Professional Documents
Culture Documents
Trabajo de Investigacin
POR
DIRECTORA:
ndice
Introduccin
Captulo I
Fideicomiso
A. C O N C E PT O
D E FI D E I C OM I S O
B. C A R A C T E R S T I C A S
C. E L E M E N T OS
D. C L A S E S
D E L C ON T R A T O
DEL CONTRATO
D E FI D E I C O M I S O
Captulo II
Fideicomiso testamentario
2
2
3
3
A. A N T E C E D E N T E S HI S T R I C OS
1. Derecho romano
2. Derecho anglosajn
5
5
6
B. C O N C E PT O
C. D O M I N I O
FI D U C I A R I O
Y C ON T E N I D O
D. F O R M A
E. C O N T E N I D O
F. F I N E S
D E L FI D E I C OM I S O T E S T A M E N T A R I O
Y MODALIDADES
Captulo III
Sustitucin fideicomisaria y fideicomiso testamentario
9
9
11
A. S U S T I T U C I O N E S
FI D E I C O M I S A R I A S
11
B. A N T E C E D E N T E S
Y S I T U A C I N A C T U A L
11
C. E L E M E N T OS
12
D. O T R OS A S PE C T O S
1. Inconvenientes
2. Sustitucin de residuo
3. Efectos de la sustitucin prohibida
4. Prefallecimiento del primer instituido
5. Legado de usufructo
13
13
13
13
14
14
E. D I F E R E N C I A S
E N T R E L A S U S T I T U C I N FI D E I C OM I S A R I A Y E L
FI D E I C OM I S O T E S T A M E N T A R I O D E L A L E Y 24.441
Captulo IV
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
14
16
II
A. E L
FI D E I C OM I S O T E S T A M E N T A R I O : P R I N C I PI OS Y R E GL A S D E L A
S U C E S I N
16
1. Fideicomiso e intangibilidad de la legtima. Imposibilidad de poner
condiciones y gravmenes a la legtima
16
2. Fideicomiso testamentario e incapacidades para suceder
17
3. Fideicomiso testamentario y divisin de la herencia
17
4. Fideicomiso y transm isin de la herencia
18
5. Fideicomiso testamentario y sustitucin fideicomisaria
18
B. E L
FI D E I C OM I S O T E S T A M E N T A R I O Y L A L E G T I M A
C. L A P R OT E C C I N
CDIGO CIVIL
D. E L
19
D E I N C A P A C E S E N E L PR O Y E C T O D E R E F O R M A D E L
I N T E R S F A M I L I A R E N E L FI D E I C OM I S O T E S T A M E N T A R I O
T E S T A M E N T A R I O : I N S T R U M E N T O E FI C A Z P A R A L A
PR OT E C C I N D E L OS " C O N C E B I D O S " D E N T R O O F U E R A D E L S E N O
MATERNO
23
25
E. F I D E I C OM I S O
27
27
29
Captulo V
El fideicomiso testamentario y la sociedad conyugal
31
Captulo VI
Nulidad y extincin del fideicomiso testamentario
33
A. N U L I D A D
D E L FI D E I C OM I S O T E S T A M E N T A R I O
B. E XT I N C I N
D E L FI D E I C O M I S O
33
36
Conclusiones
38
Anexo
Cdigo Civil Argentino.
Artculos 3.639 al 3.689
40
Bibliografa
44
Introduccin
La ley 24441, denominada de Financiamiento de la vivienda y de la
construccin, ha regulado en nuestra legislacin la figura jurdica del fideicomiso.
Dicha normativa define en el art. 1 el fideicomiso contractual y en su art. 3 el
fideicomiso testamentario por remisin a las normas reguladoras del primero
mencionado.
La fuente natural del fideicomiso establecido por esta legislacin es el
"contrato", es decir el acto entre vivos por el cual el fiduciante transmite la
propiedad fiduciaria de determinados bienes al fiduciario.
Existe tambin otra fuente: el testamento, acto de ltima voluntad por el
cual el testador futuro causante constituye un fideicomiso que carece de efectos
inmediatos, dependiendo su eficacia de su propia muerte.
La regulacin del fideicomiso testamentario en el art. 3 de la ley citada
remite en cuanto a las formas y el funcionamiento, a la normativa propia del
fideicomiso contractual ley 24441 compatibilizadas con las restantes normas del
derecho de fondo. Ello implica que quien redacte su propio testamento y desee
constituir un fideicomiso debe basarse en las normas reguladoras del fideicomiso
contractual.
Este trabajo tendr por objeto la conceptualizacin del Fideicomiso
testamentario, sus aspectos generales, su relacin con el sistema de legtimas y
su utilidad como un instrumento de proteccin de los menores e incapaces.
Adems nos proponemos resaltar las ventajas que puede aportar el
fideicomiso testamentario en tutela del inters familiar, sealando tambin los
lmites generados por los principios de orden pblico que restringen la autonoma
de la voluntad en nuestro rgimen sucesorio.
Captulo I
F IDEICOMISO
A.
Concepto de fideicomiso
B.
3
Fideicomiso
C.
D.
Clases de fideicomiso
1. FIDEICOMISO
DE INVERSIN.
FINANCIERO.
PREZ MUNIZAGA, Marta y VERN, Carmen S., Reflexiones en torno al tratamiento contable del
fideicomiso, en Enfoques: Contabilidad y Administracin, n 4 (Buenos Aires, 2002), pg. 14.
4
Ibdem, pg. 16.
4
Fideicomiso
TRASLATIVO DE PROPIEDAD.
TESTAMENTARIO.
KIPER, Claudio y LISOPRAWSKI, Silvio, Fideicomiso. Dominio fiduciario. Securitizacin (Buenos Aires,
Depalma, 1995), pg. 579.
Captulo II
F IDEICOMISO
A.
1.
TES TAMENTARIO
Antecedentes histricos
Derecho romano
El fideicomiso tiene su origen en Roma y est unido a la figura del
FIDES,
de
manera que ese ruego al principio solo estaba protegido por la buena fe del
gravado con el encargo; el beneficiario del encargo careca de accin para exigir
el cumplimiento. Por otra parte, el fideicomiso careca de ordenacin formal.
Antiguamente el fideicomiso romano tenia tres notas que no se daban en
los legados el legado tenia carcter imperativo y como tal, era exigible; no as el
fideicomiso que era un simple ruego. El legado era formal y deba ser hecho por
testamento; el fideicomiso careca de formalidades y se poda hacer en codicilo
(acto de ltima voluntad que, aun cuando redactado por escrito no estaba
sometido a ninguna formalidad testamentaria pero contena disposiciones
adicionales a un testamento anterior). El legado solo se impona al heredero; el
fideicomiso poda ser impuesto al heredero o al legatario.
Respecto del fideicomiso contractual, tiene un origen romano diferente, el
"pactum fiduciae". La fiducia era un contrato por el cual una persona (fiduciante)
trasmita a otra (fiduciario) la propiedad de una cosa mediante la "mancipatio"
PREZ LASALA, Jos Luis y PREZ LASALA, Fernando, El fideicomiso testamentario (Buenos Aires,
Depalma, 1999), pag. 2/3.
6
Fideicomiso testamentario
Derecho anglosajn
7
Fideicomiso testamentario
B.
Concepto
"El fideicomiso testamentario existir cuando una persona (causante-
de
fines
determinados,
que
deben
estar
claramente
especificados en el testamento.
2. FIDUCIARIO. Es la persona a la cual se le transmite mortis causa la propiedad
fiduciaria de bienes determinados. Quien recibe la propiedad fiduciaria es un
legatario particular y no un heredero, no es un sucesor sino un mero
adquirente de bienes (los afectados al fideicomiso).
3. BENEFICIARIO. Es la persona designada por el testador para recibir los
beneficios del fideicomiso, normalmente los frutos o rentas de los bienes.
4. FIDEICOMISARIO. Es la persona que recibir los bienes cuando se cumpla la
condicin o el plazo, al cual algunos autores llaman destinatario residual.
FERRER, Francisco y MEDINA, Graciela, Cdigo Civil Comentado (Buenos Aires, Rubinzal, 2004), pg.
406.
8
Fideicomiso testamentario
C.
Dominio fiduciario
D.
Forma y contenido
10
CERRADO O SECRETO.
Testamento militar o asimilado: es el que hacen las personas que gozan del
fuero militar, manifestando su ltima voluntad, sin sujecin a las
formalidades del testamento ordinario.
10
9
Fideicomiso testamentario
E.
11
F.
Fines y modalidades
13
11
10
Fideicomiso testamentario
Captulo III
S US TITUCIN
FIDEICOMISARIA Y
FIDEICOMISO TES TAMEN TARIO
A.
Sustituciones fideicomisarias
14
B.
16
14
15
12
Sustitucin fideicomisaria y fideicomiso testamentario
C.
Elementos
17
16
17
13
Sustitucin fideicomisaria y fideicomiso testamentario
D.
1.
Otros aspectos
18
Inconvenientes
No solamente crea propiedades inalienables, llamadas "manos muertas",
Sustitucin de residuo
Nuestro cdigo la prohbe aun cuando no se imponga al primer instituido la
18
19
14
Sustitucin fideicomisaria y fideicomiso testamentario
4.
Legado de usufructo
Resulta semejante a una sustitucin fideicomisaria la clusula por la cual se
E.
20
21
15
Sustitucin fideicomisaria y fideicomiso testamentario
22
MEDINA, Graciela, Fideicomiso testamentario, en Jurisprudencia Argentina, t. 1995-III (Buenos Aires, JA,
1995), pg. 708.
Captulo IV
L EGTIMA
Y PROTECCIN DE LOS
MENORES E INCAPACES
A.
23
17
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
26
27
25
ZANNONI, Eduardo A., Eficacia del fideicomiso mortis causa en el derecho argentino, en Revista de
Derecho Privado y Comunitario, n 8 (Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 1995).
26
ORLANDI, Olga, op. cit., pg. 1073.
27
Ibdem.
28
La nota al art. 3.451 CC. expresa claramente el sentido de este principio y el carcter accidental de la
indivisin poshereditaria.
29
Indivisin hereditaria: impuesta por el testador (art. 51), acordada por los herederos (art. 52), por oposicin
del cnyuge suprstite (art. 53).
18
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
mismo instante: el de la muerte del autor de aquella sucesin (artculo 3.282 del
CC y su nota). La interpretacin de este artculo ha llevado a opiniones
doctrinarias diversas en relacin a si el fideicomisario es o no sucesor del
causante.30 Esto es importante a la hora de determinar las incapacidades para
suceder.
5.
31
30
Para Zannoni no es sucesor del causante, hay sustituciones con vigencia sucesiva. Para Medina, el
fideicomisario es sucesor a ttulo particular del causante, que va a recibir la propiedad despus de vencido
el plazo o cumplida la condicin.
El Cdigo Civil espaol, en el art. 784 expresa: "El fideicomisario adquirir derecho a la sucesin desde la
muerte del testador, aunque muera antes que el fiduciario. El derecho de aqul pasar a sus herederos".
31
ORLANDI, Olga, op. cit., pg. 1074.
19
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
B.
32
32
PREZ LASALA, Jos Luis y PREZ LASALA, Fernando, op. cit., pg. 23.
20
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
3. Por su parte, los doctores Prez Lazala consideran que la ley 24.441 respeta,
en principio, la legtima. Cuando el artculo 97 deja sin efecto lo que se oponga
a la presente ley, ello no supone la posibilidad de violar la legtima con el
fideicomiso testamentario, pues sta puede quedar inclume siempre que el
fideicomiso se mantenga dentro de la porcin de libre disposicin.
La legtima no slo implica el derecho de los legitimarios a recibir un porcentaje
determinado de bienes (artculo 3.593 y ss.), sino a recibirlos sin
condicionamiento alguno (artculo 3.598). Veamos:
21
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
EXCEPCIN
Si el beneficiario fuere
incapaz (entendemos que debe formar parte del mbito de la familia como
heredero), el artculo 4, inciso c, establece que el plazo o la condicin a que
se sujeta el dominio fiduciario puede durar hasta su muerte. La ley otorga a
este supuesto una particularidad manifiesta.
Si los frutos o rentas excedieran los montos de la legtima, los legitimarios
no podran ejercer la accin de reduccin contra esos frutos, que estn
destinados al incapaz hasta su muerte. Si, adems, el valor del bien
22
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
23
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
C.
33
24
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
35
BOSSERT, Gustavo A., Cdigo Civil y Leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado
(Buenos Aires, Astrea, 1993), t. 6, pg. 351.
36
PREZ LASALA, Jos Luis y PREZ LASALA, Fernando, op. cit., pg. 476 y ss., cita a COSTA, Joaqun,
La Libertad de testar y las legtimas (Madrid, Imp. de Daz y Compaa, 1833), pg. 522.
25
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
D.
37
38
26
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
sus bienes para que el fiduciario los administre y con los beneficios obtenidos
asegure el futuro de los incapaces, respondiendo as a la solidaridad familiar.
Este caso tambin podra extenderse a situaciones en que los herederos
carezcan de experiencia suficiente para administrar ciertos bienes o manejar
ciertas empresas, aunque sean capaces.
27
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
E.
40
39
SUAYFETAO, Juan, El fideicomiso al servicio del individuo y la familia, en Revista Jurdica del Banco
de la Nacin, julio-setiembre 1980, n 50 (Buenos Aires, BNA, 1980).
40
LOYARTE, Dolores, Fideicomiso testamentario: instrumento eficaz para la proteccin de los
concebidos, dentro o fuera del seno materno, en Jurisprudencia Argentina, t. 1999-III (Buenos Aires,
JA, 1952), pg. 1064.
28
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
29
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
42
Todo lo analizado hasta aqu respecto del hijo concebido resulta aplicable
para el supuesto de un embrin fecundado de forma extracorprea y
criopreservado. Ya antes sostena Loyarte que se trata de una persona por
nacer43, razn de ms para procurar todo tipo de soluciones jurdicas para
proteger sus derechos (en este caso, sus derechos sucesorios). No obstante, esta
posicin no es compartida por algn sector de la doctrina.
Pues bien, an para quienes mantienen el criterio de reputar persona por
nacer slo al concebido ya transferido y anidado en seno materno, la figura del
fideicomiso testamentario resulta un instrumento eficaz para proteger ciertos
derechos de aqul, en especial, el derecho a la vida. En efecto, el artculo 2 de la
ley 24.441 prev que el beneficiario -coincida o no con el fideicomisario- podr ser
una persona "que puede o no existir al tiempo del otorgamiento del contrato", para
lo cual "debern constar los datos que permitan su individualizacin futura". El
testador que sabe de la existencia de embriones suyos en estado de
crioconservacin, a la espera de su implante, pude prever que determinados
bienes queden afectados a un fideicomiso en favor de tales hijos con la condicin
de que dicho implante se realice en su esposa, por ejemplo. Puede, asimismo,
establecer que los frutos de la explotacin de los bienes fideicomitidos sean
destinados en beneficio de tales embriones para su mantenimiento en el centro
biomdico en que se encuentran, y mientras dure ese estado; para que se
41
Una solucin similar aporta el Proyecto de Reforma del Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio
(decr. 685/95), en su art. 1454, ya que en sus ltimos prrafos dice: "[...] Cumplida la condicin o pasados
treinta aos desde el contrato sin haberse cumplido, cesa el fideicomiso y los bienes deben transmitirse
por el fiduciario a quien se designe en el contrato. A falta de estipulacin deben transmitirse al fiduciante o
a sus herederos"
42
LOYARTE, Dolores, op. cit., pg. 1066.
43
LOYARTE, Dolores y ROTONDA, Adriana, Procreacin humana artificial: un desafo biotico (Buenos
Aires, Depalma, 1995), pg. 304.
30
Legtima y proteccin de los menores e incapaces
mayor cantidad de
condiciones:
supervivencia
de
los embriones al
44
ARGENTINA. PODER EJECUTIVO NACIONAL, Decreto 685/95. Proyecto de Reforma del Cdigo Civil
unificado con el Cdigo de Comercio, en Legislacin Argentina t. 1995-B (Buenos Aires, LA, 1995),
pg. 1633.
Captulo V
EL
PREZ LASALA, Jos Luis y PREZ LASALA, Fernando, El fideicomisoop. cit., pg. 30.
32
El fideicomiso testamentario y la sociedad conyugal
Captulo VI
N ULIDAD
Y EXTINCIN DEL
FIDEICOMISO TES TAMENTARIO
A.
46
Causales de nulidad
Establecido el concepto de fideicomiso testamentario, su diferencia con la
sustitucin fideicomisaria y los principios que ste ha de respetar se pueden
enumerar algunos supuestos en los cuales el fideicomiso testamentario ser nulo:
1. NULIDAD
34
Nulidad y extincin del fideicomiso testamentario
prrafo a del artculo 4 de la ley 24.441 que dice: "en caso de no resultar
posible la individualizacin a la fecha de la celebracin del fideicomiso,
constar la descripcin de los requisitos y caractersticas que deben reunir los
bienes."
En ese caso podra sostenerse que se puede nombrar heredero, por ejemplo,
a Juan y entregarle a l todos los bienes que existan a mi muerte luego del
pago de las deudas de la sucesin.
Se cree que en el caso no es posible hablar de fideicomiso porque no hay una
descripcin de las caractersticas de los bienes.
Si existen herederos forzosos el fideicomiso solo podr ser constituido sobre la
parte de libre disposicin, porque lo contrario violentara la legtima.
2. NULIDAD
Puede
HEREDERO
FORZOSO.
46
35
Nulidad y extincin del fideicomiso testamentario
HEREDERO
NO FORZOSO.
Ser oculta.
47
La Fiducia Cum Amicu es una fiducia totalmente oculta tanto en cuanto a su contenido como a su propia
existencia. Su problemtica jurdica se plantea en torno a la validez de la institucin hereditaria cuando se
pruebe que la institucin de herederos encubre una fiducia cum amico. El tema fue contemplado en la
Instituta de Justiniano 2, 23, 12.
36
Nulidad y extincin del fideicomiso testamentario
B.
49
48
49
37
Nulidad y extincin del fideicomiso testamentario
instrumentos
contribuyendo
las
inscripciones
regstrales
que
correspondan".
Aqu, el trmino "fideicomisario" est tomado en un sentido amplio
abarcando todos los posibles destinatarios finales.
El fiduciario estar obligado a entregar los bienes al fideicomisario, y, en
caso de muerte de ste, a sus herederos.
Adems deber contribuir a las inscripciones regstrales en el caso de
inmuebles o muebles registrables. Para inscribir los bienes inmuebles a nombre
del fideicomisario ser necesaria la aceptacin como tal en el sucesorio, y la
orden judicial de inscripcin a favor del fideicomisario. Ante este juez del
sucesorio, en el cual consta el testamento, hay que probar, segn indica Prez
Lasala, el cumplimiento de la condicin o el plazo resolutorios.
Conclusiones
Cuando tratamos el tema de fideicomiso testamentario dijimos que el
causante en su testamento puede disponer la transmisin de un dominio fiduciario
sobre bienes determinados, a fin de que el destinatario de este dominio lo ejerza
en beneficio de un tercero (beneficiario) con la obligacin (deber o carga) de
transmitir el dominio, sea al propio beneficiario o a otro tercero (fideicomisario),
cuando cumpla el plazo por el cual se constituy la propiedad fiduciaria o la
condicin a la que subordin la fiducia. Dicho dominio se caracteriza por ser
imperfecto temporario o de duracin limitada y su destino es la retransmisin a
quien corresponda segn el testamento.
En su constitucin ha de respetarse el sistema de legtimas, el rgimen de
incapacidades para suceder, la imposibilidad de poner gravmenes o condiciones
a las porciones legtimas, la prohibicin de la sustitucin fideicomisaria y la
prohibicin de no enajenar.
El fideicomiso por testamento as constituido es un instrumento jurdico de
gran utilidad por su fin protector, ya que es un elemento idneo para satisfacer las
necesidades de las personas en beneficio de la familia y la proteccin de los
discapacitados.
Cualquiera que sea la forma que se utilice en la constitucin de este
fideicomiso, se tiende a evitar riesgos como la mala o deficiente administracin del
patrimonio hereditario y, adems, ayudar a garantizar que se cumpla la voluntad
del causante respecto a la administracin, destino y aplicacin de ese patrimonio,
evitando desviaciones, as como conflictos entre herederos o legatarios.
A travs del testamento y con la posibilidad que le otorga la ley, pudiendo
los padres, como vimos, constituir fideicomisos sobre su patrimonio para que
despus de su muerte le aseguren al incapaz una cobertura econmica para
atender sus necesidades primarias, salud, asistencia y cuidados.
Los principios de orden pblico enunciados son premisas ineludibles a la
hora de interpretar el fideicomiso testamentario.
La esencia del carcter de orden pblico hace a aquellos preceptos cuya
aplicacin es inexcusable.
39
Anexo
Cdigo Civil Argentino.
Artculos 3.639 al 3.689
50
Testamento olgrafo
Art. 3.639. El testamento olgrafo para ser vlido en cuanto a sus formas, debe ser escrito
todo entero, fechado y firmado por la mano misma del testador. La falta de alguna de estas
formalidades lo anula en todo su contenido.
Art. 3.640. Si hay algo escrito por una mano extraa, y si la escritura hace parte del testamento
mismo, el testamento ser nulo, si lo escrito ha sido por orden o consentimiento del testador.
Art. 3.641. El testamento olgrafo debe ser escrito precisamente con caracteres alfabticos y
puede escribirse en cualquier idioma.
Art. 3.642. Las indicaciones del da, mes y ao en que se hace el testamento, no es
indispensable que sean segn el calendario: pueden ser reemplazadas por enunciaciones
perfectamente equivalentes, que fijen de una manera precisa la fecha del testamento.
Art. 3.643. Una fecha errada o incompleta puede ser considerada suficiente, cuando el vicio
que presenta es el resultado de una simple inadvertencia de parte del testador, y existen en el
testamento mismo, enunciaciones o elementos materiales que fijan la fecha de una manera
cierta. El juez puede apreciar las enunciaciones que rectifiquen la fecha, y admitir pruebas que
se obtengan fuera del testamento.
Art. 3.644. El testador puede dispensarse de indicar el lugar donde ha hecho el testamento, y
el error que cometa en la indicacin de ese lugar, no influye en la validez del testamento.
Art. 3.645. Las disposiciones del testador escritas despus de su firma deben ser fechadas y
firmadas para que puedan valer como disposiciones testamentarias.
Art. 3.646. Cuando muchas disposiciones estn firmadas sin ser fechadas, y una ltima
disposicin tenga la firma y la fecha, esta fecha hace valer las disposiciones anteriormente
escritas, cualquiera que sea el tiempo.
Art. 3.647. El testador no est obligado a redactar su testamento de una sola vez, ni bajo la
misma fecha. Si escribe sus disposiciones en pocas diferentes, puede datar y firmar cada una
de ellas separadamente o poner a todas las fecha y la firma, el da en que termine su
testamento.
Art. 3.648. El testamento olgrafo debe ser un acto separado de otros escritos y libros en que
el testador acostumbra escribir sus negocios. Las cartas por expresas que sean respecto a la
disposicin de los bienes, no pueden formar un testamento olgrafo.
Art. 3.649. El testador puede, si lo juzgare ms conveniente, hacer autorizar el testamento con
testigos, ponerle su sello, o depositarlo en poder de un escribano, o usar de cualquiera otra
medida que d ms seguridad de que es su ltima voluntad.
Art. 3.650. El testamento olgrafo vale como acto pblico y solemne; pero puede ser atacado
por su fecha, firma o escritura, o por la capacidad del testador, por todos aquellos a quienes se
oponga, pudiendo stos servirse de todo gnero de pruebas.
50
41
Art. 3.651. El sordo, el mudo y el sordomudo, no pueden testar por acto pblico.
Art. 3.653. El escribano pariente del testador en lnea recta en cualquier grado que sea, y en la
lnea colateral hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad inclusive, no puede concurrir
a la redaccin del testamento.
Art. 3.654. El testamento por acto pblico debe ser hecho ante escribano pblico y tres testigos
residentes en el lugar.
Art. 3.656. El testador puede dictar el testamento al escribano, o drselo ya escrito, o slo
darle por escrito las disposiciones que debe contener para que las redacte en la forma
ordinaria.
Art. 3.657. El escribano debe, bajo pena de nulidad del testamento, designar el lugar en que se
otorga, su fecha, el nombre de los testigos, su residencia y edad, si ha hecho el testamento, o
si slo ha recibido por escrito sus disposiciones.
Art. 3.658. Bajo pena de nulidad, el testamento debe ser ledo al testador en presencia de
testigos, que deben verlo; y firmado por el testador, los testigos y el escribano. Uno de los
testigos a lo menos debe saber firmar por los otros dos: el escribano debe expresar esta
circunstancia.
Art. 3.659. Si el testador muriere antes de firmar el testamento, ser ste de ningn valor
aunque lo hubiere principiado a firmar.
Art. 3.660. Si el testador sabiendo firmar, dijere que no firmaba el testamento por no saber
firmar, el testamento ser de ningn valor, aunque est firmado a su ruego por alguno de los
testigos, o por alguna otra persona.
Art. 3.661. Si el testador no supiese firmar, puede hacerlo por l, otra persona o alguno de los
testigos. En este ltimo caso dos de los testigos por lo menos deben saber firmar.
Art. 3.662. Si el testador sabe firmar y no lo pudiere hacer, puede firmar por l otra persona, o
uno de los testigos. En este caso, dos de los testigos por lo menos deben saber firmar. El
escribano debe expresar la causa por que no puede firmar el testador.
Art. 3.663. Si el testador no puede testar sino en un idioma extranjero, se requiere la presencia
de dos intrpretes que harn la traduccin en castellano, y el testamento debe en tal caso
escribirse en los dos idiomas. Los testigos deben entender uno y otro idioma.
Art. 3.664. El escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus esposas, y parientes
o afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en l se disponga a su
favor.
Testamento cerrado
Art. 3.666. El testamento cerrado debe ser firmado por el testador. El pliego que lo contenga
debe entregarse a un escribano pblico, en presencia de cinco testigos residentes en el lugar,
expresando que lo contenido en aquel pliego es su testamento. El escribano dar fe de la
presentacin y entrega, extendiendo el acta en la cubierta del testamento, y la firmarn el
testador y todos los testigos que puedan hacerlo, y por los que no puedan los otros a su ruego;
pero nunca sern menos de tres los testigos que firmen por s. Si el testador no pudiere
hacerlo por alguna causa que le haya sobrevenido, firmar por l otra persona o alguno de los
testigos. El escribano debe expresar al extender el acta en la cubierta del testamento, el
nombre, apellido y residencia del testador, de los testigos, y del que hubiere firmado por el
testador como tambin el lugar, da, mes y ao en que el acto pasa.
42
Art. 3.667. La entrega y suscripcin del testamento cerrado, debe ser un acto sin interrupcin
por otro acto extrao, a no ser por breves intervalos, cuando algn accidente lo exigiere.
Art. 3.668. El que sepa escribir aunque no pueda hablar, puede otorgar testamento cerrado. El
testamento ha de estar escrito y firmado de su mano, y la presentacin al escribano y testigos,
la har escribiendo sobre la cubierta que aquel pliego contiene su testamento; observndose
en lo dems lo que queda prescripto para esta clase de testamentos.
Art. 3.670. El testamento cerrado que no pudiese valer como tal por falta de alguna de las
solemnidades que debe tener, valdr como testamento olgrafo, si estuviere todo l escrito y
firmado por el testador.
Testamento especial
Art. 3.672. En tiempo de guerra, los militares que se hallen en una expedicin militar, o en una
plaza sitiada, o en un cuartel o guarnicin fuera del territorio de la Repblica, y asimismo, los
voluntarios, rehenes o prisioneros, los cirujanos militares, el cuerpo de intendencia, los
capellanes, los vivanderos, los hombres de ciencia agregados a la expedicin, y los dems
individuos que van acompaando o sirviendo a dichas personas, podrn testar ante un oficial
que tenga a lo menos el grado de capitn, o ante un intendente del ejrcito, o ante el auditor
general y dos testigos. El testamento debe designar el lugar y la fecha en que se hace.
Art. 3.673. Si el que desea testar estuviese enfermo o herido, podr testar ante el capelln o
mdico o cirujano que lo asista. Si se hallase en un destacamento, ante el oficial que lo mande
aunque sea de grado inferior al de capitn.
Art. 3.674. El testamento ser firmado por el testador, si sabe y puede firmar, por el funcionario
ante quien se ha hecho, y por los testigos. Si el testador no sabe o no puede firmar, se
expresar as y firmar por l uno de los testigos. De los testigos uno a lo menos debe saber
firmar.
Art. 3.675. Los testigos deben ser varones mayores de edad, si fuesen slo soldados; pero
basta que tengan dieciocho aos cumplidos, de la clase de sargento inclusive adelante.
Art. 3.676. Si el testador falleciere antes de los noventa das subsiguientes a aquel en que
hubiesen cesado con respecto a l las circunstancias que lo habilitan para testar militarmente,
valdr su testamento como si hubiese sido otorgado en la forma ordinaria. Si el testador
sobreviviere a este plazo su testamento caducar.
Art. 3.677. El testamento otorgado en la forma prescripta, si el testador falleciere, deber ser
remitido al cuartel general y con el visto bueno del jefe de estado mayor, que acredite el grado
o calidad de la persona ante quien se ha hecho, y se mandar al ministerio de la guerra, y el
ministro de este departamento lo remitir al juez del ltimo domicilio del testador para que lo
haga protocolizar. Si no se conociere domicilio al testador, lo remitir a uno de los jueces de la
Capital, para que lo haga protocolizar en la oficina que el juez disponga.
Art. 3.678. Si el que puede testar militarmente prefiere hacer testamento cerrado, actuar
como ministro de fe cualquiera de las personas ante quien ha podido otorgar testamento
abierto.
Art. 3.679. Los que naveguen en un buque de guerra de la Repblica, sean o no individuos de
la oficialidad o tripulacin, podrn testar ante el comandante del buque y tres testigos de los
cuales dos a lo menos sepan firmar. El testamento debe ser fechado. Se extender un
duplicado con las mismas firmas que el original.
Art. 3.680. El testamento ser custodiado entre los papales ms importantes del buque, y se
har mencin de l en el diario.
43
Art. 3.681. Si el buque, antes de volver a la Repblica, arribare a un puerto extranjero en que
haya un agente diplomtico o un cnsul argentino, el comandante entregar a este agente un
ejemplar del testamento, y el agente lo remitir al ministro de marina, para los efectos que se
ha dispuesto respecto al testamento militar. Si el buque volviese a la Repblica, lo entregar al
capitn del puerto, para que lo remita a iguales efectos al ministerio de marina.
Art. 3.682. Si el que puede otorgar testamento martimo prefiriere hacerlo cerrado, se
observarn las solemnidades prescriptas para esta clase de testamentos, actuando como
ministro de fe el comandante del buque o su segundo ante tres testigos, de los cuales a lo
menos dos sepan firmar, observndose lo dems dispuesto en este captulo para el
testamento martimo.
Art. 3.683. En los buques mercantes, bajo la bandera argentina, se podr testar en la misma
forma que en los buques de guerra, hacindose el testamento ante el capitn, su segundo o el
piloto, observndose en lo dems lo dispuesto para los testamentos hechos en un buque de
guerra.
Art. 3.684. El testamento no valdr sino cuando el testador hubiese fallecido antes de
desembarcar, o antes de los noventa das subsiguientes al desembarco.
No se tendr por desembarco el bajar a tierra por corto tiempo para reembarcarse en el mismo
buque.
Art. 3.686. Son nulos los legados hechos en testamento martimo a los oficiales del buque, si
no fuesen parientes del testador.
Art. 3.687. Las personas que pueden testar militarmente y las que pueden otorgar un
testamento martimo, pueden testar en la forma olgrafa.
Art. 3.688. Los militares embarcados en buque del Estado para una expedicin militar, pueden
testar militarmente, o bajo la forma del testamento martimo.
Art. 3.689. Si por causa de peste o epidemia no se hallare en pueblo o lazareto, escribano ante
el cual pueda hacerse el testamento por acto pblico, podr hacerse ante un municipal, o ante
el jefe del lazareto, con las dems solemnidades prescriptas para los testamentos por acto
pblico.
Bibliografa
ARGENTINA, Cdigo Civil Argentino, 9 ed. (Buenos Aires, Errepar, 2010).
ARGENTINA, Ley 24.441/94 de Regulacin de los contratos de fideicomiso, leasing, letras hipotecarias.
ARGENTINA. PODER EJECUTIVO NACIONAL, Decreto 685/95. Proyecto de Reforma del Cdigo
Civil unificado con el Cdigo de Comercio, en Legislacin Argentina t. 1995-B (Buenos Aires, LA,
1995).
AZPIRI, Jorge Osvaldo y REQUEIJO, Oscar H., El fideicomiso y el derecho sucesorio, en La Ley, ao 59,
n 162 (Buenos Aires, LL, s.f.).
BOSSERT, Gustavo A., Cdigo Civil y Leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado
(Buenos Aires, Astrea, 1993).
CATAPANO, Ricardo Salvador, Fideicomiso Testamentario, en Jurisprudencia de Mendoza, n 52-Abril
1999 (Mendoza, 1999), pg 194/7.
DAZ DE GUIJARRO, E., El inters familiar como frmula propia del orden pblico en materia de
derecho de familia, en Jurisprudencia Argentina, t. 1952-II (Buenos Aires, JA, 1952).
FERRER, Francisco y MEDINA, Graciela, Cdigo Civil Comentado (Buenos Aires, Rubinzal, 2004).
FERRER, Francisco, El fideicomiso testamentario y la flexibilidad del Derecho Sucesorio, en
Jurisprudencia Argentina, t. 1999-III (Buenos Aires, JA, 1999).
KIPER, Claudio y LISOPRAWSKI, Silvio, Fideicomiso. Dominio fiduciario. Securitizacin (Buenos
Aires, Depalma, 1995).
LOYARTE, Dolores y ROTONDA, Adriana, Procreacin humana artificial: un desafo biotico (Buenos
Aires, Depalma, 1995), 528 pg.
LOYARTE, Dolores, Fideicomiso testamentario: instrumento eficaz para la proteccin de los
concebidos, dentro o fuera del seno materno, en Jurisprudencia Argentina, t. 1999-III (Buenos
Aires, JA, 1952).
MEDINA, Graciela y MADERNA ETCHEGARAY, Horacio, El Fideicomiso testamentario en el proyecto
de Cdigo Civil 1999 en las XVII Jornadas Nacionales (setiembre 1999) en
http://www.gracielamedina.com/articulos-publicados/?start=48 [abril/2011].
MEDINA, Graciela y MADERNA ETCHEGARAY, Horacio, Fideicomiso Testamentario, legtima y
proteccin de incapaces, en El Derecho, t. 184 (Buenos Aires, ED, 2008).
MEDINA, Graciela, Cmo evitar el fraude a la legtima, a los acreedores y a las incapacidades para
suceder?, en Jurisprudencia Argentina, t. 1995-III (Buenos Aires, JA, 1995).
MEDINA, Graciela, Fideicomiso testamentario, en Jurisprudencia Argentina, t. 1995-III (Buenos Aires,
JA, 1995).
MEDINA, Graciela, Nulidad del Testamento (Buenos Aires, Ciudad Argentina, 1996).
ORLANDI, Olga, El Inters familiar en el Fideicomiso Testamentario, en Jurisprudencia Argentina, t.
1995-III (Buenos Aires, JA, 1995).
PREZ LASALA, Jos Luis y PREZ LASALA, Fernando, El fideicomiso testamentario (Buenos Aires,
Depalma, 1999).
45
PREZ MUNIZAGA, Marta y VERN, Carmen S., Reflexiones en torno al tratamiento contable del
fideicomiso, en Enfoques: Contabilidad y Administracin, n 4 (Buenos Aires, 2002).
SUAYFETAO, Juan, El fideicomiso al servicio del individuo y la familia, en Revista Jurdica del Banco de
la Nacin, julio-setiembre 1980, n 50 (Buenos Aires, BNA, 1980).
VERN, Carmen Stella, Un nuevo ente contable llamado fideicomiso, en Enfoques: Contabilidad y
Administracin (Buenos Aires, La Ley, 2000).
ZANNONI, Eduardo A., Eficacia del fideicomiso mortis causa en el derecho argentino, en Revista de
Derecho Privado y Comunitario, n 8 (Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 1995).