandrei,
Giuseppe Chiovenda (333,343); Lascano, Las ideaJ
de Chiovenda y la nueva legislacin pTousal (344
~62); PQdetti, Prec/uin y perencin (363- 37 5); Carlos, La roncepdn rhiovendiana de la arrin y la
dortTina de los derechos potestalivos (376388); Alcal-Zamora, La influencia de Warh y de .Klein sbre Chiovenda (389-410); Reimundin, La dJira
monografa de Chiovenda sobre la rondena en roslas J su influena en el proreJa/ismo cientlfiro argentino (411-433); Mercader, La Jentencia "consItutivd' (AnliIis del criterio tlasificador) (434465); Vlez Mariconde, El proreJo penal romanQ
(466.487) ; Colombo, Naturaleza jurdica de la
sentencia sujeta a refurJO (488-506); Liebman, El
maestro nueItro y de todos (507-513), y Couture,
r enseanza de Chiovenda JObre interpretan de
laJ leyes procesa/es (514-527).
(130) Como A afao dedaratria no direito brasileiro (Sao Paulo, 1943) o Do agravo de petifao no
Istema do cdigo de pr(Jr~SIo vi/ (Sao Paulo,
1945 ).
( 131) Vanse, por ejemplo, su folleto A instancia
e a relarao prortuual (Ro, 1939); sus estudios
O prouISo oral e o proresso esrrito (pgs. 15-24),
O processo oral e os eus crilicos (pgs. 215-221) Y
.ti reforma processual e a miSMO do advogado (pgs.
239-248), los tres en el volwnen ProceISo Oral
(Ro de ]aneiro, 1940); su colaboracin en el tomo
IV de los ComeTIIRrios ao rdigo de proressD civil
(editados por "Revista Forense"; Ro de Janeiro,
1942) o su artculo Arao d erlaratria (en la revista
"Direito", vol. XXV; pgs ~ y ss.).
(132) Gabriel Js Rodrguez de Rezende Filho,

CurIO de Direito ProceIIual CiviJ, dos vols. (S:

Paulo, 1944-45).
(133) Bonwn, Direito profeSIual civil, tres vo
(Sao PaulQ, 1946) . Recordemos tambin su snte~
De laJ pruebas en general (en "Revista de Derecl
Procesal", 1946, 1, pgs. 328-361). ComentaTiG
a) los de "Revista Forense" (dr. supra, nota 13 :
en diez tomos, redactados por diversos autores: l
dro Baptista Martins, Luis Machado Guimaraes, A
(onio Luiz de Camara Leal, Odiln de Andrade, Hu,
Simas, Amlcar de Castro; b) Antonio Pereira BI
ga, Exegese do rdigo de prorelso dvi/ (fsdculos
11, Ro de Janeiro, 1943; 111, 1943; IV, 1944;
Sao Paulo, 1945); c) Jorge Americano, Comen;
Tios ao cdigo de p,weIIovil, vols. 1 y JI (S
Paulo, 1941); d) Alexandre Delfino de Amorl
Lima, Cdigo de processo rivil brasileiro romenta,
(Sao Paulo, 1941); e) De Plddo e Silva, Comt
IRrios ao cdigo de p,.ol:esso civil (2' ed., S
Paulo, 1941).
(34) Fundamentos (1' ed., Buenos Aires, 1942
trad. portuguesa-Fundamentos do direito pror.
sual ffJil (Sao Paulo, 1946)-, con modificador
de importancia en cuanto al original castellano; pi
xima a aparecer, si es que no ha salido ya, la ~
gunda edicin en espaol, y frustrada o retrasa
por la muerte de Vizioz(cfr-, supra, nm. 20 y nc
61), la traduccin francesa.-Proyecto (Montevid.
1945) .-Estudios: numerosos y de gran inters, h
comenzado a ser recopilados (Estudios de Derec
Proresal Civil, vol. 1, Buenos Aires, 1948) ~
(135) Aparte su Manual de Procedimiento e
minal (Buenos Aires, 1914) y su obra como leg
lador, la produccin ms importante de ]ofr es
Manual de Procedimiento (Civil y Penal) (5' I
puesta al da por Halpern; Buenos Aires, I y
1941; I1I, 1942; IV y V, 1943).

REVISTA DE LA, UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

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a Hugo Alsina con un T,'atado en tres ton1os

(136) de sobria y slida entonacin cientfica,
difana redaccin y formidable ordenacin y
crtica de la jurisprudencia; aadamos a Podetti, acaso el ms intuitivo de los procesalistas
argentinos y encargado actualmente de redactar
el proyecto de cdigo procesal civil para la
capital (137); a Eduardo B. Carlos, a quien
una grave afeccin a la vista ha impedido
hasta ahora, salvo en s,! folleto Cl"ica jurdica
y emeal1za prctica (138), darnos la medida exacta 'de su saber y de su inteligencia;

a David Lascano, con Jurisdicci11 y competencia (139), etc. Entre los procesalistas penales recordemos a Vlez Mariconde, coautor
con Soler del cdigo procesal penal de Crdoba, el mejor de su clase en toda Amrica y
feliz conjuncin del italiano de 1930 y de la
Ley espaola de 1882, y autor, por su parte,
de varios folletos y artculos (140).
38 )-Fuera de esos tres pases, merece mencin especial el venezolano Loreto, perfecto
conocedor del procesalismo germnico, y que en
revistas ha dejado muestras brillantsimas de

(136) Tratado te?ri(o pr(tico de DeruhoproceJal civil y comercial, (Buenos Aires, )941.4243),
-(137) Principales trabajos: Cdigo de pro(edimientos en maleria dvil y comercial de la provino
cia de Mendoza (cuatro tomos de comentarios; Bue
nos Aires, 1936-3738), hasta ahora su obra ms
extensa, pero no la mejor; Teora y tcnica ,Jel
proceso civil (Ensayo de ulla Jslemtica del De
recho proceJal civil) (Buenos Aires, 1942); Trilo
ga estructural de la ciencia del proceso civil (en
"Revista de Derecho Procesal", 1944, 1, pgs. 113
170); Las auiones emerge/lte! del artculo 3,H
Cdigo de Comercio y la tercera (en "Estudios en
honor de Alsina", pgs. 553-582); Prec!un y pe
rencin (cfr. supra, nota 129); Cdigo procesal
civil: Proyecto del Poder E;eculivo (Buenos Aires,
1949), sin su nombre, aunque escrito por l; Tratado
de la tercera (Buenos Aires, 1949), que forma
parte de un extenslsimo Derecho Procesal Civil,
Comercial y Laboral (Doctrina, LegiJlacidn y Ju,
risprudencia) a desenvolver por el autor en quince
o veinte tomos.
(138) Santa Fe. 1938, Aadamos: En torno a 'la
fundame11lacilt cielllfica del Derecho procesal ci
vil (en "Estudios en honor de Alsina", pgs. 103
121) Y la (oncepcidn chiovelldiana de la a"ilI
y la doctrina de los dert(hos potestativos (cfr. Jupra,
nota 129).
(139) Buenos Aires, 1941. Aun ,cuando la citada
es la obra ms conocida de Lascano, a mi entender
lo mejor de su produccin es el Proyecto de Cdigo
de procedimiento vil y comercial (La Plata, 1935),
cuya exposicin de motivos (pgs. 19-157) lleva su
firma, omitida, en cambio, en el articulado.
Agreguemos an a la lista de procesalistas civi
les argentinos estos nombres : Colombo, lA Corle Na-

cional de CaJacin (dos tomos; Buenos Aires, 1943);

Malaver (cfr. nota 24); Mercader, La aain: Su
nalllraleza dentro del o,.den jurdico (Buenos Aire~
1944); Sartorio, De la prueba de testigos e/l el pro
cedimiellto federal ( Buenos Aires, 1945); Reimun
din, La (ondena ell coJlaJ en la legislacin 'al'genti/la
(Buenos Aires, 1942).
(140) Vlez Mariconde y Soler, ProYt(to de
cdigo de pro(edimiento pettal (Crdoba, 1938) y
Proy. cd. procedo peno para la capital federal
(Buenos Aires, 1943), esencialmente idntico aL anterior y comentado por nosotros con amplitud en
La reforma del eniuiciamiento pe/lal arge/llno (sobretiro de "Revista de Derecho Procesal", 1945, 1,
pgs. 163). Vlez Mariconde solo: Los prllCipios
fU/ldamentales del proceso penal segn 'el cdigo de
Crdoba (Buenos Aires, 1942); La situacin ;ur.
diea del imputado (en "Revista de Derecho Procesal",
1943, 1, pgs, 105137 y 279320); El procesamiento
del imputado (en "Estudios en honor de Alsina",
pgs . 721758); Los deft(to! el iuicio em'ito y las
ventajas del oral (Buenos Aires, 1948); El proceso
penal en Espaa antigua)' del alto medioevo (Buenos
Aires. 1948).
Entre los procesalistas penales argentinos mencionaremos adems a: Bartoloni Ferro, El proceso penal
y los actos ;urdos proceJaJes penales (2' ed., Santa
Fe, 1944); Artemio Moreno, Doctrina y prctica del
pOf(edimimto penaJ (2 tomos, Buenos Aires, 1943 y
1945), y Clad Olmedo, Competencia pe/lal en la
Repblica Argenti,a (Buenos, Aires, 1945) Y Como
"etencia represiva militar (Crdoba, 1947), Fuera
de la Argentina, merece especial recordacin Fontecilla Riquelme. Derecho procesal penal (2 tomos,
Santi ago de Chile. 194 3) . Ms datos, en Alcal
Zamora, ProcesaliJmo penal hispano.ameri(ano (cfr,
nota 6).