GIRO FILOSFICO

Filosofia, giro lingustico e Direito

Constitucional: reflexos em um processo
jurisdicional democrtico
Renata Espndola Virglio
Publicado em 02/2013. Elaborado em 01/2013.
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1
DIREITO CONSTITUCIONAL

VARIEDADES

FILOSOFIA DO DIREITO

LINGUAGEM JURDICA

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Analisa-se a transformao da Filosofia pelo giro lingustico, pragmtico e

hermenutico, e como essa ruptura de paradigmas influencia o Direito
Constitucional.
Sumrio: 1. Introduo. 2. Giro Lingstico na Filosofia Contempornea. 3.
Influncia do Giro Lingstico no Direito Constitucional. 4. Reflexos no Processo Civil:
surgimento de um novo modelo de processo processo jurisdicional democrtico. 5.
Concluso.

1 INTRODUO
Todo ponto de vista a vista de um ponto. Trata-se da primeira
afirmao feita pelo filsofo Leonardo Boff no incio da obra em que pretende abordar
uma metfora da condio humana. Diante dapropriedade das colocaes ali feitas e
de sua relevncia para o desenvolvimento do presente tema, pede-se licena para
transcrever parte dessa apresentao. Prossegue referido escritor:
Ler significa reler e compreender, interpretar. Cada um l com os olhos que tem.
E interpreta a partir de onde os ps pisam.

Todo ponto de vista a vista de um ponto. Para entender como algum l

necessrio saber como so seus olhos e qual a sua viso de mundo. Isso faz da
leitura sempre uma releitura.
A cabea pensa a partir de onde os ps pisam. Para compreender essencial
conhecer o lugar social de quem olha. Vale dizer: como algum vive, com quem
convive, que experincias tem, em que trabalha, que desejos alimenta, como assume
os dramas da vida e da morte e que esperanas o animam. Isso faz da compreenso
sempre uma interpretao.
Sendo assim, fica evidente que cada leitor co-autor. Porque cada um l e
rel com os olhos que tem. Porque compreende e interpreta a partir do mundo que
habita.[2]
A passagem trata das diversas possibilidades de se ler um texto. Cada leitor,
a depender de sua bagagem e do mundo em que vive, ser capaz de ler o mesmo
texto de diversas formas. E mais, o mesmo leitor, com o transcorrer do tempo, poder
ler o mesmo texto de forma diferente. As palavras sero as mesmas, porm o contexto
do leitor ser outro.
Tal a condio humana de racionalismo limitado. O homem no um
produto acabado, mas resultado do meio social em que vive, e, considerando que a
sociedade est em constante transformao, constata-se que o homem e sua
racionalidade so histricos, limitados, datados. Isso conduz s ideias de falibilidade e
incompletude, com possibilidade de constante aperfeioamento do olhar do homem
diante do mundo.
Essa parece ser a linha de raciocnio de Menelick de Carvalho Netto quando
afirma categoricamente que ns nos comunicamos porque no nos
comunicamos. Esse professor leciona que quando se pronuncia uma palavra, partese do pressuposto de que esta pode ser entendida por qualquer pessoa. Ao se pensar
no sentido de uma palavra, imagina-se que este pertence ao senso comum, a um
momento pr-lingstico onde prevalece o silncio do no dito, e onde no existe
qualquer discordncia entre os indivduos.
Porm, quando, em um segundo momento, se tematiza o sentido dessa
palavra por meio do discurso, depara-se com o fato de que cada pessoa tem um
entendimento prprio quanto ao sentido de uma palavra a partir de sua prpria
vivncia e, com isso, surge a discordncia. Desta forma, para que se chegue a um
bom termo estabelece-se a comunicao. Menelick afirma, juntamente com Guilherme
Scotti, que
Ao retirarmos do pano de fundo tacitamente compartilhado de silncio de
qualquer palavra que consideremos de sentido bvio, trazendo-a para o universo do
discurso, como fizemos com o termo cincia, veremos que acerca de seu significado

no havia um acordo racional mas mero preconceito, ou seja, uma precompreenso

irrefletida, um saber que se acreditava absoluto e que, por isso mesmo, no era saber
nenhum. E conquanto efetivamente possamos provar empiricamente que a
comunicao no se d, ao faz-lo, provamos unicamente que o mal entendido
possvel, o que portanto apenas confirma o entendimento como regra geral. A
comunicao como tal, por meio da linguagem, muito improvvel e, no entanto, ela
se d, ns nos comunicamos graas a esse pano de fundo compartilhado de silncio
que, claro, sentido naturalizado. Da a natureza contrafactual desse pressuposto
residir precisamente no paradoxo da linguagem: ns nos comunicamos porque
no nos comunicamos.[3]
Diante dessas lies, reitera-se a pr-concluso alinhavada acima: tal a
condio humana de racionalismo limitado. A razo humana mutvel, pois est
imersa em uma gramtica de prticas sociais que, apesar de se basear em uma
tradio, de usos e costumes, construda diariamente por novas experincias. Com
isso, torna-se mais claro que no possvel engessar o sentido de uma palavra, seja
ela escrita em um texto ou falada em um discurso, pois a sua compreenso depende
da cabea que pensa a partir de onde os ps pisam, ou seja, depende da vivncia de
quem l, fala e ouve.
Portanto, a linguagem no objeto externo sobre o qual o homem exerce
controle. Nas palavras enfticas de Menelick de Carvalho Netto: Ns somos
linguagem. Existe uma simbiose entre o homem (e, portanto, a razo, o
pensamento) e a linguagem, pois a linguagem produto do homem e o homem
produto da linguagem, uma vez que somente por meio desta que consegue ter acesso
ao mundo.
Nesse contexto, em que se enfatiza o papel da linguagem, o presente trabalho
pretende analisar a transformao da Filosofia pelo giro lingstico, pragmtico e
hermenutico, e como essa ruptura de paradigmas influencia o Direito Constitucional.
A partir disso, pretende-se compreender qual o reflexo dessas mudanas no mbito do
Direito Processual Civil.

2 GIRO LINGSTICO NA FILOSOFIA CONTEMPORNEA

A introduo acima pode ser sintetizada nas primeiras linhas do trabalho de
Manfredo de Oliveira, onde afirma que a linguagem se tornou, em nosso sculo, a
questo central da filosofia[4]. Assim, a linguagem passa de objeto da reflexo
filosfica para a esfera dos fundamentos de todo pensar, e a filosofia da linguagem

passa a poder levantar a pretenso de ser a filosofia primeira altura do nvel de

conscincia crtica de nossos dias[5].
Em outras palavras, impossvel tratar qualquer questo filosfica sem
esclarecer previamente a questo da linguagem, uma vez que no existe mundo que
no seja exprimvel na linguagem. Em suma, a linguagem o espao da
expressividade do mundo, a instncia de articulao de sua inteligibilidade[6].
O autor resume que
A reviravolta lingstica do pensamento filosfico do sculo XX se centraliza,
ento, na tese fundamental de que impossvel filosofar sobre algo sem filosofar
sobre a linguagem, uma vez que esta o momento necessrio constitutivo de todo e
qualquer saber humano, de tal modo que a formulao de conhecimentos
intersubjetivamente vlidos exige reflexo sobre a infra-estrutura lingstica.[7]
Isso significa que esse giro, ou reviravolta lingstica como aponta o autor,
representou um novo paradigma, como uma grade seletiva que molda de forma
diferente nosso olhar do mundo a partir de uma ruptura.
Com efeito, a preocupao com a linguagem, que se inicia, principalmente,
com a pragmtica analtica de Wittgenstein[8] e a hermenutica de Gadamer[9], consolida
uma transio de marcos filosficos fundamentais, qual seja, a ruptura com a
filosofia da conscincia para a inaugurao da filosofia da linguagem.
A anlise, ainda que perfunctria, do caminho percorrido pela filosofia ao
longo dos sculos de fundamental importncia para que se compreenda a mudana
do enfoque dado racionalidade humana que deixa de ser capaz de revelar
verdades eternas e imutveis , bem como a retomada da centralidade da Filosofia do
Direito como reflexo filosfica, no mais pensada por juristase nem reduzida
Teoria Geral do Direito. Nesse sentido, relevante o estudo da evoluo da Filosofia
diante do papel que desempenha para o Direito, como apontam Menelick de Carvalho
Netto e Guilherme Scotti:
O exerccio do pensar filosfico aplicado ao campo do Direito, marcado pelo
seu alto grau de reflexividade, volta-se tanto para o questionamento acerca das
condies da produo do conhecimento neste campo, ou seja, para o estudo
epistemolgico de uma Cincia do Direito, configurando-se assim como uma Filosofia
da Cincia aplicada ao Direito; como para as indagaes acerca da justia, de uma
sociedade justa e de instituies justas, como uma Filosofia Moral aplicada ao Direito.
[10]

Dito isto, passa-se, superficialmente, a pontuar o pr e o ps giro lingstico,

ou seja, delinear-se- o trajeto da filosofia da conscincia para a filosofia da
linguagem.

Inicialmente, interessante notar que Manfredo de Oliveira divide essa trajetria

em trs etapas. A primeira teria sido asemntica tradicional, que se inicia com
Plato e Aristteles e vai at a primeira fase de Wittgenstein. A segunda etapa,
denominada reviravolta pragmtica, tem como comeo o prprio Wittgenstein, em
oposio a ele mesmo ao fundar a pragmtica analtica (1953), passa pelas teorias
dos atos de fala de John Austin e John Searle, e tambm aborda a pragmtica
existencial de Heidegger. Por fim, a terceira etapa vem a ser a reviravolta
hermenutica-transcendental, composta pela hermenutica de Gadamer, a
pragmtica transcendental de Karl-Otto Apel e a pragmtica universal de
Habermas.
O giro, portanto, teria colhido as duas ltimas etapas, quando, a partir do
questionamento se a linguagem cotidiana suficiente para explicar o mundo e a vida
real, se principia a anlise da dimenso pragmtica da linguagem, o que levou a um
afastamento da semntica, isto , da gramtica e do ideal da perfeio como soluo
para o problema da linguagem. Essa guinada se deu com a constatao de que a
linguagem constitutiva e no mero instrumento, pois, como j afirmado acima, o
prprio homem linguagem e, portanto, um constructo social.
No se pretende aqui debater as teses de todos os filsofos acima
mencionados, mas fazer um breve histrico do caminho percorrido pela filosofia
contempornea, com base na leitura de Manfredo de Oliveira.
O pr-giro tomado pela filosofia da conscincia, que predominou por
sculos e partia da concepo de que para se conhecer o mundo externo bastava
voltar-se para si mesmo, para o mundo interno, uma vez que a razo era suficiente
para explicar a realidade. Assim, deixava-se de ver o indivduo em relao prpria
sociedade.
Nesse sentido, a tese fundamental de Plato, e de toda essa filosofia ento
predominante, que no se conhece a realidade pela mediao da linguagem, pois o
real s conhecido verdadeiramente em si sem palavras, pelo dilogo da alma com
ela mesma. O pensar, a contemplao de ideias, uma atividade essencialmente nolingstica. A linguagem, pois, mero instrumento do pensamento, que somente
comunica o resultado do conhecimento humano o qual j conhecido de antemo
pela razo , com funo designativa dos sons, o que demonstra sua relao
secundria no conhecimento da realidade.
Existe, ento, uma distino radical entre pensamento e linguagem. Tanto
que, nessa concepo, o homem acreditava ser capaz de criar uma linguagem
artificial, abstrata e ideal, por meio de uma gramtica perfeita que possibilitasse o uso
controlado dessa linguagem. Tal foi a tentativa de Kelsen e Hart no mbito
do positivismo jurdico.

Porm, com a reviravolta pragmtica, questiona-se a concepo

individualista do conhecimento e da linguagem, para situar o homem e seu
conhecimento no processo de interao social. Faz-se o resgate do indivduo como
produto da sociedade, uma vez que no existe sozinho.
H uma mudana da racionalidade humana. A razo no mais responsvel
pelo conhecimento da realidade, ela passa a ser ao, ter movimento, e, portanto, ser
fugaz, mutvel e transitria. J a linguagem deixa de ser instrumento da simples
comunicao de um conhecimento j concebido pela razo para ser condio de
possibilidade para a prpria constituio do conhecimento enquanto tal[11].
Nesse sentido, Wittgenstein desconstri seu primeiro tratado e o cerne de sua
reflexo lingstica deixa de ser a linguagem ideal para se tornar a situao na qual o
homem usa sua linguagem. Em sua nova concepo a pragmtica analtica , a
linguagem uma espcie de ao que pode ser realizada em diversos contextos
chamados de formas de vida. Portanto, existem diversos tipos de uso da linguagem,
a depender da quantidade de formas de vida existentes, sendo que nos diferentes
contextos seguem-se diferentes regras. Diante disso, s se pode atingir o sentido das
palavras pela explicitao do contexto pragmtico.
O filsofo esclarece, porm, que, quando o indivduo pronuncia uma palavra,
mesmo seguindo as mesmas regras, anteriormente estabelecidas em conjunto com
outros, no faz uso destas do mesmo jeito que os demais. Existe uma comparao
com o jogo, pois este no uma fatalidade natural e nem uma imposio coletiva, mas
surge por meio do reconhecimento de regras e aceitao de papis que dirigem uma
ao global de forma livre[12]. Assim, no basta conhecer previamente as regras do
jogo, preciso saber as estratgias, o que s se aprende na prtica. A linguagem,
pois, s tem sentido quando se faz uso dela, de modo que no adianta s semntica,
sendo preciso recorrer pragmtica analtica (descritiva).
Por isso, o seguir uma regra um ato social que ocorre numa comunidade de
vida por meio de hbitos e costumes, o que exige aptido e habilidades para adquirir
determinada prxis de determinada comunidade humana, de modo que no
possvel formular abstratamente as regras de uso das palavras, mas somente por meio
de uma anlise das atuaes pragmticas[13].
A partir da segunda fase de Wittgenstein, portanto, ocorre a superao da
semntica e tem incio o giro lingstico, com foco na determinao do sentido pelo
uso das palavras, que ganha fora com os estudos referentes teoria da linguagem
performativa e teoria dos atos da fala de John Austin.
Percebeu-se, nesse momento, que pela linguagem se faz coisas, isto , pelo
mero uso da palavra se executa uma ao. A perspectiva passa a ser de que a
linguagem realmente um tipo de ao humana e, sendo assim, preciso

compreender essa ao lingstica que se desenvolve em um contexto sociocultural

em que o homem se insere. Tentou-se, assim, sistematizar os diversos usos da
linguagem para se captar as diferentes funes da linguagem humana, o que
demandava a anlise das dimenses do ato de fala[14].
Isso significa que o sentido no mais se constitui na interioridade de uma
conscincia transcendental, mas num contexto de regras e convenes de um
contexto social determinado. Nas palavras de Manfredo de Oliveira, ao explicar a tese
de Austin:
O sujeito capaz de falar e agir s se compreende a partir de um processo social,
que emerge como condio de possibilidade de suas aes simblicas. Portanto, sua
linguagem s se compreende a partir de uma organizao institucional da forma de
sociabilidade na qual ele est situado, que a raiz de seu comportamento no mundo.[15]
Desta forma, a linguagem o espao de constituio do sentido da realidade
para ns, o que quer dizer que s se tem acesso ao real pela linguagem, de onde se
conclui que o real construdo pela linguagem. Nesses termos, a linguagem um
meio heurstico indispensvel para o conhecimento da realidade[16].
Demais disso, considerando que a linguagem ato, que se manifesta em
palavras e, assim, constitutiva de sentido, constata-se que no h separao de
linguagem e pensamento, como se imaginava na semntica.
Essa afirmao se confirma na pragmtica existencial de Martin Heidegger,
para quem o homem nunca , simplesmente, mas s enquanto ser-no-mundo, isto
, ele j desde sempre se encontra situado num mundo determinado como
hermenutico, isto , numa maneira determinada de ordenar a totalidade dos entes,
sendo que a linguagem emerge como a articulao da abertura originria do ser-nomundo [17]. Nesse passo, imprescindvel a transcrio das lies de Manfredo de
Oliveira sobre Heidegger:
Para Heidegger, a linguagem se revela precisamente como a vinculao do
homem com o evento do ser. O evento rene os homens enquanto ouvintes na
linguagem. O ser acontece na linguagem e, agora, aparece com todo o sentido dizer
ela e a casa do ser, isto , o lugar onde o sentido do ser se mostra. , portanto, na
linguagem que o ser, enquanto evento da verdade, se desvela precisamente no
acontecer da diferena. O homem , assim, utilizado em sua essncia para trazer uma
comunicao, para guardar uma mensagem. Em sntese, o homem acontece como
homem na medida em que se deixa solicitar para guardar a diferena ontolgica: o
homem enquanto manifestao do ser, e isso s acontece enquanto
linguagem.[18] (grifo nosso)
Em suma, a linguagem o caminho necessrio do encontro do homem com o
mundo, pois o ser acontece como fenmeno na linguagem e enquanto linguagem.

Isso demonstra a total superao da filosofia da conscincia, pois no se pode

escolher arbitrariamente o sentido histrico do mundo e de si prprio, separando-se
linguagem de pensamento. Assim, o homem originariamente dilogo, linguagem:
dilogo com o ser, com o sentido originrio que historicamente nos interpela, e o ser
no objeto de uma conquista do homem; antes, o ser que possibilita as conquistas
do homem, o conceituar e o dominar o mundo das coisas[19]. Por fim, o autor supra
citado conclui seu estudo sobre Heidegger da seguinte forma:
O ser-homem , assim, inseparvel da linguagem, pois, na medida em que ele
vela pela revelao do ser, ele abre um espao para emergncia de uma vida marcada
pelo sentido. Assim, fica aberto para a verdade de tudo: falar desvelar o mundo,
tonar possvel a emergncia do sentido essencial e constitutivo de tudo. s a partir
da linguagem que o homem tem propriamente o mundo, onde todas as coisas podem
encontrar seu lugar.[20]
E foi nessa linha proposta por Heidegger, que Gadamer foi responsvel
pela reviravolta hermenutica com a premissa de que o homem hermenutico,
isto , finito e histrico, o que marca o todo de sua experincia no mundo e torna
fundamental a anlise da temporalidade.
Gadamer pretende mostrar que a constituio do sentido no obra de uma
subjetividade isolada e separada da histria, mas parte precisamente da tradio que
determina a experincia de mundo do homem. A compreenso de qualquer coisa s
se d no horizonte da tradio e dos costumes, o que demonstra que a conscincia do
homem determinada pela histria. Compreende-se, portanto, a partir dos prconceitos que se gestaram na histria e que passam a ser condies de possibilidade
da compreenso e conhecimento da verdade[21].
Reitera-se em Gadamer a relao existente entre
pensamento/razo/compreenso e linguagem, pois o Ser que pode ser compreendido
linguagem, ou seja, o ser, enquanto sentido, d-se linguisticamente, pois toda
compreenso se faz no seio da linguagem, e isso nada mais do que a concretizao
da conscincia da influncia da histria[22].
Outrossim, a compreenso nunca captao de um estado de coisas
isolado, objetivado simplesmente por meio de determinado sujeito, mas resultado de
um pertencer a uma tradio que se aprofunda, isto , um dilogo a partir do qual o
dito recebe sentido. Assim, compreender um texto significa sempre: aplic-lo a ns e
saber que um texto, mesmo que deva ser compreendido de maneira diferente,
contudo o mesmo texto que se nos apresenta sempre de outro modo[23].
Tem-se, em sntese, que, at ento, a filosofia da linguagem de Wittgenstein
e Austin e a hermenutica de Heidegger e Gadamer buscam compreender o
sentido da linguagem a partir do contexto intersubjetivo que o gera, ou seja, enfrentam
o problema da constituio e da compreenso do sentido. Porm, o

enfrentamento da questo da validade do sentido intersubjetivamente

construdo, quer dizer, de sua justificao, s feito por Karl-Oto Apel, em sua
pragmtica transcendental, e Jrgen Habermas, em sua pragmtica universal, quando
se questiona acerca da fundamentao do pensar e do agir do homem no mundo[24].
Nesse ponto, portanto, inicia-se a chamada reviravolta transcendental,
com a retomada da pergunta transcendental de Kant acerca das condies de
possibilidade e validade do conhecimento humano enquanto tal, bem como a
compreenso da moral como mbito de atribuio de validade a normas universais.
Porm, essa anlise muda de roupagem, pois o novo questionamento implica a
pergunta pela linguagem humana enquanto condio de possibilidade da
compreenso intersubjetiva[25], ou seja, retoma a mediao da filosofia transcendental
kantiana, mas com os avanos de conhecimento proporcionados pela lingstica e
filosofia da linguagem.
Jrgen Habermas pretendeu concretizar essa mediao a partir de
sua teoria da competncia comunicativa que tinha como tarefa especfica a
construo de um sistema de regras segundo o qual se produz, enquanto tal,
situaes de possvel fala como condies universais de compreenso possvel.
Desenvolve a pragmtica universal como pesquisa que pretende reconstruir a
base de validade universal da fala, e, para tanto, analisa as estruturas universais de
expresses lingsticas e tenta sistematizar os atos de fala que possibilitam trs
distines fundamentais para se instalar um processo de comunicao, quais sejam,
entre ser e aparncia (mundo pblico, intersubjetivamente reconhecido, e um mundo
privado de puras opinies), entre essncia e fenmeno e entre ser e dever-ser
(realidade emprica e regras).
Assim, a partir da considerao das distines seria possvel distinguir entre
um consenso verdadeiro e um falso, o que diz respeito ao sentido da conversa
enquanto tal, e que demanda, pelo menos, dois sujeitos que se entendam sobre algo.
Demais disso, Habermas distingue a ao comunicativa ordinria do discurso, que
tenta reconstruir por meio de justificao um acordo problematizado e conduzir a uma
compreenso legitimada.
Essa compreenso seria um conceito normativo, que deveria, ao menos em
tese, ser verdadeiro para se falar em comunicao. Desse modo, apresenta a teoria
consensual da verdade, pela qual s se pode atribuir um predicado a um objeto
quando qualquer outro, que pudesse dialogar com o falante, tambm o pudesse
aplicar, ou seja, a condio de verdade das sentenas o acordo potencial de todos
os outros com os quais se pudesse estabelecer um dilogo[26].
Nesse sentido, explica Manfredo de Oliveira

A verdade implica, pois, para Habermas, uma pretenso de validade que

deve poder ser legitimada discursivamente, isto , por meio de argumentos. Ora,
a justificao discursiva significa consenso, no no sentido de um acordo casualmente
realizado, mas no sentido de que qualquer parceiro possvel da conversa atribuir o
mesmo predicado ao objeto em tela. Assim, o consenso aqui visado um consenso
legitimado. Como se legitima, em ltima anlise, esse consenso? Segundo
Habermas, somente por meio da referncia a uma situao lingstica
ideal. Essa situao no nem fenmeno emprico, nem uma pura construo do
esprito, mas simplesmente uma pressuposio mtua inevitvel nos discursos. Nesse
sentido, a situao ideal se manifesta como o fundamento normativo da compreenso
lingstica: ela antecipada e, enquanto antecipada, eficaz.
Um consenso legitimado um consenso racional e funciona como critrio
para distinguir o falso do verdadeiro consenso.[27]
Diante disso, o aspecto transcendental de sua tese est no fato de que
qualquer agente comunicativo, na execuo de qualquer ao lingstica, levanta
pretenses universais de validade ao expressar-se compreensivamente, ao dar a
entender algo, fazer-se compreensvel, compreender-se mutuamente e deve
pressupor sua legitimao. Como afirma Manfredo de Oliveira
A meta da compreenso a produo de consenso que culmina na unidade
intersubjetiva da compreenso recproca, do saber participado, da confiana mtua e
do acordo recproco. Consenso se fundamenta na base do reconhecimento das quatro
pretenses de validade correspondentes: compreensibilidade, verdade, veracidade e
justeza. [...] A compreenso exatamente o processo da produo de um consenso
sob a base pressuposta de pretenses de validade comumente reconhecidas.[28]
Habermas, porm, faz uma releitura de Kant, pois afasta o apriorismo
kantiano , mas no abre mo de uma anlise pragmtico-universal dos conceitos de
objetos de experincia possvel, isto , no renuncia pesquisa sobre a constituio
da experincia como tambm aos problemas da validade. Demais disso, o referencial
da moral como atribuio de validade a normas deixa de partir do conceito de sujeito
transcendental e cognoscente para se basear no carter intersubjetivo que surge da
interao de sujeitos, ou seja, passa a ser uma moral universal, formada socialmente.
[29]

Assim, a aspecto transcendental da pesquisa est nas condies de

legitimao argumentativa de pretenses de validade, as quais, pelo menos
implicitamente, se referem a uma legitimao discursiva[30]. Nesses moldes, o a priori
de Habermas constitudo de um saber tematizador, no sentido de ser um longo
processo de anlise, que falvel e deve ficar submetido reviso crtica
permanente[31].
Nessa toada, Habermas aprofunda seus estudos com o desenvolvimento
da teoria da ao comunicativa, em que tenta articular a filosofia analtica a

partir da teoria dos jogos de linguagem e as teorias dos atos de fala com a filosofia
hermenutica onde se trabalhou o conceito de mundo da vida como condio de
possibilidade de um processo comunicativo, ou seja, um reservatrio de evidncias e
convices inabaladas, que constitui o sentido intersubjetivamente partilhado a partir
do qual as pessoas podem comunicar-se, ou ainda, o pano de fundo no explicitado
do agir comunicativo e, enquanto tal, o depsito cultural e de convices de uma
comunidade humana, o lugar onde se movimentam os que agem
comunicativamente[32].
Portanto, o mundo da vida o local do saber implcito, organizado
linguisticamente e passado culturalmente como fonte de modelos de interpretao,
acessvel s pessoas para que compreendam determinada situao em um processo
comunicativo de interao social.
com fulcro nessas idias cuja base a linguagem, a cultura e a histria
que Habermas prope no mais negar a razo, porm recuper-la de uma forma
diferenciada. Trata-se da razo comunicativa, que , ao mesmo tempo, imanente
s encontrvel em contextos concretos de jogos de linguagem e instituies da vida
humana e transcendente como uma ideia regulativa na qual se orienta para
criticar a vida histrica. Em outras palavras, uma razo situada que levanta sua voz
em pretenses de validade, ao mesmo tempo dependentes do contexto e
transcendentes [33].
Ademais, por meio dessa razo a soluo do debate no a opo entre
lados aparentemente opostos de uma dicotomia, mas sim pensar junto esses plos em
constante tenso, como, por exemplo, o singular e o universal, o emprico e o
transcendental, e o contingente e o necessrio.
Em suma, somente com a concepo de Habermas, a partir da dcada de 80,
que h uma consolidao do resultado do giro lingstico no sentido de
transformar a antiga razo da filosofia da conscincia em uma razo
comunicativa, como um constructo social, que possibilita, em uma sociedade cada
vez mais complexa, a manuteno do pluralismo de formas de vida junto com a
individuao de cada uma delas. E nesse estgio do ps-giro, em que se operou a
mudana da racionalidade humana com a inaugurao de um novo paradigma que a
reflexo filosfica assume relevante papel na anlise e estudo do Direito.

3 INFLUNCIA DO GIRO LINGSTICO NO DIREITO

CONSTITUCIONAL
O giro lingstico abordado no tpico anterior, que teve lugar no
mbito da Filosofia, em tudo se relaciona com o Direito como um todo,
mas especialmente com o Direito Constitucional.

Com efeito, diferentemente do Direito Natural, que era inerte por

ser to somente a retratao de princpios morais universais inatos ao
homem, o Direito Moderno ativo, cria e recria, altera, por meio de
regras escritas, com intuito de regular as relaes sociais e organizar as
instituies da sociedade. Como afirma Habermas
[...] as normas jurdicas so hoje o que resta de um cimento social que se acha
esfarelado; se todos os demais mecanismos de integrao social esto exauridos, o
direito ainda prov alguns meios para manter agregadas sociedades complexas e
centrfugas que de outra forma teriam cado aos pedaos. [...] fcil ver porque esta
forma legal atende s exigncias das sociedades modernas:
[...]

O direito moderno editado por um legislador poltico e confere

com sua forma uma autoridade vinculante a polticas flexveis e sua
implementao. Assim, ele atende ao modo particular de operao do
moderno estado administrativo.
O direito moderno imposto pela ameaa de sanes estatais e
gera a legalidade do comportamento, no sentido de que a mdia das
pessoas ir cumpri-lo. Ele se amolda, portanto, situao das
sociedades plurais, nas quais as normas jurdicas no esto mais
embebidas de um ethos que seja compartilhado por uma populao
como um todo.
O direito moderno gera, todavia, estabilidade de comportamento
apenas sob a condio de que as pessoas possam aceitar normas
promulgadas e impositivas ao mesmo tempo como normas legtimas que
meream reconhecimento intersubjetivo. O direito ento se amolda
conscincia moral ps-tradicional de cidados que no mais esto
dispostos a seguir comando, salvo por boas razes.

[34]

Portanto, o Direito uma criao do prprio homem, que visou

romper com o passado para dissolver a hierarquia, por meio das
concepes abstratas de igualdade e liberdade.

Ora, se o Direito produto do homem, e o homem produto da

linguagem, infere-se que Direito tambm produto da linguagem. Desse
modo, a reviravolta lingstica que trouxe a linguagem como base do
filosofar como novo paradigma para a anlise do conhecimento
humano e da fundamentao do pensar e do agir do homem no mundo
tambm transformou a forma de ver e pensar o Direito. Menelick e Scotti
pontuam que
No nosso campo cientfico, o do conhecimento acerca do Direito, um grande
complexo de inferioridade marcava a reflexo terica jurdico-cientfica [...], pois a
visvel base convencional do direito moderno, positivado e contingente, parecia impedir
aqui uma cincia que pudesse se apresentar como conhecimento irrefutvel, eterno e
imutvel. Hoje, no mais precisamos ter qualquer complexo de inferioridade, porque a
base convencional de qualquer cincia tornou-se clara. [...] O saber que se sabe
limitado funda-se no permanente debate pblico acerca de seus prprios
fundamentos e, assim, precrio, contingente e sempre aprimorvel. Seus
fundamentos so histricos e datados. A nossa racionalidade , ela prpria, um
produto humano e como tal porta todas as nossas caractersticas.[35]

Outrossim, no se pode desvencilhar o Direito da Filosofia, pois,

como apontam esses autores, o exerccio do pensar filosfico aplicado ao
campo do Direito, volta-se tanto para o questionamento acerca das
condies da produo do conhecimento neste campo Filosofia da
Cincia aplicada ao Direito , assim como para as indagaes acerca da
justia, de uma sociedade justa e de instituies justas Filosofia Moral
aplicada ao Direito , em especial no que tange ao exerccio da
democracia e da prtica do constitucionalismo .
[36]

Nesse sentido, a teoria habermasiana fundamental para esse

novo cenrio que se apresenta para a Filosofia e o Direito. Habermas, a
partir da construo de uma razo comunicativa, demonstra que o
desenvolvimento do conhecimento deve ser feito de forma intersubjetiva
em um ambiente de interao social, em que, para alm da situao
presente, existe um pano de fundo de herana cultural e de vivncias
pretritas que geram experincias para um futuro que sempre
inconstante e de difcil previso.

Desta forma, essa racionalidade comunicativa de Habermas,

antes de mais nada, humana, e, portanto, histrica, limitada, datada,
ela prpria uma construo social vinculada a determinadas tradies,
prticas, vivncias, interesses e necessidades, no mais das vezes
naturalizados e apenas pressupostos .
[37]

Conforme ponderaes dos professores acima citados, a partir do

surgimento desse novo paradigma, que possibilitou um novo pano de
fundo para a comunicao social, desenvolveu-se
um reencantamento do Direito, seja como ordenamento ou esfera prpria da ao
comunicativa, do reconhecimento e do entendimento mtuo dos cidados para o
estabelecimento e a implementao da normativa que deve reger sua vida em comum,
seja como simples mbito especfico de conhecimento e exerccio profissionais.
esse o novo paradigma que tem sido denominado pela Doutrina do Estado
Democrtico de Direito e que, no Brasil, foi inclusive constitucionalmente consagrado.[38]

Diante disso, essa retomada da reflexo filosfica na Filosofia

do Direito, ocasionada especialmente pelo giro lingstico, conduz a
uma nova viso e interpretao do Direito.
De fato, o Direito no mais pode ser compreendido de modo
puramente formal, como se fosse limitado a um sistema de regras
escritas, que abarcaria todas as situaes possivelmente conflituosas
que poderiam ocorrer na sociedade, e que teria em seu pice a norma
hipottica fundamental, como pretendia Hans Kelsen. Com a
consolidao do giro lingstico no mais possvel reduzir a
legitimidade do direito textualidade legal.
Essa constatao deriva do simples fato de no se poder e nem
se conseguir o congelamento e o controle da linguagem, como foi
explorado no item anterior desse trabalho. Como afirmam Menelick e
Scotti
[...] bvio que no h dicionrio ou gramtica, por mais bem feita que seja,
capaz de congelar a linguagem. Dicionrios e gramticas ficam defasados em
pouqussimo tempo diante da fora atribuidora de sentido da gramtica das prticas

sociais em permanente transformao. A linguagem algo vivo e vivenciado que no

se deixa aprisionar.[39]

Nesse enfoque, como centro refletor de todo normativo regulador

da sociedade e do prprio Estado, onde se insculpe e resguarda os
direitos fundamentais individuais e coletivos, o Direito
Constitucional ganha especial destaque nessa nova tica.
Em sendo assim, o primeiro questionamento que se coloca em
dvida : Considerando a Constituio como um conjunto
sistematizado de normas gerais e abstratas, o que tem nela? O que
ela constitui? A resposta a esta indagao nada, ou melhor, a
Constituio no constitui nada de concreto, pois texto, que como
tal no pode ser fechado na literalidade, pois aberto no sentido.
Ora, tudo o que se encontra na Constituio texto e como texto,
isto , como uma comunicao diferida no tempo, requer contexto. Querse dizer com isso que para se ler um texto preciso recuperar o contexto
em que ele foi escrito e perquirir sobre o significado naquela poca e no
momento de sua interpretao. Com efeito, h interao entre texto e
contexto o tempo inteiro, ainda que isso v contra a literalidade do texto.
Demais disso, nenhum texto capaz de tratar de todas as questes, pois
estas surgem ao longo do tempo e da vivncia dos sujeitos que
interagem em uma sociedade cada vez mais complexa e plural. Tal a
proposta do giro lingstico.
O texto em si uma unidade semntica e, como forma de
linguagem, um objeto scio-cultural autntico. No se questiona que o
texto escrito tenha uma permanncia, mas esta s se d na
temporariedade, uma vez que a leitura do texto regulada pela
experincia do sujeito que o l. De certa forma, o texto tem capacidade
de ser atemporal e transcender o tempo, mas somente para ser sempre
temporal, uma vez que o leitor de cada tempo que d o sentido ao texto
em sua poca.

De qualquer modo, persiste-se na ideia de que, para efetiva

regulao da sociedade, essencial a existncia de uma ordem jurdica
concretizada por normas gerais e abstratas em forma de texto, porque
este sempre atual, considerando que esse texto no controla a prpria
interlocuo e, por isso, depende do intrprete que quem d sentido a
ele.
E por isso que a estrutura aberta da Constituio um
problema que, na realidade, uma soluo. Em um ordenamento de
perfil principiolgico existe uma indeterminao em abstrato e uma
determinao em concreto, aberto hermeneuticamente construo
intersubjetiva dos sentidos das normas universalistas positivadas
enquanto direito fundamentais . Isso possibilita uma permanente
[40]

abertura para o futuro.

Como expe com sobriedade Michel Rosenfeld
Um texto constitucional escrito inexoravelmente incompleto e sujeito a mltiplas
interpretaes plausveis. Ele incompleto no somente porque no recobre todas as
matrias que ele deveria idealmente contemplar, mas porque, alm do mais, ele no
capaz de abordar exaustivamente todas as questes concebveis que podem ser
levantadas a partir das matrias que ele acolhe. Mais ainda, precisamente em razo
da incompletude do texto constitucional, as constituies devem permanecer abertas
interpretao; e isso, no mais das vezes, significa estarem abertas s interpretaes
conflitantes que paream igualmente defensveis.[41]

Outrossim, ao tratarem da teoria de Dworkin, Menelick e Scotti

esclarecem que, na viso desse autor, para que todas as normas
regras ou princpios sejam aplicadas de modo racional, no sentido de
que, por si ss, nada regulam,
requerem a intermediao da sensibilidade do intrprete capaz de
reconstruir no o sentido de um texto normativo tido a priori aplicvel, mas
aquela especfica situao individual e concreta de aplicao, em sua unicidade
e irrepetibilidade, do ponto de vista de todos os envolvidos, levando a srio as
pretenses a direitos, as pretenses normativas, levantadas por cada um deles, para
garantir a integridade do direito, ou seja, que se assegure na deciso, a um s tempo,
a aplicao de uma norma previamente aprovada [...] e a justia no caso concreto,

cada caso nico e irrepetvel. nesse contexto que Dworkin levanta a tese da nica
resposta correta.

A integridade do direito significa a um s tempo, a

densificao vivencial do ideal da comunidade de princpio, ou seja,
uma comunidade em que seus membros se reconhecem reciprocamente
como livres e iguais e como coautores das leis que fizeram para reger
efetivamente a sua vida cotidiana em comum, bem como, em uma
dimenso diacrnica, a leitura melhor luz da sua histria
institucional como um processo de aprendizado em que cada
gerao busca, da melhor forma que pode, vivenciar esse ideal.[42]
Com base nessas consideraes, inclusive da ideia central do giro
lingstico, a primeira concluso a que se chega que a linguagem tem
papel constitutivo e, por isso, fundamental que haja uma estrutura
aberta na constituio para que o sujeito que a interprete o qual
tambm produto da linguagem , o faa a partir da considerao de
todos os envolvidos na relao intersubjetiva presente e do pano de
fundo da prpria linguagem, ou seja, do silncio composto por todas as
experincias e vivncias do passado.
A segunda concluso possvel que, diante da mudana de
paradigma derivada da linguagem, a edio de novas normas gerais e
abstratas, seja para alterar antigas diante de suposta defasagem, seja
para regular uma situao que no tenha uma previso legal especfica,
no simplificam a aplicao do Direito por suprir lacunas. Ao contrrio,
no diminuem o problema do Direito e aumentam a complexidade social,
pois a mera edio em texto do direito, na forma de norma geral e
abstrata, incentiva pretenses abusivas de aplicao em situaes
concretas que, na verdade, nunca se deixaram reger por elas .
[43]

Portanto, como afirmam os doutrinadores acima mencionados, a

grande questo aplicar adequadamente normas gerais e abstratas a
situaes de vida sempre individualizadas e concretas . Assim, no se
[44]

pode mais pretender transferir os problemas aos textos, pois muitas

alteraes constitucionais profundas verificaram-se na histria

do constitucionalismomediante alteraes na gramtica das prticas

sociais, a ponto de se passar ler tais textos a partir da lgica da razo
comunicativa, que considera a herana da vivncia do passado e o
desafio do presente, com uma ressignificao dos prprios direitos
fundamentais .
[45]

A terceira concluso que somente a partir de uma reflexo

filosfica do giro lingstico possvel compreender o verdadeiro papel
da Constituio e a natureza principiolgica e tensional dos direitos
fundamentais. Conforme ensinamentos dos sempre citados Menelick e
Scotti
[...] se, por um lado, os direitos fundamentais promovem a incluso social, por
outro lado e a um s tempo, produzem excluses fundamentais. A qualquer afirmao
de direitos corresponde uma delimitao, ou seja, corresponde ao fechamento do
corpo daquele titulados a esses direitos, demarcao do campo inicialmente invisvel
dos excludos de tais direitos. [...] Este um desafio compreenso dos direitos
fundamentais; tom-los como algo permanentemente aberto, ver a prpria
Constituio formal como um processo permanente, e portanto mutvel, de
afirmao da cidadania.[46]

Essa natureza paradoxal dos direitos fundamentais, porm,

apenas aparente, com a finalidade de instaurar uma permanente e
produtiva tenso entre incluso e excluso, pois ao dar visibilidade
excluso, permite a organizao e a luta pela conquista de concepes
cada vez mais complexas e articuladas da afirmao constitucional da
igualdade e da liberdade.
A reflexo filosfica que se faz, pois, que o ser humano como
ser lingstico, por ser histrico e limitado em seus conhecimentos, est
em constante mudana, e, por isso, os direitos fundamentais que, a
princpio, calam em proteo e incluso, ao mesmo tempo, descalam
em excluso por revelar, a todo momento, os antigos e atuais
preconceitos a cada novo fundamento que se apresenta na relao
intersubjetiva social. Desta forma, essa constante relao de oposio e
complementaridade, faz com que um sujeito aprenda com o olhar do
outro, o que somente possvel em um debate pblico e por meio de

uma racionalidade comunicativa, que possibilita sistemicamente a

modernidade.
Nesses termos, a compreenso dos direitos fundamentais como
princpios opostos e complementares, aptos a gerar tenses produtivas,
leva instaurao social de uma eticidade reflexiva capaz de se voltar
criticamente sobre si prpria, colocando em xeque tanto preconceitos e
tradies naturalizados quanto prpria crena no papel no
principiolgico e meramente convencional das normas jurdicas . Assim
[47]

sendo, como sempre reitera o professor Menelick de Carvalho: se os

direitos fundamentais nos calam porque eles nos descalam de
nossas certezas a cada novo fundamento.
Em suma, a presena dessa tenso dos direitos
fundamentais no prprio contedo da Constituio segue a lgica da
razo comunicativa de Habermas, no sentido de apresentar como
soluo ao debate entre lados aparentemente opostos, no mais a opo
por um deles, mas sim um pensar junto dos dois. Isso se exemplifica na
impossibilidade de se pensar um espao pblico sem a considerao do
espao privado, e vice-versa, o que significa que no se considera um ou
outro, mas analisa-se o conjunto.
Essa constatao demanda uma melhor anlise da categorizao
do Direito na teoria discursiva habermasiana. Ora, considerando a
evoluo do Estado, para efetivao da garantia dos direitos
fundamentais foi necessrio materializ-los formalmente em um texto
escrito, que contasse com a participao e o controle por parte de todos
os beneficiados/afetados pelas medidas adotadas, em nome de uma
exigncia idealizante de democracia. Habermas, porm, no acredita
nesse modelo de democracia e aposta em uma teoria discursiva que
funda a legitimidade do direito moderno numa compreenso
discursiva da Democracia. Na explicao de Menelick e Scotti:
Como demonstrado pela prpria histria institucional da modernidade, o direito
positivo, coercitivo, que se faz conhecer e impor pelo aspecto da legalidade precisa,
para ser legtimo, ter sua gnese vinculada a procedimentos democrticos de

formao de opinio e da vontade que recebam influxos comunicativos gerados numa

esfera pblica poltica e onde um sistema representativo no exclua a potencial
participao de cada cidado [...]. A essa relao entre positividade e legitimidade
Habermas denomina tenso interna entre facticidade e validade, pois presente no
interior do prprio sistema do Direito.[48]

Diante disso, pe-se a questo de como agir diante de conflitos

de valores que resultam das inevitveis interaes entre (integrantes de)
formas de vida coexistentes, quer dizer, como neutralizar
normativamente pela positividade a garantia da coexistncia em
igualdade de direitos com o asseguramento da legitimao mediante
procedimentos, ou seja, como lidar com a tenso entre facticidade e
validade em um ambiente de interao social.
Habermas aponta que preciso buscar uma regulamentao
neutra,
[...] uma regulamentao capaz de encontrar, no plano mais abstrato da
coexistncia de diversas comunidades eticamente integradas, o reconhecimento
racionalmente motivado de todas as partes envolvidas no conflito e que
convivem em igualdade de direitos. Para essa mudana do plano de abstrao
necessria uma mudana de perspectiva. Os envolvidos precisam deixar de lado a
pergunta sobre que regulamentao melhor para ns a partir da respectiva viso
que consideram nossa; em vez disso, precisam checar, sob o ponto de vista
moral, que regulamentao igualmente boa para todos em vista da
reivindicao prioritria da coexistncia sob igualdade de direitos.[49]

Todavia, considerando que no possvel uma soluo moral

passvel de consenso para essa circunstncia, pois os participantes
desse debate possuem liberdade de expresso da vontade, o que, em
coisas prticas, pode levar a um dissenso permanente, preciso
ponderar que, apesar disso, preciso que se decida.
Assim, considerando que as decises devem ser legtimas,
inclusive em razo da qualidade especfica do direito poder coagir,
preciso que haja um proceder do processo democrtico, que inaugura
a concepo de uma racionalidade procedimental do Direito, como

fora legitimadora das decises. Nesse aspecto, o autor ressalta a regra

da maioria da esfera de deciso poltica nos seguintes termos:
Decises democrticas de maioria tratam de criar cesuras em um processo
argumentativo (temporariamente) interrompido sob o risco de se tomar uma deciso e
cujos resultados podem ser aceitos como base para uma prxis obrigatria, tambm
pela minoria derrotada nas votaes. Pois a aceitao factual no significa que a
minoria tivesse de aceitar o contedo dos resultados como sendo racional, ou seja,
como que ela tivesse de modificar suas convices. O que ela pode fazer, no entanto,
aceitar por tempo determinado a opinio da maioria como orientao
obrigatria para sua ao, desde que o processo democrtico lhe reserve a
possibilidade de dar continuidade discusso interrompida, ou ento retorn-la,
bem como a possibilidade de mudar a situao da maioria em virtude
argumentos (supostamente) melhores. A regra da maioria deve sua fora
legitimadora a uma racionalidade procedimental incompleta mas pura, no
sentido de Rawls.[50]

Portanto, a racionalidade procedimental deve ser incompleta,

pois d o direito a supor resultados racionais, mas sem a garantia da
correo dos resultados, e pura no sentido de que no processo
democrtico no se pode dispor de quaisquer critrios de correo
independentes do procedimento e porque a correo das decises
depende to-somente do cumprimento factual do procedimento.
Com isso, constata-se, mais uma vez, a existncia de uma tenso
interna e contnua no discurso quanto aos argumentos de apelo
majoritrio e minoritrio, que demonstra o aspecto contramajoritrio dos
direitos fundamentais, por terem estes pretenso universalizante
naquilo que deve ser garantido a cada cidado independentemente dos
valores compartilhados pela eventual maioria, e garante que as
posturas comunitrias tico-polticas no percam sua reflexividade e,
portanto, seus potenciais inclusivos e emancipatrios, a partir da
releitura e reapropriao da cadeia histrica do direito tendo como crivo
os direitos fundamentais .
[51]

Demais disso, para Habermas, a democracia tem uma funo

epistmica por manter a expectativa de que a legitimidade do direito
emerge do procedimento democrtico que pressupe a aceitabilidade

racional dos resultados produzidos diante do princpio do discurso de que

apenas so vlidas as normas nas quais todas as pessoas
possivelmente afetadas possam concordar como participantes de um
discurso racional. O autor elucida que
O discurso racional supostamente pblico e inclusivo, para garantir iguais
direitos comunicativos aos participantes, para exigir sinceridade e para desmantelar
todo tipo de fora salvo a dbil fora do melhor argumento. Esta estrutura comunicativa
supostamente deve criar um espao deliberativo para a mobilizao das melhores
contribuies disponveis para os tpicos mais relevantes.[52]

Por conseguinte, a teoria discursiva de Habermas, que funda a

legitimidade do direito moderno numa compreenso discursiva da
Democracia, retoma o tema central do presente trabalho. De fato, h na
seara do Direito uma influncia direta do giro lingstico, que ao criar um
novo paradigma de racionalidade influencia exige que a legitimidade do
Direito esteja vinculada existncia de um espao onde as pessoas, por
meio da linguagem, se comunicam e se consideram reciprocamente em
um discurso racional que fundamente a aceitao do resultado do
processo (no caso, uma norma).
4 REFLEXOS NO PROCESSO CIVIL: SURGIMENTO DE UM NOVO
MODELO DE PROCESSO PROCESSO JURISDICIONAL
DEMOCRTICO
Em um caminho paralelo, porm em tudo atrelado com o rumo filosfico
trilhado pelo giro lingstico, bem como com o novo paradigma inaugurado no Direito,
que se sustenta no fortalecimento dos direitos fundamentais e do regime democrtico,
o Direito Processual Civil seguiu a mesma evoluo com um ntido progresso rumo
constitucionalizao do processo.
O processo deixa de ser visto no seu aspecto formal como uma simples
sucesso de atos indispensvel funo jurisdicional para incorporar um elemento de
justia que o transforma no meio pelo qual se promove a concretizao dos valores e
princpios constitucionais.
Como aponta Dierle Jos Coelho Nunes, posteriormente ao fomento
do constitucionalismo no sculo XX o processo deixou de ser visto apenas como um
instrumento tcnico neutro, uma vez que se vislumbra neste uma estrutura
democratizante de participao dos interessados em todas as esferas de poder, de

modo a balizar a tomada de qualquer deciso no mbito pblico. Nesse sentido, o

processo passa a ser percebido como um instituto fomentador do jogo
democrtico, eis que todas as decises devem provir dele, e no de algum
escolhido com habilidades hercleas[53].
Nesse contexto normativo, em que a Constituio zela por um pluralismo,
no solipsista e democrtico, restam ultrapassados os modelos de processo liberal
(protagonismo das partes), social (protagonismo judicial) ou neoliberal (ou pseudosocial, com o aumento dos poderes do juiz em busca da celeridade).
Procura-se, pois, a estruturao de um procedimento que atenda, ao mesmo
tempo, ao conjunto de princpios processuais constitucionais, s exigncias de
efetividade normativa do ordenamento e gerao de resultados teis, dentro de
uma perspectiva procedimental de Estado democrtico de direito[54]. Tal a tese
de Dierle Nunes:
Percebe-se no processo uma estrutura normativa de implementao de uma
comparticipao cidad que garantiria a tomada de conscincia e de busca de direitos
num espao onde deve imperar a ampla possibilidade de influncia na formao de
decises, no mbito de uma ordem isonmica, ou seja, com a adoo de um
contraditrio em sentido forte.
O processo ganha, nessa perspectiva, enorme dimenso ao se
transformar em espao onde todos os temas e contribuies devam ser
intersubjetivamente discutidos, de modo preventivo ou sucessivo a todos os
provimentos, assegurando tcnicas de fomento ao debate que no descurem o
fator tempo-espacial do seu desenvolvimento.
Ocorre que a estruturao desse processo somente pode ser perfeitamente
atendida a partir da perspectiva democrtica do Estado, que se legitima por meio de
procedimentos que devem estar de acordo com os direitos humanos e com o princpio
da soberania do povo.[55]
A partir da redefinio dos papis dos participantes de um processo, onde o
juiz deixa de ser visto como terceiro, com acesso privilegiado ao que seria o bem
comum, e as partes deixam de ser sujeitos alijados do discurso processual, que
entregam seus interesses jurdicos ao critrio de bem comum deste rgo judicial,
comea a se firmar o modelo democrtico de processo, como um espao pblico
e discursivo de problematizao e formao de todos os provimentos.
Entretanto, esse modelo somente possvel a partir de uma releitura de
alguns princpios do modelo constitucional de processo, por meio dos quais o

processo possa ser entendido como uma atuao compartilhada entre o magistrado e
as partes, de forma responsvel, competente, interdependente e ancorada nos
princpios, para a formao de provimentos legtimos.
Ora, a releitura do texto constitucional suficiente para concretizao
desse novo modelo de processo. Na linha do que foi dito no tpico anterior, a edio
de novas normas gerais e abstratas, alm de no simplificar a aplicao do Direito,
aumenta a complexidade social. Portanto, desnecessrio, por exemplo, a alterao
do Cdigo de Processo Civil ou a edio de novas normas processuais para se atingir
o resultado esperado.
Concorda-se integralmente com Humberto Theodoro Jnior quando ele afirma
que a implantao do processo justo no depende tanto de reformas legislativas
sobre os textos dos cdigos, mas sim de uma nova mentalidade para direcionar o
comportamento dos operadores do processo rumo valorizao dos princpios
constitucionais envolvidos na garantia do que hoje se tem por processo justo. Como
afirma o autor, na maioria dos casos
[...] basta aplicar o processo existente sob o influxo enrgico dos princpios
constitucionais para que o juzo se desenvolva de maneira a obter a otimizao do
processo, que se concretiza quando ele se garante, em tempo razovel, e mediante
amplo contraditrio, a efetiva e adequada atuao do direito material.[56]
Desta feita, esse novo modelo de processo obtido por meio de uma nova
leitura da Constituio, torna-se possvel a partir do reconhecimento do princpio do
contraditrio como a possibilidade das partes de influir na formao, de forma crtica e
construtiva, do contedo das decises judiciais, por meio de um debate prvio de
todos os participantes. O mecanismo do contraditrio passa, pois, a ser instrumento
democrtico de assegurar a efetiva influncia das partes sobre o resultado da
prestao jurisdicional[57].
Como aponta Daniel Mitidiero, a observncia do simples processo legal cede
s exigncias do devido processo constitucional. Ressalta-se, entretanto, no sentido
inaugurado pelo giro lingstico, que esse direito fundamental, insculpido na
Constituio sob a forma de princpio, no possui um conceito fechado por estar
em permanente construo ante as necessidades evidenciadas pela riqueza
inesgotvel dos casos concretos, isto , no pode ser acorrentado sempre
aprioristicamente, a prvias e abstratas solues legais[58].
Demais disso, em vista do novo paradigma adotado, o processo passa do
monlogo jurisdicional ao dilogo judicirio, o qual deve se instalar em um ambiente
de democracia participativa, onde o processo se caracteriza como um espao

privilegiado de exerccio direto de poder pelo povo. O resultado, assim, a

potencializao do valor participao no processo, incrementando-se as posies
jurdicas das partes no processo, a fim de que esse se constitua, firmemente, como
umdemocrtico ponto de encontro de direitos fundamentais[59].
Altera-se no processo cooperativo, a posio ocupada pelo juiz, que passa a
ser um juiz isonmico na conduo do processo e assimtrico no quando da deciso
das questes processuais e materiais da causa. Desempenha duplo papel, pois ocupa
dupla posio: paritrio no dilogo, assimtrico na deciso. Esse remanejamento,
conduz a um ponto de equilbrio na organizao do formalismo processual,
conformando-o como uma verdadeira comunidade de trabalho entre as pessoas do
juzo.
Nesses termos, a isonomia est em que, embora dirija processual e
materialmente o processo, agindo ativamente, o contraditrio ser respeitado em toda
conduo deste, o que leva uma conduo dialogal do processo,
proporcionando um dilogo com as partes, a partir da colheita da impresso
delas a respeito dos eventuais rumos a serem tomados no processo,
possibilitando que essas dele participem, influenciando-o a respeito de suas
possveis decises[60].
Sinteticamente, nesse processo constitucionalizado e democrtico,
desenvolvido no mbito de um sistema dialtico, que garante uma racionalidade
procedimental discursiva e argumentativamente construda em contraditrio, priorizase de um lado, o direito das partes de participar da construo da deciso jurisdicional
e, de outro lado, o dever do magistrado de fundamentar essas decises,
demonstrando racionalmente que as alegaes das partes foram consideradas e, com
isso, possibilitar o controle da sociedade e legitimar sua atuao.
Portanto, o processo jurisdicional democrtico produto da reflexo filosfica
propiciada pelo giro lingstico, que encontrou na teoria discursiva de Habermas, um
dos seus maiores expoentes, o respaldo necessrio para a implementao do novo
paradigma proposto a partir de uma racionalidade comunicativa no mbito do Direito
Processual.

5 CONCLUSO
Todo ponto de vista a vista de um ponto! Ns nos comunicamos
porque no nos comunicamos! Ns somos linguagem! Se os direitos

fundamentais nos calam porque eles nos descalam de nossas certezas a

cada novo fundamento!
Frases soltas que, a depender do auditrio em que so proferidas, podem
gerar a desconfiana do ouvinte quanto ao equilbrio e sanidade mental do falante.
Ledo engano! Com um pequeno esforo de contextualizao, percebe-se que so
frases reveladoras da evoluo do pensamento nas ltimas dcadas.
Foi o giro lingstico que trouxe um novo pensar, uma nova racionalidade, um
novo paradigma. Enterrou a ideia de se conhecer o mundo pela razo mtica e inata da
filosofia da conscincia, e demonstrou que o conhecimento das coisas somente
possvel a partir de uma razo que homenageie a linguagem. Assim, s por meio da
linguagem que se tem acesso ao prprio mundo. s a partir da linguagem que se
tem acesso ao outro. E, em ltima anlise, s pela linguagem que se constitui a
sociedade enquanto tal.
Dessa constatao, no resta dvida de que o giro lingstico operou
profundas transformaes no s na Filosofia, mas, principalmente, no Direito, o qual,
por ser notoriamente uma obra humana , conseqentemente, uma obra da
linguagem.
Nesses termos, foi a razo comunicativa que prestigiou esse novo paradigma
da linguagem, por entender que o conhecimento do mundo somente alcanado
intersubjetivamente em um ambiente de interao social, o qual possui como pano de
fundo tradies, prticas, vivncias, interesses e necessidades.
Com a consolidao do giro lingstico, portanto, no mais possvel a
reduo da legitimidade do direito textualidade legal. Diante disso, faz-se necessrio
um novo modo de se ver o Direito e de se ler as normas positivas, em especial a
Constituio. As normas podem at ser fechadas na literalidade, mas devem ser
abertas no sentido. Essa exigncia, inclusive, a garantia da efetivao dos direitos
fundamentais. E exatamente pela abertura e tenso principiolgica da Constituio
que se afirma que os direitos fundamentais nos calam porque nos descalam. Essa
, em suma, a garantia da realizao democrtica em uma sociedade moderna que
cada vez mais plural e individualizada.
Assim, a partir da simples mudana do olhar sobre os institutos jurdicos,
dentre os quais o processo, possvel concretizar mudanas em todo o sistema. Para
tanto, deve existir o reconhecimento da condio humana de racionalismo limitado,
histrico e datado. Nesse sentido, o mesmo texto deve ser lido e relido diversas vezes
e em diversos momentos, sempre dentro contexto atual, para que esse texto seja
sempre atual. Essa a proposta do giro lingstico!

Nesse sentido, o Judicirio brasileiro ganhou pontos na escala de evoluo.

Os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF), ao julgarem a Ao Direta de
Inconstitucionalidade (ADI) 4277 e a Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) 132, reconheceram a unio estvel para casais do mesmo sexo,
a partir de uma interpretao conforme a Constituio Federal do artigo 1.723 do
Cdigo Civil.
O relator, Ministro Ayres Britto, em extenso voto, fundamentou sua deciso,
principalmente, na evoluo dos conceitos ao longo do tempo em especial o conceito
de famlia como base da sociedade que tem especial proteo do Estado , bem como
na impossibilidade de se reduzir a interpretao ao aspecto semntico do texto.
Entendeu necessrio fazer uma contextualizao do texto, a fim de no macular a
coerncia interna da Constituio.
Eis um claro exemplo da aplicao do que se prope no presente trabalho:
demonstrar a importncia do giro lingstico no Direito. Com efeito, a deciso do
Supremo utilizou-se dos jogos de linguagem no mbito de um processo jurisdicional
nitidamente democrtico para concretizar o aspecto contramajoritrio dos direitos
fundamentais e, ento, alcanar a nica resposta correta para o caso concreto.
Em suma, especificamente nesse caso, o Supremo Tribunal Federal no
reescreveu a Constituio, simplesmente a releu!

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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__________________Facticidade e Validade: Reflexes de um autor. In:
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contribuio do processo ao constitucionalismo democrtico brasileiro. Belo Horizonte:
Del Rey, 2009

NOTAS
[2]

BOFF, Leonardo. A guia e a Galinha: uma metfora da condio humana.

Rio de Janeiro: Vozes, 1997, p. 15.

[3]

NETTO, Menelick de; SCOTTI, Guilherme. Os Direitos Fundamentais e a

(In)Certeza do Direito: a produtividade das tenses principiolgicas e a superao do

sistema de regras. Belo Horizonte: Frum, 2011, p. 31-32.
[4]

OLIVEIRA, Manfredo. Reviravolta Lingstico-Pragmtica na Filosofia

Contempornea. 3 ed. So Paulo: Loyola, 2006, p. 11.

[5]

Ibid., p. 12-13.

[6]

Ibid., p. 13.

[7]

Ibid., p. 13.

[8]

Segunda fase do autor inaugurada com a publicao de sua obra

Investigaes Filosficas em 1953.

[9]

1960.

Filosofia explicitada, principalmente, em sua obra Verdade de Mtodo, de

[10]

NETTO, Menelick de; SCOTTI, Guilherme, op. cit, p. 24-25.

[11]

OLIVEIRA, Manfredo, op. cit, p. 128.

[12]

Ibid., p. 144.

[13]

Ibid., p. 146.

[14]

A primeira dimenso da linguagem a do agir, ou seja, ao se usar a

linguagem h uma ao (ato locucionrio). A segunda dimenso a de que no ato

de dizer algo, tambm se faz algo (ato ilocucionrio, que aquele que se executa na
medida em que se executa um ato locucionrio, mas muitas vezes no explcito e se
trata no da determinao do significado, mas do papel exercido pela expresso na
linguagem, como, por exemplo, informar, ameaar, apelar etc). A terceira dimenso a
de provocar, por meio de expresses lingsticas, certos efeitos nos sentimentos,
pensamentos e aes de outras pessoas (ato perlocucionrio). Os trs atos so
realizados por meio da mesma expresso lingstica por serem dimenses do mesmo
ato de fala.
[15]

Ibid., p. 166.

[16]

Ibid., p. 168.

[17]

Ibid., p. 210.

[18]

Ibid., p. 215.

[19]

Ibid., p. 220-221.

[20]

Ibid., p. 222.

[21]

Ibid., p. 228.

[22]

Ibid., p. 232-233.

[23]

Ibid., p. 235-236.

[24]

Ibid., p. 168-169.

[25]

Ibid., p. 250.

[26]

Ibid., p. 310.

[27]

Ibid., p. 313-314.

[28]

Ibid., p. 322.

[29]

Kant, com sua anlise transcendental, pretende explicitar, por meio de

conceitos fundamentais, as condies a priori de possibilidade da experincia.

Distingue o conhecimento emprico, que se refere a objetos da experincia, e o
conhecimento transcendental, que tem a ver com os conceitos de objetos enquanto
tais, que precedem a prpria experincia e a torna possvel.
[30]

Ibid., p. 333.

[31]

Ibid., p. 346.

[32]

Ibid., p. 334-335.

[33]

Ibid., p. 346-347

[34]

HABERMAS, Jrgen. Facticidade e Validade: Reflexes de um autor. In:

Denver University Law Review. vol 76:4, p. 937-938.

[35]

NETTO, Menelick de Carvalho; SCOTTI, Guilherme, op. cit, p. 26-27.

[36]

Ibid., p. 24-25.

[37]

Ibid., p. 27-28.

[38]

Ibid., p. 33-34.

[39]

Ibid., p. 50.

[40]

Ibid., p. 59.

[41]

ROSENFELD, Michel. A identidade do sujeito constitucional. Traduo

de Menelick de Carvalho Netto. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003, p. 18-19.

[42]

Ibid., p. 66-67.

[43]

Ibid., p. 65.

[44]

Ibid., p. 127.

[45]

Ibid., p. 36.

[46]

Ibid., p. 43.

[47]

Ibid., p. 15.

[48]

NETTO, Menelick de Carvalho; SCOTTI, Guilherme, op. cit, p. 111.

[49]

HABERMAS, Jrgen. A Incluso do Outro: estudos de teoria poltica.

Traduo de George Sperber e Paulo Astor Soethe. So Paulo: Loyola, 2002, p. 311.
[50]

Ibid., p. 317.

[51]

NETTO, Menelick de Carvalho; SCOTTI, Guilherme, op. cit, p. 100.

[52]

HABERMAS, Jrgen. Facticidade e Validade: Reflexes de um autor. In:

Denver University Law Review. vol 76:4, p. 940.

[53]

NUNES. Dierle Jos Coelho. Apontamentos iniciais de um processualismo

constitucional democrtico. In: MACHADO, Felipe Daniel Amorim; OLIVEIRA, Marcelo

Andrade Cattoni de (Coord). Constituio e Processo: a contribuio do processo
ao constitucionalismo democrtico brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 2009, p.
351.
[54]

Ibid., p. 352.

[55]

Ibid., p. 359.

[56]

THEODORO JNIOR, Humberto. Constituio e Processo: desafios

constitucionais da reforma do processo civil no Brasil. In MACHADO, Felipe Daniel

Amorim; OLIVEIRA Marcelo Andrade Cattoni (org.). Constituio e processo: a
contribuio do processo ao constitucionalismo democrtico brasileiro. Belo
Horizonte: Del Rey, 2009, p. 251.
[57]

Ibid., p. 252.

[58]

MITIDIERO, Daniel. Colaborao no Processo Civil. Pressupostos

sociais, lgicos e ticos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 41-42.

[59]

Ibid., p. 46.

[60]

Ibid., p. 72-74.