MECANISMOS PARA LA RESOLUCIN DE CONFLICTOS

Son diferentes posibilidades que tienen las personas envueltas en un conflicto

para solucionarlo sin la intervencin de un juez ni de un proceso judicial, es decir,
son una opcin para resolver conflictos de una manera amistosa, expedita,
sencilla, gil, eficiente, eficaz y con plenos efectos legales, los protagonistas son
las partes. El conciliador se encuentra para facilitar el dilogo, no para decidir.
En caso de que un conflicto no pueda ser prevenido, existen algunos mecanismos
que se utilizan comnmente para resolverlos. La manera en que un conflicto ser
resuelto tendr un impacto significativo en el xito o fracaso de una APP. La meta
final es resolver cualesquiera dificultades rpidamente, en privado, sin interrumpir
el servicio para el usuario final y de manera que se abran canales de
comunicacin y se reduzcan las disputas que puedan surgir ms adelante durante
la vigencia de la APP.
Existen muchas alternativas para la resolucin de un conflicto. La decisin sobre el
tipo de mecanismo de disputa que se utilizar depender de una variedad de
factores que incluyen:

La naturaleza de la disputa;

La relacin entre los dos socios;

La sensitividad de los problemas pertinentes; y

El resultado probable y el costo del litigio.

Cuando estos factores son considerados, la mediacin y/o el arbitraje son las
opciones ms escogidas.
NEGOCIACIN
La negociacin ofrece la mejor opcin y oportunidad de lograr una resolucin
pacfica en un conflicto. Cuando se manejan adecuadamente, los conflictos
pueden profundizar las relaciones y fortalecer a la comunidad local o global. Las
reglas bsicas de la resolucin de disputas son engaosamente simples:

Jugar limpio: Aplique las reglas doradas y los principios de igualdad, justicia
y honestidad. Si una de las partes insiste en cambiar las metas y las reglas
del juego, la otra parte eventualmente se quejar y abandonar el juego.

Escuchar atentamente y de forma pro-activa: Intente comprender las

presunciones, ideas e intenciones de cada cual.

Respetarse mutuamente: El respeto es la clave para mantener el dilogo.

No se insulten, mientan o empiecen a culparse.

Encontrar un terreno comn: Concntrense en las similitudes y en los

intereses comunes.

Debe haber claridad acerca del objetivo: Cuando una de las partes no es
clara sobre su objetivo, es difcil llegar a un acuerdo. Sea receptivo y
escuche otras alternativas y est preparado a explorar esas alternativas
para poder encontrar una solucin exitosa.

Hay que concentrarse en los hechos: Separe los hechos de la ficcin y de

las emociones. Defina el grupo de realidades bsicas que son relevantes en
el conflicto.

Utilizar la razn: Resuelva las disputas pidiendo que se aclare el significado

de las cosas, resolviendo los problemas, recurriendo a la mediacin o el
arbitraje. Sencillamente haga lo que es razonable segn un observador
racional y objetivo.

Resistir a la tentacin de utilizar la fuerza: Cuando hay diferencias de poder,

el ms fuerte puede querer resolver las diferencias utilizando la fuerza o las
amenazas. Cudese de obtener una victoria injusta por fuerza superior
porque siempre hay efectos secundarios negativos.

Aceptar y tolerar las diferencias: Es normal que una persona tenga

convicciones muy profundas sobre sus propias creencias y valores, pero
eso no le da el derecho de atacar a los que tienen otras creencias, no
importa cun ofensivas puedan ser sus opiniones.

Aprender a coexistir: Cuando hay diferencias irreconciliables, entonces la

nica solucin es convenir en (a) partir cada uno por su lado o (b) vivir
aparte en paz.

Perdn mutuo: Ambas partes deben dejar atrs agravios o problemas

anteriores y perdonarse mutuamente para poder reparar su relacin.

Hay que estar preparado para hacer concesiones: Tiene que haber algn tipo de
dando y dando para ambas partes. Es posible que una persona haga
concesiones sin tener que sacrificar sus principios.
MEDIACIN
La mediacin sirve para satisfacer las necesidades de dos socios en conflicto,
mientras preserva o fortalece sus futuras relaciones. Un mediador se sienta con
los dos socios y gua la discusin. El mediador es un tercero neutral, sin autoridad
independiente o habilidad para imponer un convenio su papel no es tomar la
decisin final, sino guiar a los socios para que adopten una solucin acordada
mutuamente.

Mediacin
proceso confidencial para resolver problemas en el que el mediador ayuda a los
participantes a llegar a un acuerdo negociado sobre sus diferencias.
La mediacin funciona mejor cuando los socios desean retener el control del
resultado del proceso de resolucin de conflictos.
ARBITRAJE
El arbitraje difiere significativamente de la mediacin. El rbitro es una parte
neutral, cada participante de la alianza pblico-privada defiende su caso en la
disputa, en vez de trabajar juntos para llegar a una solucin, como en el caso de la
mediacin. El rbitro entonces presenta una decisin final obligatoria con respecto
a la solucin de la disputa (a menos que los socios hayan decidido lo contrario con
anterioridad).
Adems de ahorrar tiempo y dinero, las ventajas de utilizar uno de estos mtodos
incluyen:

Confidencialidad las discusiones para remediar la disputa se realizan en

privado, frente a un mediador o un rbitro, no en un tribunal pblico;

La relacin comercial, la cual podra perderse en la atmsfera custica de

una sala de justicia, puede ser preservada;

La disputa puede ser resuelta en privado y utilizando trminos que ambos

socios han acordado de antemano;

Los hechos complicados pueden ser considerados por las partes en

conflicto, con la asesora de expertos externos del respectivo campo si es
necesario, en vez de que la decisin sea tomada por un juez o jurado
compuesto de personas laicas; y

Se minimizan las distracciones que surgen entre empleados durante un

litigio.

Arbitraje
mtodo para resolver disputas en el que las partes argumentan su caso (con o
sin un representante legal) y el rbitro emite una decisin o hace una adjudicacin.
Para poder resolver un problema utilizando la mediacin o el arbitraje, los socios
deben:

Crear la atmsfera adecuada encontrar un territorio neutral donde el

problema pueda ser discutido de forma corts;

Aclarar las percepciones- determinar a qu se refiere cada socio (las

percepciones pueden ser ms fuertes que la realidad de la situacin);

Concentrarse en las necesidades individuales y comunes;

Crear un poder compartido averiguar lo que se tiene que hacer para que
los socios puedan trabajar juntos, en vez de trabajar contra s mismos;

Mirar hacia el futuro, pero aprender del pasado, discutiendo cmo se han
resuelto los problemas en el pasado;

Generar opciones intercambiar ideas para encontrar muchas opciones

para resolver el problema;

Desarrollar mtodos y tareas para solucionar el problema basados en las

soluciones que surgieron de la sesin de intercambio de ideas; y

Acordar beneficios mutuos para obtener las mejores soluciones para cada
socio.

Si la utilizacin de mecanismos de disputa alternativos no resulta, los socios tienen

dos opciones elevar la disputa a nivel de un tribunal o convenir en ejercer o
aplicar las clusulas de salida del contrato (off ramps) y disolver la alianza.
LITIGACIN
Llevar un caso a un tribunal es la opcin menos preferida incrementa la acritud o
las asperezas; convierte el conflicto en una situacin en la que el resultado final es
uno en el que se gana o se pierde; recurrir a una accin legal tambin implica un
gasto significativo de tiempo y recursos.
Requisitos para los procedimientos de arbitraje y judiciales
Los procedimientos claros y justos y las judicaturas independientes proveen una
seguridad institucional porque garantizan la rendicin de cuentas, ayudando as a
que el ambiente contractual sea predecible y fiable. Estas instituciones ayudan a
establecer y mantener un alto nivel de confianza y cooperacin entre el sector
pblico y el sector privado.
La certitud incrementa para ambas partes cuando existen procedimientos claros
para la resolucin de disputas mediante el arbitraje o, cuando el arbitraje no
resulta, mediante tribunales independientes. La calidad de estas instituciones es
crtica para afirmar el compromiso del gobierno en restringir el poder discrecional
de los reguladores.
As, las judicaturas independientes proveen un soporte fundamental para el
sistema legal y reglamentario de un pas. Un poder judicial independiente con

antecedentes de ser justo aporta credibilidad y transparencia al marco legal y, por

consiguiente, tranquiliza a los inversionistas.
Lo ideal es que no slo existan foros judiciales y arbitrales locales, sino que
tambin tengan un registro predecible y de equidad en la toma de decisiones. Un
historial consistente puede producir reducciones potencialmente significativas en
los riesgos asociados con los proyectos y con la respectiva fijacin del precio de la
entrega del proyecto.
Clusulas de salida de contrato (Off-ramps)
En vez de llevar a la otra parte a un tribunal, sera mejor que todos los
involucrados se dieran cuenta de que las cosas no se van a resolver y que deben
recurrir a las clusulas off ramps que contiene el contrato para disolver
formalmente la alianza.
La razn por la cual se invocan las clusulas de salida off ramps debe ser
detallada en los contratos y debe cubrir algunos factores, tales como la disolucin
de la alianza debida:

Al hecho que uno de los socios siente que no debe continuar en la relacin;

A la situacin financiera del socio privado;

A que se ha evaluado que el alcance de la obra o el precio de las fases

subsiguientes del proyecto es poco realista;

A que el socio privado no puede completar exitosamente el proyecto; o

A que la municipalidad no puede lograr la participacin satisfactoria del

socio privado.

Al igual que para la decisin de aliarse, el gobierno debe conocer los costos y los
beneficios asociados con el uso de disposiciones off ramp antes de utilizarlas. El
gobierno local tambin debe tener un plan de emergencia para mitigar la
interrupcin del servicio en caso de que dichas clusulas sean utilizadas por parte
de una APP.