SD 88455 Causa 53143/10 "Orellano Francisco Daniel c.

Correo Oficial de la Repblica Argentina

S.A. s. juicio sumarsimo" CNTRAB SALA I 28/12/2012
En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los 28 das del mes de DICIEMBRE de 2.012, reunida la Sala
Primera de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, para dictar sentencia en la causa del epgrafe, y
de acuerdo al correspondiente sorteo, se procede a votar en el siguiente orden:
La Dra. Gabriela Alejandra Vzquez dijo:
1)) Apela la demandada el pronunciamiento de fs.347/356 a tenor de los agravios que explicita a fs. 357/372
El fallo dictado en el marco de un proceso sumarsimo con fundamento en el art. 47 de la L.A.S., del art. 1 de
la ley 23592 y arts. 16 y 75 de la C.N. declar la nulidad del despido, por considerar que existi una
motivacin antisindical, y discriminatoria.//Los agravios de la demandada se centran en los siguientes puntos: 1) Titularidad del derecho de huelga,
sostiene que no se hallaba en cabeza del actor la representacin por lo que no () puede alegarse que se
encontraba ejerciendo su legtimo derecho de huelga, 2) Sostiene que a pesar de lo sealado por la Sra.
Juez en el sentido que no existi intimacin previa al despido lo cierto es que conforme lo declarado por
Vasallo, existi una nota que indicaba que las reuniones no eran legales, 3) Considera que resulta inaplicable
la ley 23.592 en el mbito del derecho del trabajo, 4) Se queja por la condena por dao material y el monto
de la remuneracin tomada como base por el a quo de $ 3.046,55, porque a su entender all se tomaron
montos no remunerativos 5) Por la condena al pago en concepto de dao moral y 6) Tambin cuestiona los
honorarios regulados por considerarlos elevados.2) Con relacin al sujeto activo del derecho de huelga, cabe sealar que la polmica gira en torno al trmino
"gremio". Participo de la postura que la titularidad concierne al grupo de trabajadores de la actividad u oficio,
unidos por una causa y no a ellos como sujetos individuales.- O sea, lo colectivo subyace en lo que respecta
al sujeto del derecho de huelga, ms all de que exista una decisin individual que debe materializarse en el
intento de concertar la medida de accin directa.Al considerar que es menester la existencia de un "sujeto colectivo", entendido como pluralidad, surge el
interrogante de si el grupo colectivo debe estar formalizado como asociacin sindical o si basta la pluralidad
concertada.- Al respecto la C.S.J.N. consider inadmisible la necesidad de una afiliacin a una asociacin
sindical con personera gremial para ejercer la representacin de los trabajadores.- Dicha interpretacin se
proyecta en forma clara sobre el sujeto del derecho de huelga, porque de no seguir dicho criterio el grupo
colectivo estara obligado a afiliarse a un sindicato para poder ejercer el medio de presin que cuenta con
proteccin constitucional.En efecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en la causa "Asociacin de Trabajadores del Estado c/
Ministerio de Trabajo s/ ley de Asociaciones sindicales" [Fallo en extenso: elDial.com - AA4D43] del 11/11/08,
(Fallos 331:2499), afirm que el convenio n 87 de la OIT tiene rango superior a las leyes y que la
interpretacin de la Comisin de Expertos en la aplicacin de convenios y Recomendaciones es vinculante
para el Derecho Nacional tanto como lo puede ser "el texto mismo del convenio", instrumento que al haber
sido incorporado mediante el art.75 inc.22 de la Constitucin Nacional " al texto constitucional por la va de
la jerarquizacin a ese nivel supremo del ordenamiento jurdico de los Pactos Internacionales de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales y Civiles y Polticos y su protocolo Facultativo, aprobado en Nueva York en
el seno de las Naciones Unidas, ratificado por nuestro pas por la ley 23.313", tal inclusin presenta una
firmeza ms contundente en orden a "la necesaria confrontacin de las leyes en vigor con esas
disposiciones de rango superior".La comisin de Expertos de la OIT ha recordado al Estado Argentino que "la mayor representatividad no
debera implicar para el sindicato que la obtiene privilegios que excedan de la prioridad en materia de
representacin en las negociaciones colectivas, en la consulta por las autoridades y en la designacin de los
delegados ante los organismos internacionales (Observacin Individual sobre el Convenio sobre Libertad
Sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948(N87) Argentina (ratificacin 1960, 2008). El derecho
de huelga no est incluido entre las prerrogativas de marras y, por lo tanto sera lesivo de la libertad sindical
prevista en el convenio N87 de la OIT un criterio interpretativo que implicara considerar que nicamente el
sindicato "ms representativo" es el titular de un derecho tan relevante para los trabajadores, como lo es el
derecho de huelga.En nuestro derecho positivo el art. 5 inc d) de la ley 23.551 incluye como derecho de todas las asociaciones
sindicales sin circunscribirlo a las que cuentan con personera gremial-, el derecho de huelga y de "adoptar
dems medidas legtimas de accin sindical" y el art. 31 al describir los "derechos exclusivos" de los
sindicatos con personera gremial no menciona el derecho de huelga, por tanto no podra entenderse que las
medidas de accin directa son exclusivas de la asociacin con personera gremial.En razn de lo expuesto y los fundamentos expresados por el Sr. Fiscal General en su dictamen de fs.

389/395 al que se hace remisin en homenaje a la brevedad y debe ser considerado parte integrante del
presente, corresponde desestimar los agravios.3) Sostiene que no es aplicable en el mbito del derecho laboral la ley 23.592.- Se trata de una ley general
que responde a tratados internacionales, cuyo mbito de aplicacin se extiende a todos los individuos, por lo
que no sera viable segregar a los trabajadores, cuando la propia ley veda la discriminacin.- La norma,
autoriza a dejar sin efecto el acto discriminatorio de acuerdo a lo previsto en el art. 1 del dispositivo legal
citado y est destinada a neutralizar las conductas discriminatorias y permite declarar la ineficacia del acto
cuestionado, equiparndolo al acto jurdico de objeto prohibido.- La aplicacin de esta norma con
consecuencias extremas, requiere de una prueba convictiva y una apreciacin muy exigente de los elementos
acompaados.Con relacin a la prueba, debe estarse a la carga dinmica de las pruebas, o sea, quien se encuentre en
mejores condiciones, es quien debe demostrar objetivamente los hechos en los que se sustenta su obrar no
correspondiendo exigir al trabajador la plena prueba del motivo discriminatorio, bastando que se aporten
indicios suficientes y concordantes en tal sentido, quedando a cargo del empleador la justificacin de que el
acto obedece a otros motivos y no a una actitud discriminatoria. Por tanto, quien se considere afectado deber
demostrar que resulta afectado por el acto que cuestiona y el empleador deber acreditar que el despido tuvo
un motivo distinto para resolver el vnculo.Carece de trascendencia la supuesta polmica intersindical de representacin o encuadramiento a que alude
la demandada porque en autos, el meollo de la cuestin se cie a la respuesta del empleador que no permite
discriminar y sin perjuicio de los planteos relacionados con la legitimidad del grupo para reclamar.Los elementos reunidos evaluados conforme el fallo de la CSJN "Pellicori" [Fallo en extenso: elDial.com AA713B], avalan la pretensin de la actora, en efecto la demandada invoc para despedir al trabajador su
activa y directa participacin en la convocatoria y celebracin de reuniones con el personal en el lugar de
trabajo (ver sobre fs. 3 y fs. 44/46) dicha circunstancia qued asentada en la comunicacin telegrfica y no se
reprocha otra conducta.- Cabe recordar que las referidas reuniones se hallaban dirigidas a la obtencin de
mejoras de salarios y contaban con la presencia de un nmero importante de personal, lo que permite
vislumbrar la existencia de un hecho colectivo encuadrable en el ejercicio de la libertad sindical a que alude el
art. 14 bis de la C.N. y el convenio N87 de la OIT que debe ser interpretado con amplitud a la luz de la
doctrina sentada por la CSJN en los fallos ATE [Fallo en extenso: elDial.com - AA4D43] y ROSSI [Fallo en
extenso: elDial.com - AA5A17].Por lo sealado corresponde desestimar los agravios sobre el tema.4) Con relacin a la falta de intimacin previa al despido las manifestaciones vertidas por la recurrente no
logran revertir lo resuelto en los trminos del art.265 del C.P.C.C.N..- Basta con recordar que el requerimiento
debe efectuarse en forma personal y fehaciente de manera que el requerido pueda conocer claramente las
consecuencias a las que se expone en caso de no deponer su actitud.5) Con relacin a los daos y perjuicios emanados del acto antijurdico se advierte que en el pronunciamiento
de grado, se conden a la demandada a "pagar los salarios desde el acto invlido (julio 2009) hasta la efectiva
reinstalacin del trabajador (art. 1078 del C. Civil) segn los clculos que debern practicarse en la
oportunidad prevista en el art. 132 de la L.O.- Se observa adems que dicho monto responde al concepto de
"indemnizacin por dao material" -en los trminos de los arts. 1109 y 1078 del C.Civil- tomando como pauta
una remuneracin de $ 3.046,55.- Los agravios sobre el punto sern desestimados porque cabe recordar que
en tema de daos la apreciacin del monto se efecta en sede judicial y los parmetros utilizados por la Sra.
Juez a quo para fijar la indemnizacin lucen razonables y acordes a las constancias de la causa.6) Con relacin al dao moral memoro que es la lesin en los sentimientos que determina dolor o sufrimientos,
inquietud espiritual, o agravio a las afecciones legtimas y, en general, toda clase de padecimientos
insusceptibles de apreciacin pecuniaria. Su traduccin en dinero se debe a que no es ms que el medio para
enjugar, de un modo imperfecto pero entendido subjetivamente como eficaz por el reclamante, un detrimento
que, de otro modo, quedara sin resarcir. Siendo eso as, de lo que se trata es de reconocer una
compensacin pecuniaria que haga asequibles algunas satisfacciones equivalentes al dolor moral sufrido.Atendiendo a la ndole y la entidad de la lesin y dems circunstancias vinculadas con la causa, considero que
el monto diferido a condena por el Sr. Magistrado de grado luce razonable, por lo que propiciar su
confirmatoria.7) En atencin a la importancia y mrito de los trabajos realizados y resultado obtenido corresponde confirmar
los honorarios regulados a la representacin letrada del actor por resultar ajustados a las pautas arancelarias
de aplicacin
De compartirse el criterio expuesto correspondera: 1) Confirmar el pronunciamiento apelado, con costas de
Alzada a cargo de la demandada vencida (art. 68 del C.P.C.C.N). 2) Regular los honorarios de la
representacin y patrocinio letrado de la parte actora y demandada en en 25 % de lo fijado en grado.-

El Dr. Vilela dijo:

Que adhiere al voto que antecede, por compartir los fundamentos.A mrito de lo que resulta del precedente acuerdo, SE RESUELVE: 1) Confirmar el pronunciamiento apelado,
con costas de Alzada a cargo de la demandada vencida (art. 68 del C.P.C.C.N). 2) Regular los honorarios de
la representacin y patrocinio letrado de la parte actora y demandada en en 25 % de lo fijado en grado.Regstrese, notifquese y devulvase.//Fdo.: Gabriela Alejandra Vzquez - Julio Vilela
Ante m: Elsa Isabel Rodrguez, Prosecretaria de Cmara