OAB XX EXAME DE ORDEM

Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
PEAS DE LIBERDADE (PARTE FINAL)
AULA 05
LIBERDADE PROVISRIA
Fundamentao:
Art. 5, LXVI, CRFB/88 - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade
provisria, com ou sem fiana;
Art. 310, CPP - Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente:
III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana.
Art. 321, CPP - Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da priso preventiva, o juiz dever
conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art. 319 deste
Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282 deste Cdigo.
Espcies:
Em todos os casos indicar:
Art. 5o, LXVI, CRFB/88
c/c
Art. 310, III e 321, CPP
Liberdade Provisria mediante fiana: + 323 e 324, CPP
Liberdade Provisria sem fiana por pobreza: + 323, 324, 325, 1 e 350, CPP
Liberdade Provisria em face da presena de excludente de ilicitude: + 310, pargrafo nico do CPP
Liberdade Provisria por ausncia dos pressupostos da preventiva
Estrutura:
Estrutura do contedo principal:
1. DOS FATOS
2. DA TOTAL AUSNCIA DOS PRESSUPOSTOS DA PRISO PREVENTIVA
3. DA POSSIBILIDADE DE FIANA (se for o caso)
4. DO PEDIDO
Exemplificando
Endereamento:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
________ (Regra Geral)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE _______ (Crimes da Competncia da Justia Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA
COMARCA DE ______ (Crimes dolosos contra a vida, tentados ou consumados)
Apresentao/Identificao do preso
Nome, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da Cdula de Identidade nmero _______,
expedida pela ____________, inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica do Ministrio da Fazenda sob o
nmero ________________, residncia e domiclio, por seu advogado abaixo assinado, conforme procurao anexa a este instrumento, vem muito respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer
sua
LIBERDADE PROVISRIA

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Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
com fundamento no art. 5, LXVI da Constituio Federal combinado com art. 310, III e art. 321, ambos
Cdigo de Processo Penal, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:
Contedo ftico e jurdico
1. Exposio dos Fatos
Fazer breve resumo dos fatos.
2. Da total ausncia dos pressupostos da priso preventiva
Indicar que no h fundamento que autorize a decretao da priso preventiva, nos termos do art. 312
do Cdigo de Processo Penal.
3. Da afianabilidade da conduta (se for o caso)
Indicar que o crime pelo qual o requerente foi preso crime afianvel, uma vez que no se enquadra
em nenhuma das hipteses previstas nos arts. 323 e 324 do CPP.
3. Pedido
Concesso da liberdade provisria com ou sem fiana, alm do pedido subsidirio de aplicao das medidas cautelares previstas no art. 319 do CPP.
Pedir ainda a oitiva do representante do Ministrio Pblico e a expedio de alvar de soltura, mediante
termo de comparecimento a todos os atos do processo, quando intimado.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado, OAB.

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REVOGAO DA PREVENTIVA/TEMPORRIA
Fundamentao:
Art. 282, 5, CPP - O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de
motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
Art. 316, CPP - O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de
motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
Art. 282, 5, CPP - O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de
motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
Estrutura da Revogao da preventiva
Estrutura do contedo principal:
1. DOS FATOS
2. DO DESAPARECIMENTO DOS MOTIVOS AUTORIZADORES DA CUSTDIA CAUTELAR
3. DO PEDIDO
Endereamento:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
________ (Regra Geral)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___ VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE _______ (Crimes da Competncia da Justia Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA
COMARCA DE ______ (Crimes dolosos contra a vida, tentados ou consumados)
Apresentao:
Nome, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da Cdula de Identidade nmero _______,
expedida pela ____________, inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica do Ministrio da Fazenda sob o
nmero ________________, residncia e domiclio, por seu advogado abaixo assinado, conforme procurao anexa a este instrumento, vem muito respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer a
REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA
Com fundamento nos arts. 282, 5, e 316, ambos do Cdigo de Processo Penal, pelos motivos de fato
e de direito a seguir expostos:
1. Exposio dos Fatos
2.Do desaparecimento dos motivos autorizadores da custdia cautelar
Indicar que os motivos constantes no art. 312 do Cdigo de Processo Penal no mais subsistem.
3. Pedido
Pedido de revogao da priso preventiva, com a consequente expedio do alvar de soltura.
Comarca, data.
Advogado, OAB.

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CASO PRTICO 1
Pedro da Costa, "o Costa", 19 anos, conhecido na localidade em que reside por ser traficante. A Polcia
j realizou diversas incurses, invadindo a localidade por diversas vezes, na tentativa de capturar Pedro
da Costa, mas nunca logrou encontrar nada que permitisse o flagrante do Costa.
Alfredo Porrado, Policial Militar, resolveu, sozinho, investigar o caso, e dar um jeito de efetuar a priso
do traficante.
Com isso, na segunda-feira, dia 08 de agosto de 2016, Alfredo decide ir at Costa pedir a substncia
entorpecente. Ao encontrar-se com o traficante, provoca-o pedindo 30 papelotes da droga ilcita, ocasio
em que Costa informou que est sem o bagulho por ora, e que talvez conseguisse para a semana
seguinte. No querendo esperar, Alfredo continua provocando Costa, dizendo que era importante e que
precisaria da droga naquele momento e no depois. Pediu ainda ao traficante pra dar seu jeito, arrumando a droga em outro lugar, afirmando que, se conseguisse, pagaria o dobro do valor.
Costa, ento, motivado por Alfredo, resolve buscar a substncia com outro traficante, j que no possua
a droga consigo e nem mesmo em depsito para vender a Alfredo a quantia desejada.
Quando Costa retorna com a droga, adquirida com outro traficante, o policial o prende em flagrante delito
pelo crime de Trfico de Entorpecentes, previsto no art. 33 da Lei 11.343/06.
Conduzido Delegacia mais prxima, foram cumpridas as formalidades de praxe, com a comunicao e
remessa do flagrante ao juzo competente, comunicao ao Ministrio Pblico, bem como ao advogado
indicado por Costa, alm da comunicao imediata famlia do preso.
Todavia, o delegado deixou de entregar nota de culpa ao preso, bem como de tomar-lhe o devido recibo.
Na qualidade de advogado contratado pela famlia de Costa, com base nas informaes acima expostas,
elabore a pea cabvel no intuito de garantir a liberdade do seu cliente, excetuando-se a possibilidade de
intento do Habeas Corpus.
PADRO DE RESPOSTA
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA
______

PEDRO DA COSTA, (nacionalidade), (estado civil), portador da Cdula de Identidade nmero

________, expedida pela ___________, inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica do Ministrio da Fazenda
sob o nmero _______, (residncia e domiclio), por seu advogado abaixo assinado, conforme procurao
anexa a este instrumento, vem muito respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer o
RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE
com fundamento no artigo 5, LXV da Constituio Federal, e art. 310, I, do Cdigo de Processo Penal,
pelos motivos de fato e direito a seguir expostos:
1. Dos Fatos
Conforme consta do auto de priso, o requerente foi preso em flagrante em razo do suposto crime de
trfico de entorpecentes na localidade em que reside. O crime teria ocorrido porque o policial que hoje
sabe chamar-se Alfredo, fazendo-se passar por usurio interessado na aquisio de entorpecente, induziu o ora requerente, insistentemente, a arrumar-lhe a droga.
Conforme consta do auto de priso em flagrante, o ora requerente no trazia consigo, no portava,
no guardava e muito menos possua em depsito qualquer substncia entorpecente, o que era do
conhecimento do referido policial que, ainda assim, instigou o requerente a lhe conseguir a substncia.
Assim, qualquer conduta porventura praticada pelo requerente somente o foi porque motivada
pelo policial provocador.

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Alm disso, aps a lavratura do auto de priso em flagrante e demais formalidades, a autoridade
policial no deu ao ora requerente a nota de culpa, contendo a devida tipificao penal, bem como o
nome dos condutores, no tendo, portanto, o acusado prestado o devido recibo.
2. Das ilegalidades da priso em flagrante
A priso em flagrante ilegal em virtude da ocorrncia do flagrante preparado, previsto na Smula
145 do Supremo Tribunal Federal.
Esse tipo de flagrante ocorre quando algum, de forma insidiosa, provoca o agente prtica de
um crime para, durante os atos de execuo supostamente punveis, efetuar sua priso, evitando, assim
que o delito se consume.
Nesta espcie de flagrante no h crime e a priso se configura flagrantemente ilegal.
Da necessidade de relaxamento da priso em flagrante
Os tribunais entendem que essa hiptese de flagrante seria a hiptese de crime impossvel previsto no artigo 17 do Cdigo Penal.
No flagrante preparado, o policial ou terceiro induz o agente a praticar o delito e, ao mesmo tempo,
toma providncias para evitar a consumao.
Assim, no flagrante preparado o autor do fato age motivado por obra do provocador, sem o qual
no haveria a prtica daquela suposta conduta.
E se a inteno do agente no natural, uma vez que induzida pelo provocador, inexiste o crime,
existindo total ilegalidade material no flagrante.
No bastasse a preparao do flagrante no caso concreto, o que, por si s, j seria suficiente para
caracterizar a ilegalidade material da priso, ainda h, no caso concreto, ilegalidade formal no ato da
autoridade policial, pois no foi dada ao preso a nota de culpa dentro do prazo legal, documento que
indica o artigo em que se encontra incurso, bem como o motivo da priso, alm do nome dos condutores
e das testemunhas.
Ressalte-se que a nota de culpa deve ser expedida dentro do prazo de 24 horas contadas do
momento da captura, conforme preceitua o art. 306, 2, do Cdigo de Processo Penal, caracterizandose ainda como uma garantia constitucional, prevista no artigo 5, LXIV, da Constituio Federal.
3. Da impossibilidade de decretao de priso preventiva ou qualquer forma de custdia cautelar
Por fim, em carter subsidirio e apenas por cautela, vale ressaltar que, no caso concreto, aps o
relaxamento da priso em flagrante em face dos patentes vcios materiais e formais, no existe a possibilidade de ser decretada a priso preventiva do requerente.
No caso em comento no existem quaisquer dos motivos que autorizariam a priso preventiva,
configurando-se evidente a impossibilidade de manuteno do indiciado, ora requerente, no crcere, a
qualquer ttulo.
4. Do Pedido
Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, com base no artigo 5, LXV, da Constituio Federal, e art. 310, I, do Cdigo de Processo Penal, diante da flagrante ilegalidade de sua priso, o imediato
relaxamento da priso em flagrante imposta ao requerente.
Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico e expedindo-se o alvar de
soltura, pede deferimento.
(Pedido de oitiva do representante do Ministrio Pblico no obrigatrio, j que como a priso ilegal,
no h necessidade da oitiva do parquet. Todavia, a realizao do pedido pode e deve ser feita, sem
nenhum encargo ao candidato).
Comarca, Data.
Advogado, OAB

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CASO PRTICO 2
No dia 15/07/2016, Maria Clara da Silva, empregada domstica, aps um dia estafante de trabalho foi ao
banco Y, de onde cliente desde 2009, com o fim de obter um emprstimo bancrio para liquidar suas
dvidas. Aps uma longa conversa com o gerente de sua conta, Maria Clara obtm junto ao banco um
emprstimo no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais).
Feliz com o emprstimo bancrio ao sair do banco Y, Maria Clara surpreendida por um indivduo de
nome Jos Carlos, vulgo Zequinha, que anuncia o assalto com uma faca em punho e ameaa a vtima
caso a mesma no entregue o dinheiro. Maria Clara, desesperada, entrega o dinheiro a Zequinha, que
sai em disparada pela rua.
Testemunhas que visualizaram o assalto dirigiram-se at a cabine de polcia mais prxima e informaram
o ocorrido.
No mesmo instante, policias comearam a perseguio e encontraram Zequinha no ponto de nibus,
duas ruas aps o local do fato, com um envelope contendo R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Os policias
prenderam em flagrante Zequinha e o conduziram at delegacia mais prxima.
Em sede policial, a vtima reconheceu Zequinha como autor do fato. Zequinha informou ao delegado de
polcia que passa por dificuldades financeiras e que possui trabalho fixo como mecnico. Posteriormente,
o delegado de polcia lavrou o APF, comunicando imediatamente o juiz, o Ministrio Pblico e a esposa
de Zequinha, entregando ao final ao autor do fato a nota de culpa e cumprindo assim todas as demais
formalidades de praxe.
Na qualidade de advogado contratado pela esposa de Jos Carlos, elabore a pea prtico-profissional
adequada para restabelecer a liberdade de seu cliente, excetuando o intento do Habeas Corpus.
PADRO DE RESPOSTA
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
_____________

JOS CARLOS, brasileiro, estado civil, mecnico, portador da Cdula de identidade nmero
________, expedida pela _______, inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica do Ministrio da Fazenda sob
o nmero _________, residente e domiciliado na Rua _____________, n ___, bairro ________________
na cidade de _____________ - ____, por seu advogado abaixo assinado, conforme procurao anexa a
este instrumento, vem muito respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer a sua
LIBERDADE PROVISRIA POR AUSNCIA DOS PRESSUPOSTOS DA PRISO PREVENTIVA
(com pedido subsidirio de Liberdade Provisria mediante fiana)
com fundamento no artigo 5, LXVI, da Constituio Federal, em combinao com os artigos 310, III, e
321, todos do Cdigo de Processo Penal, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:
1. Dos Fatos
O requerente foi preso em flagrante no dia 15 de julho de 2016, sob alegao de ter cometido o
suposto crime de roubo, nos termos do art. 157, 2, I do Cdigo Penal, por ter subtrado um envelope
com uma quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) da vtima na sada do Banco Y utilizando uma faca.
Logo aps o cometimento do suposto crime, o requerente foi encontrado com o envelope em punho por
policiais. Aps a conduo at a Delegacia, foi interrogado, informando possuir bons antecedentes, residncia e trabalho fixos e que praticou a conduta porque estava desesperado diante de sua situao financeira. Lavrado o auto de priso em flagrante, todas as formalidades legais foram cumpridas.

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2. Da total ausncia dos pressupostos da priso preventiva
Inicialmente cumpre esclarecer que o auto de priso em flagrante respeitou os pressupostos de
legalidade material e formal, estando atualmente o indiciado preso e aguardando deciso a ser proferida
pelo juzo competente acerca do flagrante.
Entretanto, a manuteno da priso em flagrante do acusado completamente desnecessria,
tendo em vista que no esto presentes, no caso concreto, os requisitos autorizativos da priso preventiva
constantes no artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, enquadrando-se a hiptese nos moldes do art.
321 do mesmo diploma legal.
No caso concreto, patente a ausncia de qualquer dos pressupostos da priso preventiva, pois o
requerente, conforme se depreende de seu depoimento perante a autoridade policial, possui bons antecedentes, identidade certa, residncia fixa e trabalho, da mesma forma que no demonstra qualquer conduta que pudesse justificar sua custdia cautelar pelos requisitos indicados no art. 312 do Cdigo de
Processo Penal, razo pela qual pode responder ao presente processo em liberdade.
Alm disso, certo que a priso se caracteriza como critrio de absoluta exceo, devendo-se
observar o disposto no artigo 282, 6, do Cdigo de Processo penal o qual estabelece a possibilidade
de aplicabilidade das medidas cautelares previstas no artigo 319 do Cdigo de Processo Penal antes da
decretao da priso preventiva.
Assim sendo, inexiste qualquer perigo a ordem pblica e econmica, pois no h receio de que o
requerente, se solto, volte a delinquir, no oferecendo periculosidade social.
Da mesma forma, no h fundamento para a decretao da preventiva por convenincia da instruo criminal, pois inexistem indcios de que o acusado, se solto, venha a impedir a busca da verdade
real e obstar a instruo processual.
Por fim, no h fundamento para a decretao da preventiva para assegurar a aplicao da lei
penal, pois no h receio de que o requerente, se solto, venha a evadir-se do distrito da culpa.
Vale ressaltar, inclusive, que apesar do crime de roubo qualificado ser afianvel, conforme artigos
323 e 324 do Cdigo de Processo Penal, o requerente faz jus a Liberdade Provisria por ausncia dos
pressupostos da priso preventiva.
3. Do Pedido
Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, nos termos do artigo 310, inciso III, em combinao com o artigo 321, ambos do Cdigo de Processo Penal, a concesso da liberdade provisria, visto
que no h requisito autorizador para a decretao da priso preventiva, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, quando intimado.
Contudo, face o critrio da eventualidade, seja aplicada uma das medidas cautelares indicadas no
artigo 319 do Cdigo de Processo Penal, conforme entenda conveniente.
Caso Vossa Excelncia entenda pela no concesso da liberdade provisria por ausncia dos
pressupostos da priso preventiva, requer que seja deferida de forma subsidiria a Liberdade Provisria
mediante fiana, na forma dos arts. 323 e 324 do Cdigo de processo penal.
Requer, outrossim, a oitiva do ilustre representante do Ministrio Pblico e competente expedio
alvar de soltura.
Termos em que,
Pede deferimento.
Advogado / OAB

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