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Juicio Ejecutivo
Prlogo
Nuevamente se me ha encomendado la grata y honrosa tarea de
prologar otra obra ms del do de Juristas ms slidos y de mayor
cientificidad con que cuenta nuestro Foro. Me refiero al Dr.
Oskhart Sampson Morenno y su esposa Dra. Anne Jane Espino de
Sampson, actual Juez Cuarto Local Civil de Managua.
Los autores han puesto con antelacin en nuestras manos un
microtratado sobre Casacin en el Fondo, otro sobre Apelacin y
Otros Recursos en lo Civil, cuyas ediciones estn totalmente
agotadas, lo que es demostrativo de la calidad cientfica y prctica
de sus Obras y de la certitud de que su lectura ser de ingente
provecho para cualquier profesional del derecho.
Con esta nueva obra demuestran los autores su pleno dominio
sobre las ms variadas ramas del derecho y, su gran dedicacin a
nuestra noble profesin, ya que incluyen abundante jurisprudencia
condensada que slo alguien consagrado al estudio, pudo fichar,
archivar y sintetizar.
Con esta nueva obra, este do de juristas se consagra hoy por
hoy como lo ms connotado del pensamiento jurdico nacional. En
fecha prxima vern la luz otras seis obras de los mismos autores,
ponindose de manifiesto su fertilidad cerebral y ubrrima mente.
Nuevamente todos debemos agradecerles por poner en nuestras
manos tan inconmensurable tesoro.
Len, 1999.
Introito
A nadie escapa la dificultad que presenta pretender realizar un
microtrabajo sobre tan vastsimo tema. No obstante, con entusiasmo, esfuerzo y constancia asumimos la empresa, debido al
particular inters que despierta el estudio del Juicio Ejecutivo,
esperando la aceptacin de la comunidad jurdicopensante de
nuestra Patria.
Resulta harto difcil lograr su completez a travs de un breve
Compendio de fcil manejabilidad para los estudiosos del Derecho
y, al propio tiempo, de amplia cobertura sobre la materia. Por un
lado, la importancia cardinal del tema, ntimamente ligado a las
frecuentes y constantes actividades cotidianas interparticulares.
Por el otro, la congerie de corrientes, doctrinas y escuelas cuyos
portaestandartes, en muchos casos, sostienen posturas intrasistemticamente antitticas.
Poca ha sido, acaso capilar, que no tenue, la reforma legal
sufrida por su articulado regulador que, hasta se le podra
considerar la parte inmutable del Derecho Procesal, contra la cual
han chocado y rebotan las diversas corrientes ideolgico-polticas
que se suceden casi a diario en nuestro pas.
Los grandes movimientos, especialmente los de carcter econmico y social de los ltimos tiempos, han tenido un sorprendente y
extraordinario desarrollo y decisiva influencia en casi todas las
ramificaciones del Derecho. Por ello nos abstenamos de publicar
esta obra, bajo la creencia de que intempestivamente, en un
impromptu redactivo, podra surgir alguna reforma legislativa que,
de un plumazo, borrara, alterara o adulterara la esencialidad
jurdica de esta Institucin casi sacrosanta, pregnando de
obsolescencia a toda su Jurisprudencia.
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Juicio Ejecutivo
Mas no fue as. Las estrenuas Corrientes Constitucionalistas
difluentes del mximo respeto a la Legalidad, Seguridad Jurdica y
Derecho de Defensa, que gozan del consensum omnium, han sido
acogidas en nuestro pas.
La publicacin de la recentsima LOPJ. y su remisin expresa al
pleno respeto de esas Garantas y Principios Supremos, nos motiv
y decidi a la publicacin de esta Obra, al constatar y tener la
plena certitud de que avanzamos a pasos agigantados e
irreversibles, hacia el Norte del Estado de Derecho, de la
Legalidad y de la Seguridad Jurdica en todos los mbitos.
Es de innegabilidad absoluta que la indefensin y la ilegalidad
son un SIDA de la Administracin de Justicia. Los arts. 14, 4 y 5
LOPJ. tienden a erradicar ese mal endmico que los arts. 160 y
165 Cn. ya proscriban bajo la sancin del art. 182 Cn., el que
permaneca como flatus vocis (o letra muerta), con inaplicabilidad
absoluta por los desfasados anticonstitucionalistas.
Esa jurispropensin a la bsqueda del Norte de la Legalidad y
de la Defensin en toda clase de procesos (art. 14 LOPJ.), nos
decidi al lanzamiento de esta Obra, aunndose la peticin de
algunos juristas patrios que, vidos de lectura jurdica, nos han
pedido su publicacin.
Ponemos por ello en vuestras manos, nuestro Sexto Libro,
esperando tenga la misma aceptacin de los que le precedieron. A
corto plazo, pondremos tambin a vuestra disposicin otros seis
que ya estn computarizados.
JUICIO EJECUTIVO
Breve Resea Histrica
Juicio, del latn iudicium ii, juicio: acto de decir o mostrar el
derecho. En el Derecho Romano, en las Siete Partidas, etc., era
sinnimo de sententia.
La sinonimia la ostensibiliza Alfonso El Sabio, al expresar:
Juicio en romance tanto quiere decir como sentencia en latn (Ley
1, Tt. XII, Partida III).
Juicio es equivalente a proceso: suma compleja de actos triangulares (Actor-Reo-Juez), cuya finalidad es la aplicacin de una ley
a caso concreto controvertido, para dirimirlo (Cartwright, p. 6).
Esa triloga (Actor-Reo-Juez), constituye la fisonoma propia del
proceso. De ah la idea simplsima, pero fundamental, vislumbrada
por Hegel, afirmada por Bethmann-Hollweg, desenvuelta por Oskar
Von Blow, despus por Kohler y otros, as:
El proceso civil contiene una relacin jurdica. Es la idea ya
inherente al Iudicium, as como a la definicin de los procesalistas medievales: Iudicium est actus trium personarum (actoris, rei,
iudicis) (Bulgaro: De Iudiciis, 8).
Segn Niceto Alcal Zamora, en el Derecho Hispnico, Juicio y
Procedimiento no estn bien delineados: El segundo abarca en ocasiones una porcin de aqul, mientras que en otras se confunde con
l.
Ejecutivo, proviene de excesutus participio pasivo exegui:
consumar, cumplir. Ejecucin, de executio, del verbo exequor,
seguir hasta el fin, proseguir, acabar, ejecutar: (Freeman, p. 11).
Ejecucin alude a la accin y efecto de ejecutar. Ejecutar es:
realizar, cumplir, satisfacer, hacer efectivo y dar realizacin a un
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Juicio Ejecutivo
hecho. El lenguaje jurdico no difiere en lo sustancial de estas
acepciones: (Eduardo J. Couture).
La ejecucin procesal tiene como fin, lograr la actuacin
prctica de la voluntad de la ley que resulte de una declaracin del
rgano jurisdiccional (Giuseppe Chiovenda).
El juicio ejecutivo es diferente a la ejecucin. Se dice que sta
no es en esencia procesal, porque jurisdiccin y proceso ya se
desenvolvieron y culminaron con el fallo, y por ello, la ejecucin es
eminentemente metaprocesal (Cipriano Gmez Lara).
Juicio ejecutivo es la serie de procedimientos estatuidos para
que el acreedor cobre de su deudor moroso, aquellos crditos de
cuya legitimidad no debe dudarse, atendida la naturaleza del
documento en que se consignan. Este juicio, a diferencia del
declarativo, no trata de declarar derechos dudosos y controvertidos,
sino de llevar a efecto lo que consta en un ttulo que por s mismo
hace prueba plena, y al que la ley da tanta fuerza como a la decisin
judicial (Emilio Reus).
Es aquel proceso cualitativamente sumario, cuya finalidad es la
satisfaccin de pretensiones legal y fehacientemente privilegiadas,
poniendo en marcha la jurisdiccionalidad para efectivizar una
obligacin de dar, hacer o no hacer.
Obligacin.
Concepto y Antecedentes
Juicio Ejecutivo
eclosin a la cuassirrudimentaria pignoris capio, que, ab initio, era
patrimonialmente omnicomprensiva, y al evolucionar, permiti la
exclusin de algunos bienes adscritos a la comunidad domstica,
substrayndolos de la ejecucin. En un estadio ms avanzado se
abandon la concepcin vinculatoria (juris-vinculum), adoptando la
de relacin jurdica, derrelinquiendo el prstino sinalagma deudahombre, transmutndolo en: deuda-garanta.
La relacin jurdica intersubjetiva no es nicamente un poder
sujecional de un individuo sobre otro. En realidad, se desenvuelve
en dos grandes estadios:
A) Es slo una expectativa: para la satisfaccin de su inters, el
titular del derecho cuenta en primer trmino con la voluntad
colaboracional del obligado: Pago.
B) Como un subrogado: del momento obligacional se pasa al
sujecional. Obran sobre el reacio, los medios coactivos
predispuestos. Cesa la preexistente situacin de inobservancia
del derecho. En esta fase ulterior, el titular se dirige al Juez, para
que ponga en prctica aquella relacin, en la cual el Estado es
soberano y el deudor es subiectus, con el objeto de que aqul,
convierta la obligacin en sujecin. Esta facultad invocacional
es, en cierto sentido, la accin.
La accin se presenta como indispensable condicin para el
ejercicio de la jurisdiccin: Nemo iudex sine actore. La accin es la
instancia proyectiva (Humberto Briseo Sierra).
Alfonso El Sabio, trata del juicio ejecutivo en la Ley 6, Tt. 27,
Partida 3. La Novsima Recopilacin, en su undcimo Libro. De
Espaa pas a nuestra Legislacin.
La prisin por deudas, fue abolida en Francia por la Revolucin
(1789), por conculcar los derechos (humanos), y su bien Supremo:
la Libertad Individual. Nuestro art. 41 Cn., se adscribe a este
Sistema bajo la sancin de nulidad absoluta de todo lo que la
contravenga: art. 182 Cn.
La recentsima LOPJ. proscribe la iniqusima tesis de los que
crean que la Constitucin era slo un listado programticoabstracto de Principios y microgarantas, aplicables nicamente en
materia de Amparo. Ante ese desacierto hermenutico indisculpable
(hasta punible: art. 371 inc. 1 Pn.), era necesaria una nueva Ley que
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medidas expresas, como construir un muro, estipulado por metros;
pero cuando la construccin de una obra no es por medida, la
obligacin es indivisible.
En las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o indivisibilidad, se decide por el carcter natural de la prestacin, en cada caso
particular. Arts. 1954 a 1957 C.
B) Objetivo consiste en la cosa-materia del derecho: realizacin de
un hecho (hacer), su no realizacin (no hacer), o cumplir una
obligacin genrica, especfica, etc. (dar). Desde la ptica de su
objeto las obligaciones subclasifcanse heptadricamente en:
1) Positivas: consiste en una prestacin.
2) Negativas: consiste en una abstencin.
3) De dare, facere y non facere: arts. 1845, 1849 y 1855 C.
4) Genricas: cuando se debe indeterminadamente un individuo de
un determinado gnero o clase. Se rigen por la regla genera non
pereunt: 1921 y 1923 C.
5) Especficas: Cuando la determinacin de la cosa, se rige por su
individualidad.
6) De unicidad objetiva u objeto nico.
7) De multiplicidad objetiva u objeto mltiple: se subdivide
tricotmicamente, en:
A) De mltiple simplicidad: cuando se deben varios objetos sin
preferencialidad para su cumplimiento.
B) Alternativas: cuando se deben diversas prestaciones, debiendo
cumplir enteramente slo una. El acreedor no puede ser
compelido a recibir parte de una y parte de otra. El deudor
elige, salvo pacto en contrario: 1904 y ss. C.
C) Facultativas: Se puede pagar la cosa debida u otra que se
designa: 1913 C.
Desde la ptica de sus efectos, las obligaciones pueden dividirse
pentamricamente en:
1) Puras: Producen efecto desde su nacimiento: absque nulla
conditione.
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Roberto de Ruggiero, las clasifica en: la voluntad dirigida a la
constitucin de un vnculo, y los hechos de cualquier otra
naturaleza prescindentes de volicin.
Se critican por su generalidad, amplitud y simpleza que nada
resuelve ni esclarece, y surgen otras de mayor complexidad que las
dividen en tres o ms. Con reminiscencias tradicionalistas, Rene
Demogue, las divide en: contrato; voluntad unilateral del deudor;
actos ilcitos; cuassicontrato, y el simple hecho u obligacin ex re
(De la Classifications des Sources des Obligations, p. 111).
Ludwig Enneccerus, divide tetramricamente: negocios
jurdicos; actos semejantes a stos y actos reales; actos ilcitos, y
actos no culposos (T. 2, p. 138).
Karl Larenz, adopta un cuadrivio divisional: negocios jurdicos;
conducta social tpica; hechos que la ley reglamenta, y un acto de
soberana estatal (T. 1, p. 56).
Colin y Capitant dividen pentamricamente: contrato; promesa
unilateral; actos ilcitos; enriquecimiento injusto y gestin de
negocios (T. 3, p. 575).
Antonio Hernndez Gil, hace una policlasificacin sistemtica
subdividida que no es del caso enumerar aqu, pero para la
profundizacin del tema, remitimos al lector a su Derecho de
Obligaciones, Madrid, 1960, pg. 242 y ss.
Para R. J. Pothier, la ley natural es causa por lo menos mediata
de todas las obligaciones, ya que, si los contratos, delitos y
cuasidelitos producen obligaciones, es porque a priori la ley natural
ordena que cada uno cumpla lo que prometa y repare los daos
causados (Tratado de las Obligaciones.p. 74).
El Cdigo Civil francs, inspirado en la doctrina de Pothier,
sirvi de modelo al Cdigo espaol. Nuestro Cdigo, las clasifica
en Legales y Contractuales: art. 1830 C. y ss.
Juicio Ejecutivo
debe tenerse presente que tambin el proceso ejecutivo sirve para
componer la litis.
Si profundizamos sobre el valor ontolgico del juicio y del fallo,
percibimos an ms ese error, ya que la composicin de la litis,
exige la conversin del deber ser en ser. La traduccin del hecho en
derecho. Es de fcil deteccin aqu, que la valoracin jurdica del
hecho es tan slo el medio, no el fin. Hcese necesaria la
prosecucin del iter del deber ser al ser (que se inici con la
decisin). Caso no haya plena adecuacin del hecho al derecho,
requirese la Ejecucin, en la cual se cumple o trata de cumplirse la
adecuacin del derecho al hecho: dem est, hacer que aquello que
debe ser, sea.
Eso que debera ser, es la obediencia del subditus. Su obtencin
no est siempre en el proceso de ejecucin: A veces slo se obtiene
la actuacin de la sancin conminada por la desobediencia, esto es:
un subrogado de la obediencia; otras, slo puede obtenerse una
equivalencia econmica entre lo que debera ser y lo que es.
La adecuacin del hecho al derecho y viceversa, siempre implica
un juicio. Se trata en todo caso, de la confrontacin del hecho con el
tpico legal: fattispecie (Rubino, La fattispecie e gli effetti
giuridice).
Naturaleza Facultativa
Debido a que la sumariedad del juicio ejecutivo es aspectualmente cualitativa, su Naturaleza es eminentemente facultativa, no
preceptiva: No se impone. Las partes pueden triar libremente esta
va o la escrita o verbal Ordinaria, segn la cuanta, sin eclosionar
nulidad. Por el contrario, la sumariedad cuantitativa es preceptiva,
atae al orden pblico: impnese a la volicin de las partes;
sustrese del mbito decisional. Es nuligentica, aferente a los actos
posteriores.
Fehaciencia Privilegiada:
El objetivo del juicio ejecutivo es la satisfaccin de una
pretensin legal, fehacientemente privilegiada. Esta caracterstica
opera tanto desde la perspectiva de su exterioridad o validez
extrnseca, como desde su contenido esencial e intrnseco.
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Juicio Ejecutivo
El procedimiento heterogneo para ejecucin de sentencias, no
es el homogneo del juicio ejecutivo, sino el del 509 Pr. y ss. as lo
ordena el art. 1684 inc. 2 Pr. BJ. 13961 de 1947.
Juicio ejecutivo, es aquel que sin entrar en la cuestin de fondo
de la relacin jurdica, trata de hacer efectivo lo que consta en un
ttulo al cual la ley da la misma fuerza que a una ejecutoria
(Guillermo Cabanellas de Torres, Diccionario Jurdico Elemental).
Es el que permite procesalmente obtener el pago de una
cantidad de dinero en virtud de un ttulo que apareje ejecucin
(Cabanellas, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual).
Es el procedimiento que se emplea a instancia de un acreedor
contra su deudor moroso, para exigirle breve y sumariamente el
pago de la cantidad lquida que le adeuda de plazo vencido, en
virtud de documento indubitado (Jos Mara Manresa y Navarro).
Es el que tiene por objeto, mediante un procedimiento sumario,
hacer efectivo el cumplimiento de una obligacin, siempre que se
demande en virtud de ttulo que traiga aparejada ejecucin (Juan D.
Ramrez Gronda).
Es un procedimiento sumario por el que se trata de llevar a
efecto por embargo y venta de bienes, el cobro de un crdito que
consta en un ttulo que tiene fuerza suficiente para constituir por s
mismo plena probanza (Jos Vicente y Caravantes).
Es aquel que tiene por objeto no la decisin de derechos dudosos
o controvertidos, sino slo llevar a efecto lo que ya ha determinado
el juez, o lo que consta evidentemente en un ttulo que por s mismo
hace plena prueba y al que la ley da tanta fuerza como una decisin
judicial (Escriche).
El juicio ejecutivo es una de las especies del juicio sumario:
Eduardo Pallares.
Es un modo de proceder breve y sumario para llevar a efecto una
obligacin que consta de manera indubitable (Risopatrn).
Se percibe que la sumariedad goza de ecumenicidad; el proceso
ejecutivo logra sumarizar al Ordinario, por las razones cualitativas
preapuntadas.
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Ttulo Ejecutivo
Ttulo Ejecutivo, del latn titulus: documento en el que est
impreso o manuscrito algo. Representa una deuda o valor comercial
(Rafael de Pina et al.).
El ttulo ejecutivo tiene un contenido de fondo: la volicin
paccionada constitutiva de una obligacin lcita, lquida, exigible y
cierta; y un continente revestido de las solemnidades que para cada
clase impone la ley (forma dat esse rei). El titulus es el thema
decidendum en materia ejecutiva. La naturaleza de la norma
retroacciona sobre toda la estructura del ttulo. Es presupuesto o
condicin general de cualesquiera ejecucin: nulla executio sine
titulo. No hay suplencia a posteriori.
Es imprescindible para la realizabilidad de la accin: contiene la
plasmacin grfica de la existencia de las relaciones interindividuales puestas en movimiento por medio de la accin: pactum
exequtivum. Para su ejecutividad y exequibilidad, debe ser
fehaciente.
Nuestra ley, bajo un lineamiento de incompletez absoluta, no
describe lo que es el ttulo ejecutivo, por ello, recurriremos a
connotados tratadistas de renombre ecumnico:
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Juicio Ejecutivo
Ttulo Ejecutivo es la declaracin solemne a la que la ley otorga
la suficiencia necesaria para ser el antecedente inmediato de una
ejecucin (Rafael Veloso Chvez).
Es el instrumento que trae aparejada ejecucin (Juan D. Ramrez
Gronda).
Es el documento en que se hace constar la obligacin de la parte
contra la cual se dirige la ejecucin (Leonardo Prieto Castro).
Es necesariamente un documento escrito, del que resulta una
voluntad concreta de ley que garantiza un bien, en el que es
necesario diferenciar un doble significado y elemento, sustancial y
formal:
a) Sustancial es el acto jurdico del que resulta la voluntad
concreta de ley; y
b) Formal es el documento que contiene el acto (Giuseppe
Chiovenda).
El juicio ejecutivo presupone un ttulo ejecutivo que sirva de
base a la demanda (Eduardo Pallares).
Sus caractersticas sobresalientes, son: Indubitabilidad,
Fehaciencia, Irrefragabilidad, Autosuficiencia o ejecutividad per se
(no ex post facto). De su literalidad debe desprenderse con certitud
y precisin: la morosidad, liquidez, exigibilidad activa (que el
pretensor sea su portador legtimo), exigibilidad pasiva (que se
accione contra el responsable o sus sucesores), y deuda cierta.
La accionabilidad ejecutiva est subordinada a la literalidad
documental: proscribe la posibilidad de una executio sine ttulo.
Veda la suplencia (a posteriori) de esa deficiencia: El mrito debe
existir y constar con veridicidad y certeza, al momentum de
demandar. Estas parametras de concatenacin constituyen
mnimum legales procedimentales.
La accin ejecutiva se identifica en lo sustancial, con la que en
el proceso de cognicin se hace valer, sin otra diferencia especfica
que la de requerir como condicin sine qua non, la adjuncin de un
ttulo ejecutivo (Cartwright, p. 130).
El Ordinario es el procedimiento clsico de cognicin; el
ejecutivo corriente, una especie de cognicin parcial: permite la
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Juicio Ejecutivo
acertamiento judicial, ya de un acertamiento diverso, extrajudicial.
El acertamiento extrajudicial no es sino un acertamiento legal, ya
que lo mismo la decisin de cognicin, que la prueba legal, origina
un fenmeno de objetivacin de la certeza, emancipndola de la
conviccin del Juez, confirindole eficacia jurdica autnoma (op.
cit. p. 182).
Clasificacin Legal
Tanto el Ejecutivo, como el Sumario, estn adscritos a la
Jurisdiccin Contenciosa, que es la potestad de administrar justicia,
dictando sentencia y llevndola a efecto. Es una exclusividad de los
Jueces civiles heterocomponedores, quienes ejercen su
jurisdiccionalidad por medio del juicio, en el que contienden las
partes ante su Juez competente: arts. 3 incs. 3 y 4, 190, 931 inc. 2
Pr., 2 y 3 LOPJ.
El juicio civil puede ser petitorio, posesorio, simple, doble,
ordinario o extraordinario. El Ejecutivo, est adscrito a la
extraordinariedad procedimental: Esta tipologa se rige por reglas
especiales que para determinados casos seala la ley. Estas
disposiciones, dentro de la homogeneidad del juicio ejecutivo
corriente son las del 1684 Pr. y ss.: arts. 5, 932 a 934 Pr.
Juicio Ejecutivo
ley, no tiene fuerza bastante para el efecto, queda siempre expedita
la jurisdiccin del Juez para reconsiderar su provedo al dictar su
sentencia, aun cuando nada se haya alegado ni opuesto las
excepciones respectivas, porque la falta de stas o su
improcedencia, no impone el tener por eficaz la accin ejecutiva,
dada la naturaleza y fundamentos de sta, que no nace ni toma
fuerza por la inexistencia de aqullas. Tal potestad la tienen tambin
los Tribunales de Apelacin y el de Casacin.
Corroborando lo anterior, dentro de su labor de hermenutizacin
y funcin nomofilctica expres: La falta de mrito puede
apreciarse en cualquier momento del proceso porque atae al Orden
Jurdico, que por ir contra Ley preceptiva y originar la nulidad
absoluta de lo actuado, puede resolverse aun de oficio: BJ. 287 y
288 de 1981 cons. 2.
El Tribunal de Apelaciones de Managua, dijo: ... el juez frente a
la demanda ejecutiva, debe examinar en primer lugar que el escrito
contenga los requisitos procesales que debe reunir toda demanda,
pero adems deber examinar el Ttulo que contiene la obligacin y
que trae aparejada ejecucin, en cuanto a los tres supuestos
(legitimidad de los sujetos, liquidez, exigibilidad y licitud), para
despachar o denegar la ejecucin. El Juez est en la obligacin de
no darle tramitacin, o rechazar de plano la demanda, conservando
la facultad oficiosa de denegar la ejecucin, an cuando ya la
hubieren admitido inicialmente, an cuando no se deduzca
oposicin, razn por la que, los Jueces y Tribunales pueden revocar
el auto solvendo que inicialmente dictaron o proveyeron cuando por
su estudio concluyan que a tal ttulo le faltan requisitos de fondo o
de forma, sin los cuales la ley no los considera como ttulo
ejecutivo suficiente. S. 9,15 a.m. 26 Ab. 1999 cons. 2, en Boletn
Informativo No. 2 de la CSJ. Sept. 1999, p. 92.
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Juicio Ejecutivo
El art. 4 LOPJ. ordena con inexorabilidad: La Constitucin es la
norma Suprema del ordenamiento jurdico y vincula a quienes
administran justicia, los que deben aplicar e interpretar las leyes
segn los preceptos y principios constitucionales. Se mantiene esa
postura en los arts. 1, 6, 8, 9, 10 LOPJ.
El Art. 14 LOPJ. ordena: Jueces y Magistrados en toda
actuacin, cualquiera sea la naturaleza del proceso, brindarn las
garantas necesarias a las partes para la adecuada defensa de sus
derechos.
Ergo, la supraordinacin o supraordinamiento y la heteronoma
Suprema es de innegabilidad absoluta: estamos ante una mirfica
nueva interpretacin de toda ley, emergente de esta norma,
vinculatoria de la vinculante. Es la eclosin de una jurisdiccin
constitucionalizada.
El derecho de defensa es un Derecho Humano indispensable: BJ.
233 de 1996 cons. 5.
Nuestro desidertum: la interdiccin de la indefensin en todos
los mbitos. Nuestra desiderata, la aplicacin de esas Garantas y
Principios constitucionales en todos los juicios. De lo contrario, la
LOPJ. sera flatus vocis: ley neonata, pero mortinata. Plausible,
pero inservible.
En otro Prendario, con ecuanimidad pasmosa, dijo: Segn
criterios vigentes en BJ. 12012 y 12013 Cons. 3, la Corte Suprema
reitera lo dicho en Sent. 12 m. de 13 Marzo 1930, que no queda
cerrada la jurisdiccin del Juez para reconsiderar el provedo por el
cual despach ejecucin, si estima que el ttulo no presta mrito
ejecutivo, aun cuando el ejecutado no hubiese opuesto excepciones
al respecto, porque la falta de stas o su improcedencia no impone
siempre de modo ineludible el tener por eficaz la accin ejecutiva:
Sent. 72, de 12 m. 6 Nov. 1997 cons. 2.
Juicio Ejecutivo
una fuerza tal que slo haga necesaria la sentencia para resolver
sobre hechos posteriores que pueden modificar o extinguir la obligacin primitiva. Por ende, un estado que slo puede mirarse como
prueba incompleta, no presta mrito ejecutivo y debe demandarse
en juicio ordinario. BJ. 6044 cons. 2; 6139, 11214 cons. 5.
En la va ejecutiva no procede el incidente de verificacin del
documento privado, porque la exigibilidad del ttulo debe existir al
momento de despacharse ejecucin. BJ. 11214 cons. 5.
La exigibilidad del ttulo debe constar al momento de despachar
ejecucin, sin que puedan subsanarse con posterioridad todos o
algunos de los requisitos indispensables establecidos por la ley
para que tenga mrito ejecutivo, ya que la litis se concreta a
averiguar si las excepciones existan o no en el momento en que se
reclam el cumplimiento en la va ejecutiva. BJ. 11 a.m. 3 Nov. de
1961 cons. 3.
Se declara la falta de mrito ejecutivo si se present nicamente
la escritura de subrogacin y hasta despus de la oposicin se
adjunt la escritura de adeudo: BJ. 19283.
La exigibilidad del ttulo debe existir al momento de
despacharse ejecucin: 20707 cons. 3.
Devolucin del Ttulo
El problema de la devolucin o desglose del ttulo, puede plantearse trifsicamente, como un ante, durante o un post de la ejecucin.
1) Como un ante: es formal y legalmente un imposible jurdico. En
la praxis es frecuente observar que algunos litigantes en su
demanda solicitan la devolucin del ttulo, previo cotejo, quiz
animados por el art. 41 Pr., o por apoyatura en el 93 inc. 2 y 3, o 98
Pr., o bien lo presentan ya cotejado va notarial (Decretos No. 1690,
Gaceta 5 Jun. 1970, y No. 1556, Gaceta 10 En. 1985).
Lo consideramos un imposible jurdico, porque en materia
ejecutiva el ttulo debe rolar original y no clandestino. La fotocopia
no trae aparejada ejecucin BJ. 237 de 1976, 214 de 1984.
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Juicio Ejecutivo
permitido devolver a la parte un documento... presentado como la
base del juicio ejecutivo, sino en el caso en que la sentencia
definitiva, sin declarar con lugar la ejecucin, le haya dejado valor
al documento como podra suceder en el caso de que no estuviera
vencida la obligacin u otro similar que no termina con la accin...
Juicio Ejecutivo
El art. 1686 inc. 1 Pr. est en parataxis con el art. 1125 inc. 1 Pr.
y 2364 C y ss. La Escritura Pblica para su fehaciencia debe
autorizarla un Notario: art. 10 LN.; en su respectivo Protocolo: 15
inc. 1 y 4; 17 y ss. LN.; numerado correlativamente: 15 inc. 7 LN.;
con numeracin ordenada y orden cronolgico: 21 LN., es nula o
sin valor alguno, en caso contrario: 2365 y 2368 C. BJ. 4195, 12 m.
27 Nov. 1923. Si no concurren todas las solemnidades externas
indispensables para su validez, se declarar nula en todas sus partes
y no slo en una: 2371 C. y 67 LN.
El mrito ejecutivo se confiere a la Escritura Pblica Original o
de primera saca, otorgada segn las leyes. Esa originalidad no se
refiere a la extendida en el Protocolo. Este queda bajo la
conservacin del Notario, quien no puede confiarlo a nadie, menos
anexarlo a un juicio a guisa de ttulo: art. 15 inc. 3 LN., por ende,
no es ese Original el dotado de ejecutividad.
Copia o testimonio es el traslado fiel de la escritura matriz dada
a los interesados: contiene su texto ntegro rubricado por el Notario,
con expresin al final del nmero de la copia; nombre de la persona
y fecha en que se da, con las salvaturas respectivas; firma y sello
del Notario: 38 LN. BJ. 461 de 1975, BJ. 18316 cons. 2. Para su
validez debe expedirla un Notario competente: Slo el fedatario a
cuyo cargo estuviere el respectivo Protocolo puede hacerlo: 2365
C., 40 LN., BJ. 514 de 1964.
Si tiene impedimento designar al Cartulario que la compulsar;
si no lo hace, el interesado escoger pasadas veinticuatro horas; si
hay desavenencia, lo har el Juez de Distrito del domicilio del
Notario; si ste falleci o estuviere fuera del pas, lo designar el
interesado o el Juez, en su caso: la Copia se sacar del archivo
respectivo: 40 LN. BJ. 514 de 1964.
Esta puede extenderse manuscrita o por cualquier medio
mecnico: dactilografa, etc. Decreto 1290 de 1967 y sus reformas.
BJ. 405 de 9 Dic. 1965.
En conclusin, la Escritura Pblica Original o de primera saca
dotada de ejecutividad, es el primer testimonio sacado del Protocolo
del respectivo Notario. Tambin estn pregnadas de ejecutividad,
las copias posteriores sacadas del mismo Protocolo con las
formalidades legales: 1686 inc. 1 Pr. Cabe analizar, la
susceptibilidad o no, de poder librar ad libitum ms de una copia:
31
Juicio Ejecutivo
Podran aparecer testimonios de antigua data certificados por
dos cartularios: En esta casustica, la Certificacin har fe aun
contra terceros, con las salvedades legales; sin perjuicio de ser
impugnada por la exactitud de la copia: 2369 C. BJ. 214 de 1996
cons. 3.
La fuerza probatoria de la copia de copia, ser apreciada por los
Tribunales, segn las circunstancias: 2378 inf. C.
Cuando se dudare de la autenticidad de un documento pblico
que carezca de matriz y no pudiere ser reconocido por el
funcionario expedidor, podr pedirse el cotejo de letras. Si no
hubiere documento indubitado con que hacerlo, se tendr por eficaz
el documento: Art. 1191 Pr.
Las limitaciones del art. 39 LN., sobre la expedicin de
testimonios de obligaciones multiexigibles, se debe a la
extraordinariedad del Juicio Ejecutivo, donde el deudor no tiene
intervencin antes del auto solvendo y sera ejecutado sin orsele,
por vedamiento del art. 1698 inc. 1 y 2 Pr.
Si se declara que no hay mrito ejecutivo en el documento
bsico acompaado a la ejecucin por ser este una segunda copia
librada sin la autorizacin judicial, ni tiene los requisitos que
prescriben los Artos. 1685 y 1686 Pr. y 39 LN., es improcedente la
casacin en el fondo: BJ. 178 de 1981.
Art. 1686 inc. 2 Pr.
2) Pertenecen a la primera clase de instrumentos ejecutivos: Las
disposiciones del Testamento en todo lo que no sea favorable a
la testamentara, y en cuanto se trate de obligaciones lquidas
respecto de personas determinadas.
Estamos ante la ejecutividad testamentocntrica. Sobre la
etimologa hay criterios encontrados. Sostienen unos, que deriva de:
Testatio mentis, Testimonio de la voluntad o de la mente. En
efecto, el testamento manifiesta la postrer volicin del otorgante:
(Manuel Somarriva Undurraga).
Koschaker, habla incluso de resucitar al testador Lalienazione
della cosa legata, pg. 151). Aulo Gelio, se burlaba de esa etimologa. Conspicuos tratadistas sostienen, que deriva de Testis:
33
Juicio Ejecutivo
propio contexto del testamento con prescindencia de las circunstancias exteriores: T. 3, p. 256.
Derecho sucesorio es el conjunto de normas que rigen la transmisin del patrimonio del causante, a manos del sucesor mortis
causa. Sucesin por causa de muerte es la transmisin del todo,
parte, cuota, o cosas especiales integrantes del patrimonio de una
persona difunta, en pro de una o ms personas determinadas,
actualmente vivas, que aceptan dicha transmisin. Es un modo de
adquirir complejo que requiere la concurrencia de varios elementos
que, pese a producirse diacrnicamente, retrotrense en sus efectos
a un instante nico, el momentum mortis.
No hay solucin de continuidad en el terreno jurdico en cuanto
a la transmisin..., eso es exacto en derecho, pero solamente en
derecho.... La posesin hereditaria de pleno derecho se le concede
al heredero antes de toda toma de posesin efectiva. (Mazeaud, V.
3, p. 83, 85 y 94).
El nombre Derecho Sucesorio o de Sucesiones, no es apropiado.
Debera decirse Derecho Hereditario, que gira alrededor de un
concepto ms exacto: el concepto cntrico de herencia. Herencia y
Sucesin, tienen coincidencia hasta cierto punto, mas no hay
identidad absoluta. Sucesin tiene concepcin genrica, Herencia,
es especfica, por ello, la terminologa Derecho Sucesorio, para
referirse a la sucesin mortis causa, es sinecdquica y anfibolgica.
El fundamento de las sucesiones es la necesidad de perpetuar los
patrimonios allende los lmites de la vida humana (Jos Castn
Tobeas, T. VI, Vol. I).
Sucesin es la transformacin meramente subjetiva de una
relacin jurdica. Ese cambio subjetivo implica que el derecho del
ltimo traiga su causa del anterior, y est como condicionado por l,
y derivado de l. Donde falte este sinalagma habr sustitucin o
sucesin temporal y material o fctica, mas no sucesin jurdica
(Friedrich Karl Von Savigny).
El supuesto eidtico es la muerte. No puede abrirse sucesin de
una persona viva: viventi nulla est hereditas (Ludwig Enneccerus).
El Testamento per se, no tiene siempre mrito ejecutivo:
Unicamente lo tiene en lo atingente a la creacin de obligaciones en
contra de los herederos, en lo que perjudique al caudal relicto.
35
Juicio Ejecutivo
mismo Testamento: arts. 330, 346 y 979 inc. 2 C. Si se alega su
Falsedad y no se prueba, conservar en absoluto toda su fuerza BJ.
262 de 1914.
Si el Testador dispuso que se perder el legado si se demanda al
heredero o si se impugna el testamento, esto no surte efecto si lo
demandado es la entrega del legado BJ. 986 de 1915 cons. 1.
El testamento presta mrito ejecutivo a favor del legatario y
contra el herederos. Si ste alega su nulidad, debe probarla BJ.
14167 de 1948.
El testamento presta mrito ejecutivo para exigir el pago, si no
se prueba que en ese caso la ley autoriza su demora BJ. 2068 de
1918.
Si se ejecuta al heredero para el pago de lo legado, no puede
oponer que eso no era del testador ni que el testamento no est
inscrito, si lo haba consignado y se impugn por incompleto BJ.
2120.
Presta mrito ejecutivo aunque no se presente el inventario, si de
los autos aparece que fue hecho. No es necesario demandar en el
juicio de testamentara. El trmino de espera del legatario es de
noventa das: art. 1273 C. BJ. 12829 de 1945.
Estando pendiente el inventario, el legado no es exigible BJ. 196
de 1964 cons. 5.
Puede exigir la entrega por derecho propio, la persona a la que el
testador orden que se le entregue, aunque no sea l el legatario,
sino otra persona, ya que no es diputado para recibir el pago, ni
mandatario especial BJ. 12894 de 1945 cons. 1.
Antes de la particin, no se necesita demandar a cada heredero,
sino a todos como sucesores a ttulo universal BJ. 12894 cons. 2.
El testamento presta mrito ejecutivo, sin que pueda alegarse la
existencia de una condicin, por el hecho de que el testador haya
credo que eran suficientes dos cosechas para el pago de las deudas
y legados de cantidad BJ. 14244 de 1948.
No presta mrito ejecutivo el legado de cinco vacas paridas;
mientras el heredero no haga la eleccin, no est completo el ttulo
BJ. 19628 de 1959 cons. 3.
37
38
Juicio Ejecutivo
El art. 2378 C. seala la forma de graduacin. Si se desea
profundizar sobre este tpico desde el mbito extraejecutivo,
remitimos al lector a nuestro Libro La Prueba en Materia Civil.
Es abundante la jurisprudencia de que la simple Certificacin
Registral no suple al ttulo, por lo que no sirve como prueba BJ. 206
de 1965 cons. 2, BJ. 8770, y:
No presta mrito ejecutivo una Certificacin Registral, si se
perdi el primer testimonio y el Notario est ausente. Debe sacarse
segn las prescripciones del 1143 Pr. citando a la contraria y
decreto judicial ordenando la compulsa con el Registro: art. 1686
Pr. BJ. 383 de 1986.
La Certificacin Registral no suple al ttulo, salvo prueba de la
prdida del protocolo y escritura original, y que el traslado se haga
segn el 1143 Pr. con citacin contraria y decreto judicial para
compulsarlo del Registro, segn el art. 2358 y 2359 C. BJ. 7764 de
1931, 8770 de 1934, 9468 de 1936, 14736 de 1949, 15663 de 1951,
BJ. 202 de 1965.
La certificacin no presta mrito ejecutivo ni prueba el vnculo
entre acreedor y deudor: BJ. 176 de 1975 cons. 6, cita al BJ. 17014
y 15193; 449 de 1985, 283 de 1986.
Art. 1686 inc. 4 Pr.
IV): La topografa tetrmera de la ejecutividad, ubica como
ltimo instrumento de la primera clase que trae aparejada ejecucin:
Al emanado de pas extranjero, cuando as se hubiese establecido
por Tratados y estuvieren asistidos de los requisitos que exige el art.
1129 Pr.
El portador legtimo de un instrumento pblico forneo (o
forense), debe tener presente dos puntos de toral importancia al
momento de demandar:
I)
II)
39
Juicio Ejecutivo
Art. 403. La fuerza ejecutiva del documento se subordina al
derecho local.
Se aplican los arts. 401 y 402 inc. 3 C.Bust., en Sent. No. 86, de
23 Sept. 1998 cons. 2.
El art. 1129 Pr. contiene mutatis mutandis la misma ordenanza
del art. 402 C.B. salvo el inc. 4 de aqul que exige corroboracin
del documento con Certificacin al pi del Ministro Diplomtico o
Agente Consular nuestro, o en su defecto del Ministro de negocios
extranjeros del pas expedidor, sobre la autenticidad de la firma del
funcionario autorizante. La firma que autorice la Certificacin
dicha, ser autenticada por el Ministro de Relaciones Exteriores de
Nicaragua.
Es de cardinal importancia tener presente, que:
A) Cuando un testimonio se expida con las formalidades legales por
Notario Extranjero, bajo su sello y firma, debidamente
autenticada, har plena fe en Nicaragua: art. 13 Pr.
B) La prueba de su autenticidad, estar sujeta a nuestras leyes: 25
Pr.
C) Si nuestra ley exige instrumento pblico para prueba que deba
rendirse y producir efecto aqu, no valdrn las escrituras
Privadas, sea cual fuere su fuerza en el pas de otorgamiento: 27
Pr.
El art. 402 inc. 2 C.B. y 1129 inc. 2 Pr., se refieren a la aptitud
y capacidad legal para obligarse. Para la percepcin jurdica de su
connotacin terminolgica, diremos:
1) Atendiendo al dato semntico, se llama estado de una persona,
a determinadas cualidades que la ley toma en consideracin para
atribuirle ciertos efectos jurdicos: las cualidades de francs,
casado, mayor de edad, son estados jurdicos. El lenguaje cientfico
denomina as a las cualidades inherentes a la persona (Planiol y
Ripert).
2) El estado (status o conditio), se distingue esencialmente de la
capacidad, en:
A) El estado considera a la persona en sus relaciones con un grupo
determinado o con sus miembros.
41
Juicio Ejecutivo
Se divide dicotmicamente en Capacidad de goce y de
ejercicio. Aquella, es la aptitud para poder disfrutar de los derechos
que confiere la ley. Esta, la aptitud para ejercer y hacer valer por s
mismo los derechos y obligaciones de los que se es titular. Estas
concepciones se refieren al derecho sustantivo. Al refractarse a lo
procesal, la primera se traduce en la capacidad para ser parte: se
vincula con la legitimatio ad causam, con las partes sustantivas de
la relacin litigiosa; la segunda se traduce en la capacidad procesal:
se vincula con la legitimatio ad proccesum, atae a las partes
formales de la mera relacin procesal.
Es evidente que el concepto de capacidad para ser parte se
relaciona con la parte material y, por el contrario, la capacidad
procesal est vinculada con la parte formal (Gmez Lara).
En el ejercicio de la accin procesal slo se exigirn los
presupuestos de capacidad para ser parte y capacidad procesal:
art. 21 inc. 2 LOPJ.
En materia de status y capacidad civil adoptamos el Estatuto
Personal de la Nacionalidad. En Derecho Internacional Privado, el
sistema de los estatutos est integrado por el rgimen resolutorio de
las cuestiones de competencia entre diversos pases y los conflictos
originados por la disparidad de leyes nacionales en cuanto a
personas, cosas y actos jurdicos.
El estatuto personal es el rgimen jurdico que establece y
regula la nacionalidad, condicin y capacidad de las personas ante
la pluralidad de legislacin internacional. La Ley personal o
nacional es la Ley del pas de origen, cuando produce efecto
extraterritorial (Cabanellas).
Se llamaba statutum in rem (real), a las disposiciones referentes a los bienes; y statutum in personam a las disposiciones
referentes a las personas. Primigeniamente, en conflictos estatutarios no se daba preponderancia a ningn Principio particular: A
cada conflicto se le buscaba la solucin ms adecuada segn las
peculiaridades casusticas. Esto fue variando pro tempore, as:
Bartolo (1315 -1357), fue el primero en dar a estas materias
solidez, amplitud y completez de teora de conjunto. La imponencia
de su Obra, domin hasta el siglo XVI.
43
Juicio Ejecutivo
Es el lugar donde habita una persona y tiene su morada: su
asiento principal (Merlin).
Es el lugar de la morada de una persona (Domat).
Es el lugar donde una persona ha establecido el asiento
principal de su morada y negocios (Pothier).
El domicilio individualiza a la persona desde el punto de vista
territorial (Bonnecase).
Muchos afirman que el Art. VI T.P.C. prevalece porque el art.
2142 Pr. ordena que no deroga ninguna disposicin Civil. En efecto,
ordena: Se deroga toda disposicin referente a enjuiciamiento
civil, a materias tratadas en este Cdigo, excepcin hecha de las
contenidas en el Cdigo Civil vigente.
Excepcin hecha del Cdigo Civil. La excepcin es innegable,
e infieren, ictu oculi, que no hay derogacin del VI T.P.C.
Respetando esa postura ttica (no ttrica), la creemos desacertada
por hacer pretericin de una recta exgesis, ya que aun siendo
inconcusa la vigencia de la excepcin, la solucin es analticamente
delibatoria y capilar y no profundiza en la mens legis.
Sostenemos que el art. 24 Pr. prevalece porque la excepcin del
2142 Pr. es slo adjetiva, procedimental, y no cubre al art. VI
T.P.C. Dentro de una integral reactogenicidad, ntese que
excepciona slo las normas civiles referentes a enjuiciamiento.
As lo dice expresamente. A stas no las deroga. Por el contrario, a
las sustantivas s las derog, y el art. VI T.P.C., es de sabor
innegablemente sustantivo. Apoya nuestra tesis el art. 27 C.Bust. de
1928, posterior a ambos Cdigos, cuando ordena: La Capacidad de
las personas se rige por su ley personal.
Ley personal es la Nacional, la del pas de Origen, con efecto
extraterritorial. Corrobora an ms nuestra tesis el art. 402 inc. 2
C.B. Por ello, respetuosamente disentimos de los que sostienen la
tesis contraria, amn de que ira contra la isonoma Constitucional:
art. 27 Cn.
El art. 102 del Cdigo Civil francs, dice: Domicilio es el lugar
del principal establecimiento. El centro de intereses econmicos o
profesionales. Es una concepcin pecuniocentrista, y por ello, la
regla de la unidad del domicilio, no es absoluta.
45
Juicio Ejecutivo
La tipologa del 1687 Pr. confiere exequibilidad al aviso
expedido por oficinas finiquitadoras de cuentas. Su gnesis no es
contractual o volitiva, sino puramente legal. Es la potestad de
imposicin tributaria, el poder-deber de emanar normas que
instituyen y regulan un tributo (Massimo Severo Giannini).
El tributo est constituido por un prestacin coactiva
patrimonial, o reducible a tal. Ah donde no existe coactividad,
estamos fuera del campo tributario strictu sensu (Zingali, T. V).
El presupuesto de la tasa es el hecho en s del ejercicio de una
funcin estatal fundamental. La tasa se debe a ttulo de contribucin
a los gastos del ente pblico, ocasionados en cuanto ste existe y
acta (Achille Donato Giannini).
No puede distinguirse ontolgicamente la tasa del impuesto, en
que ste ltimo tiene una relacin jurdica formada entre el ente
imponente y el contribuyente, en cuanto surge una obligacin ex
lege a cargo de ste. Debe distinguirse entre deber y obligacin
(Casetta).
Las normas impositivas se limitan a fijar una serie de
presupuestos cuya verificacin seala la exigibilidad de la
contribucin o la referibilidad a un determinado sujeto, a la cual no
puede atribuirse eficacia negocial, sino de condicin o imposicin.
Prestan mrito ejecutivo los recibos por impuestos municipales
si estn firmados por el tesorero: BJ. 496 de 7 Nov. 1977.
Es renovable la demanda por impuestos rechazada por no
especificar las mercaderas gravadas y las fechas. Un tesorero
puede firmar recibos por impuestos anteriores: BJ. 20075.
Los Recibos por impuestos municipales son ejecutivos, aun
cuando firme el Tesorero actual y no el de la poca a que el recibo
se refiere. Como el Plan de Arbitrios es Ley no necesita presentarse
en el juicio. Prescriben segn el art. 918 y 919 C. y se computa
desde que vencen, no desde que se pasan al Tesorero para su cobro:
BJ. 12875 cons. 3 y 4.
El art. 918 C. es aplicable para la prescripcin del impuesto de
ventas: BJ. 81 de 1982, 501 de 1982.
Tiene ejecutividad contra la Municipalidad un Recibo con el
dse del Alcalde, debidamente registrado, porque el 1687 Pr., no es
47
Juicio Ejecutivo
1) El documento privado reconocido judicialmente o mandado
tener por tal segn la Ley.
Es de fcil deteccin ictu oculi que realmente no es el
documento privado el pregnado de fuerza ejecutiva, sino la
confesin de su certeza o reconocimiento ante el Juez competente
de que en ese documento, una persona con capacidad legal,
confiesa una obligacin exigible.
Previo al reconocimiento carece de ejecutividad: Un nodocumento. Este es su carcter patognomnico dentro de la
semitica jurdica: exige un procedimiento previo preparatorio,
teleolgicamente ejecutivo y legalmente estatuido que confiere
valor a su valor intrnseco, y retroaccionando sobre su estructura, lo
convierte en documento con valor de Escritura Pblica: 1151 Pr.
Es una especie de confesin: confiesa la firma y el contenido;
equipara al in jure confessus, con el judicatus. Puede ser:
A) Voluntario: arts. 1151, 1153 inc. 2 y 4, 1158, 1167 y 1169 Pr.
B) Ficto (poena recogniti): especie de radioscopia de la mente, pena
la contumacin; opera la actividad sucednea estatal como eplogo
a la incertidumbre documental. Cesa la preexistente situacin de
inobservancia del derecho. Comprende varios casos, si el firmante:
1) Rehusa comparecer sin justa causa excusante ante el Juez
competente, requerido dos veces por ste: (es el poder-deber de
proveer): 1152 inc. 1 Pr.
2) Si no negare categricamente su letra o firma o que de su orden
se puso, o el hoeres o causahabiente, la letra o firma de su autor, o
certeza de la deuda, contestando evasivamente: 1158, 1159, 1217
inc. 2 y 1159 Pr.
3) Si comparece al Juzgado y requerido para reconocer, se retirare:
1209 y 1160 Pr.
4) Cuando negando el documento, o que de su orden se sign, o el
causahabiente o heres no reconociere la letra o firma de su autor, o
certeza de la deuda, se declarare verificado: 1162 y 1173 y ss. Pr.
5) Si por incompetencia del Notario la Escritura es defectuosa y el
citado no comparece. El Juez lo expresar as e ir a la Oficina de
aqul a copiar ntegra la Escritura y firmas, resolviendo a
continuacin: 2380 C. y 1167 inc. 3 Pr.
49
Juicio Ejecutivo
ecumnica, ha adoptado diacrnicamente dos criterios que
resumimos as:
A) Para que tenga mrito ejecutivo, debe reconocerlo la parte a
quien se opone, o sea, el Mandante, a quien se citar primero:
BJ. 564 de 1914 cons. 1.
B) Si el ex-mandatario reconoce su firma puesta en nombre del exmandante, obliga a ste, aun cuando ya no tenga el poder, si
firm cuando lo tena: BJ. 4381 cons. 4 y 5; 4383, 7638, 9688,
17992.
Una firma que agrega la expresin y Compaa Limitada,
presta mrito ejecutivo contra la empresa, aunque la reconocida no
sea la firma de ninguno de los socios, ya que no se trata de una
obligacin personal de stos BJ. 6871 cons. I.
Un documento privado protocolizado tiene fecha cierta, pero no
carcter de reconocido: BJ. 8776.
Aun si el deudor renunci a su domicilio, el reconocimiento
debe pedirse ante el Juez competente. Hecha la protesta por
incompetencia, el reconocimiento ficto no presta mrito ejecutivo
BJ. 19622, 19581.
La renuncia al domicilio, no surte efecto, sino hasta despus del
reconocimiento: BJ. 13850 de 1947.
Para reconocer el documento suscrito por un difunto, es
competente el Juez de su ltimo domicilio, aun cuando hubiese
renunciado a su domicilio BJ. 9060.
Si es nula la citacin con base en la cual se declar el
reconocimiento ficto, el documento no presta mrito ejecutivo: BJ.
2948 de 1920, 9909 de 1937 cons. 2.
No obstante, existen documentos privados que no requieren del
reconocimiento para adquirir ejecutividad, como la Prenda Agraria
o Industrial: Slo exige apud acta, autenticar las firmas de los
contratantes, o que comparezcan personalmente ante el Registrador
a inscribirla. Hecho esto, tendr fuerza de instrumento pblico sin
previo reconocimiento: art. 5 Ley 6 Ag. 1937.
51
Juicio Ejecutivo
Un pagar civil a la Orden, puede ser endosado. BJ. 161 de 1972
y BJ. 14259.
Si en el texto no expresa el monto adeudado no presta mrito
ejecutivo, aunque aparezca en cifras en la parte superior izquierda.
No todo lo dispuesto en cuanto las letras es aplicable a los
pagars, porque hay normas especiales sobre stos. No se considera
como simple documento privado por la falta de la cantidad; y no
sera exigible por faltarle fecha de vencimiento. BJ. 206 de 1972
cons. 3.
No es necesario el protesto para ejecutar al firmante del pagar a
la orden. Eso es necesario slo para demandar al librador, quien es
el primer endosante: 1688 No. 2 Pr. BJ. 2441 cons. 2.
Si no se puso en la antefirma las palabras por procuracin o las
iniciales respectivas eso lo llena el hecho de haber puesto en el
texto del pagar que la obligada era la Empresa, adems de que se
impuso el sello de la Empresa, al que no se le neg legitimidad BJ.
54 de 1975 cons. 5.
En juicio ejecutivo sobre Letras, pagars, etc., adems de las
excepciones del 1738 Pr. pueden oponerse las referentes al orden de
los juicios, como incompetencia, falta de personera y
litispendencia: BJ. 12784.
Es interlocutoria la sentencia que deniega mrito ejecutivo por
faltar el protesto: BJ. 3326 y 4607.
El portador de una Letra endosada pura y simplemente a su
favor es el dueo de ella. BJ. 12290 cons. 2.
Una vez negado por el aceptante el pago de la letra vencida y
exigible, se levantar el acta notarial de protesto: art. 141 LGTV.
BJ. 418 de 21 Marzo 1975.
Autorizada el acta de protesto la letra constituye ttulo ejecutivo:
BJ. 419 de 1975.
Las letras y pagars son ttulos de normal usanza en el trfago
jurdico. Las Libranzas y Vales, estn en vas de extincin o
extintos; su obsolescencia es innegable, han sido desplazados del
trfago comercial.
53
Juicio Ejecutivo
El ltimo instrumento dentro de la arquitectura
hexaclasificadora del 1688 Pr., es la certificacin de la copia
prescrita en el art. 1034 inc. 3 Pr., con las formalidades legales; y
los documentos registrados segn los Arts. 182 y 183 R.R.P., sin
necesidad de reconocimiento.
El art. 1034 Pr. se refiere al Libro Copiador de Documentos
Privados, donde se copian los que presenten las partes en los juicios
o diligencias, autorizndolas el Juez y Secretario, o Presidente de
Tribunal, en su caso. Si la copia es de Escritura Privada reconocida
o mandada tener por tal, su certificacin har plena prueba en caso
de prdida, si se incluye la correspondiente resolucin. Igual fuerza
tendr el documento en las mismas circunstancias si fuere transcrito
en el Libro con conocimiento del suscriptor o de su apoderado,
debiendo mencionarse esto en la copia.
Su valor probatorio est circunferido a la prdida de la
Escritura, por ello el art. 1034 inc. 4 Pr. estatuye: Fuera de los
casos que se acaban de expresar, la certificacin slo podr
estimarse como presuncin humana. Esta no sirve para probar
actos que deben constar por escrito: 1386 Pr. BJ. 20630 cons. 8.
El art. 182 RRP. ordena copiar en el Libro ad hoc registral: la
fecha, la obligacin, deudores y acreedores, firmas, testigos de
identificacin, en su caso. Los firmantes se presentarn personalmente. El documento as registrado tiene los mismos efectos que el
reconocimiento judicial: 183 RRP.
Para la inscripcin de documentos privados, se observarn las
solemnidades del art. 182 y ss. RRP. No se exige la concurrencia
del remitente, ya que para su autenticidad, es otro el medio que
ordena la ley. La inscripcin es slo para darle fecha cierta. BJ. 595
de 15 Marzo 1963.
Salvo en Prenda Agraria, los Notarios no pueden autenticar
firmas en documentos privados, slo darles fecha cierta. Su
Registro segn el art. 182 y 183 RRP. produce los mismos efectos
que el reconocimiento BJ. 373 de 8 Ag. 1969.
Un documento privado con la frase Ante M, no tiene fecha
cierta, ya que no se ajusta a la ley de 17 Abril 1913: BJ. 1081 de 17
Feb. 1916.
55
2)
Juicio Ejecutivo
En jurisdiccin voluntaria no opera la cosa juzgada: arts. 553,
572 y 1119 Pr. BJ. 227 de 1980 cons. 3.
Condicin sine qua-non para la efectividad de la funcin judicial
es la cosa juzgada, caracterizada por la inimpugnabilidad, inmutabilidad y coercibilidad. La independencia del Poder Judicial, la
obligatoriedad de sus resoluciones y la seguridad jurdica que
proporciona la cosa juzgada son elementos consustanciales al
Estado de Derecho y condicin sine qua non para su consolidacin(Julio Ramn Garca Vlchez, Reforma Constitucional...,
pgs. 61, 62, 67).
... la seguridad jurdica slo se logra en los Estados de
Derecho, en los de rgimen autocrtico y totalitario, las personas
estn siempre sometidas a la arbitrariedad de quienes detentan el
poder (Garca Vlchez, Control Constitucional y Seguridad
Jurdica, pg. 14).
Las leyes tienden desde la perspectiva axiolgica al jushumanocentrismo, alejndose del sistema jurdico formal de categora
simblica. La cosa juzgada es un Principio dimanante de la
Seguridad Jurdica, la cual es uno de los valores fundamentales
coexistentes en el vrtice de la axiologa jurdica.
La cosa juzgada hace legalmente cierta la existencia o
inexistencia de la relacin jurdica que declara: art. 2358 C. BJ. 282
de 1987.
Sentencia firme es la que ya no admite ningn recurso. Vencidos
los trminos para preparar, interponer o mejorar cualquier recurso,
sin utilizarlo, quedar de derecho consentida y producir cosa
juzgada la resolucin respectiva, sin necesidad de declaracin
expresa sobre ello: arts. 437 al 439, 174 y 176 Pr.
La cosa juzgada se limita a lo resolutivo del fallo y no a sus
fundamentos. BJ. 78 de 1962, 15198, 15193, 14658. Exige triple
Identidad: de partes, de objeto y de causa. Esta es el fundamento
inmediato del derecho deducido en juicio: art. 2360 y 2361 C. y
1121 inc. 2 Pr.
La ejecutoria se librar con noticia de la contraria; se encabezar
en nombre de la Repblica, insertando las sentencias firmes y las
anteriores complementarias: art. 439 y 441 Pr.
57
Juicio Ejecutivo
lquida, lcita y exigible en el momento en que se instaure el juicio.
BJ. 345 de 28 Mayo 1970.
No es transigible la validez del matrimonio, los derechos
irrenunciables, ni el estado civil, salvo los derechos pecuniarios
deducibles de ste: art. 2185 C.
Es nula la transaccin basada en documentos que son declarados
falsos; sobre delito, dolo o culpa futuros y la accin civil derivada
de ellos; sobre herencia futura, preapertura de la testamentara, y el
derecho de alimentos, salvo las pensiones ya debidas: art. 934, 938,
1239, 2186, 2187 inc. 1, 2473 inc. 2 y 2734 C.
En las clusulas transaccionales opera la indivisibilidad. Si una
se anulare, invalidar toda la transaccin: utile per inutile vitiatur; si
el ttulo es nulo, el acto es rescindible, salvo que se haya paccionado sobre ello: Es nula si versa sobre negocio fallado por sentencia firme ignorada por cualquier interesado. No obstante, la pactada entre acreedor y deudor extingue la fianza, aunque el fiador ya
estuviese firmemente condenado: 2187 inc. 2, 2188, 2194 y 2196 C.
La aparicin de nuevos ttulos no es causa rescisoria, salvo mala
fe de la otra parte; ni es demandable su valor o subsistencia, sin
asegurar de previo la devolucin de lo recibido a virtud de dicho
convenio: art. 2189 y 2190 C.
Es permisible la stipulatio poena para el incumplimiento. Habr
lugar a sta, sin perjuicio de ejecutarse la transaccin en todas sus
partes, salvo pacto en contrario: 1985 y ss. y 2192 C.
Antipdicamente el art. 1991 C. ordena que antes de la mora, el
acreedor no puede demandar a su arbitrio el principal o la pena,
sino slo aqul; y ya en mora, no puede pedir coetneamente el
principal y la pena, sino cualquiera de ellos a su arbitrio, salvo
hayan estipulado la pena por el simple retardo, o que, por el pago de
sta, no se entiende extinta la principal.
Si slo se reclama la pena, sta no exceder en cuanta a la
obligacin principal. En los casos en que se permite el reclamo
coetneo, la pena no exceder de la cuarta parte. Si se cumpliere
parcialmente la obligacin, modificarse la pena en la misma
proporcin: art. 1992, 2002 y 2003 C.
El pactum transaccional puede efectuarse por mandatario
general judicial o especial: art. 3357 ord. 3 y 2200 C.
59
Juicio Ejecutivo
El caso del art. 3495 C. lo prev el art. 2521 C. Ambas normas
se refieren slo al apremio por depsito judicial, no al voluntario
BJ. 3451 de 5 Oct. 1921.
La decisin sobre la ubicacin del apremiado en un lugar
determinado, no admite casacin: BJ. 241 de 1969.
No cabe la casacin contra el decreto de apremio, ya que no pone
trmino al juicio BJ. 14901 de 1949, 16157 de 1952.
Es obligacin del ejecutor individualizar y detallar con
precisin los bienes embargados, expresando su calidad y estado
para su fcil identificacin. No existe ley que obligue al depositario
a proporcionar los datos que identifiquen dichos bienes; ni puede
ser apremiado para que indique el lugar y localice el predio
embargado; para esto no est prescrita la sancin del 2521 C. El
apremio slo procede si el depositario judicial no devuelve la cosa,
sin que sea jurdicamente lcito aplicar tal mandato legal a casos
diferentes, ni siquiera por analoga, porque las disposiciones
legales de carcter penal, no procede aplicarlas extensivamente;
son de aplicacin restrictiva. La identidad del inmueble debe
buscarse en el acta de embargo mediante los datos que el ejecutor
est obligado a consignar, obedeciendo lo prescrito por el art. 1713
infine Pr. BJ. 20806 y 20807 de 1961.
Las personas apremiadas no son reos rematados y no deben
confundirse con stos. Si no hay facilidades para separarlos, debe
resolverse lo conveniente segn el caso BJ. 19311.
Art. 1689 inc. 4 Pr.
El cuarto instrumento ejecutivo dentro de la divisin
pentamrica del art. 1689 Pr., lo constituyen: Los cargos declarados
lquidos por autoridad competente.
Estos cargos para su ejecutividad, requieren: I) liquidez, II)
competencia. Es lquida no slo la cantidad que actualmente lo es,
sino tambin la liquidable mediante simples operaciones aritmticas
con slo datos que el mismo ttulo suministre: art. 1694 Pr.
Competencia es la facultad de conocer de un negocio
determinado: art. 2 Pr. BJ. 456 y 457 de 1980. Es la posologa de la
jurisdiccin: Juzgados y Tribunales la ejercen con exclusividad en
los casos atribuidos por la ley: art. 11 LOPJ. Exclusivamente
61
Juicio Ejecutivo
excepcional: exige previo exequatur de la Corte Suprema. En
trminos generales, adoptamos el sistema de control limitado,
combinado con la reciprocidad y, en consecuencia, la Corte no se
erige, como en otros pases, en Tribunal Apelacional para revisar
del fondo del asunto, lo que en cierto modo equivale a negar la
ejecucin, y slo concederla a la sentencia nacional, aunque sta
tenga a aqulla como fundamento.
En Nicaragua opera as:
A) Si hubieren Tratados, stos regularn las sentencias ejecutables
y aun la forma de ejecucin. BJ. 89 de 1980, 454 de 1980, 29
de 1995, 62 de 1995.
La Corte Suprema ha dicho: Se afirma que el Pacto de San Jos
es ley constitucional, lo cual es inexacto. La Constitucin no le da
ese carcter. Lo que establece el art. 46 Cn. es que toda persona
goza de la plena vigencia de los derechos consignados en los
instrumentos que ah se mencionan, entre ellos el Pacto de San Jos,
pero no ordena que dicho pacto sea ley constitucional; stas son
(184 Cn.): La Electoral, la de Emergencia y la de Amparo. Esta en
su art. 5, ordena que la Constitucin prevalece sobre toda Ley o
Tratado Internacional: Sent. 11 a.m. 20 Dic. 1993.
El auto de pareatis se emitir sin gestin de parte o sin
sustanciarla si lo solicitare el Tribunal Internacional a travs de la
va diplomtica; el Ministerio de Relaciones Exteriores remitir a la
Secretara de la Corte Suprema, la documentacin correspondiente.
Al ordenar la ejecucin, la Corte sealar el Juez que la
cumplir: art. 112 LOPJ.
En defecto de tratados, las sentencias tendrn la misma fuerza
que se diere a nuestras ejecutorias en aquel pas: la reciprocidad es
un presupuesto para el auto de pareatis y la consecuente
ejecucin. La reciprocidad debe probarse: 2356 C. y 1079 Pr.
Juan J. E. Casasus, cuya tesis acoge nuestra Corte, seala: A
falta de tratados, debe tenerse en cuenta el principio de
reciprocidad; el que solicita el cumplimiento de una sentencia
extranjera debe justificar que en el pas de donde aqulla procede
no se niega, por ley, ni por jurisprudencia, el cumplimiento de las
sentencias extranjeras (T. 2, Vol. 2, p. 356).
63
64
Juicio Ejecutivo
Deber solicitarse al Tribunal competente previas las
formalidades que exija la legislacin interior. Contra la resolucin
cabrn los recursos que se conceden a las sentencias definitivas. El
Tribunal oir de previo, por el trmino de veinte das, a la
contraparte y a la Procuradura: 424 al 426 C.B.
Previa la traduccin de la ejecutoria, despus de or por tres
das a la contraparte y a la Procuradura, la Corte resolver, sin
ulterior recurso: 546 Pr. BJ. 299 de 1980, 29 de 1995.
Si fuere Mandamiento de Embargo, no se dar audiencia para
conceder el exequatur, si al reo se notific el exhorto y ya
transcurri suficiente tiempo para su comparecencia. Si apareciere o
se demostrare la existencia de alguna causal del art. 544, no se le
dar curso. Si fuere sentencia de Remate u otra similar, seguir las
reglas generales: art. 549 Pr.
La traduccin de documentos la regulan los arts. 17 LOPJ., 188,
1132 Pr., 33 L.Not., 2366 C., 29 C.Com. Art. 5 Ley 139 de
Noviembre 1991, BJ. 178 de 1980, 502 de 1977.
Los juicios e incidentes tramitados segn las leyes de otros
Estados de Centro Amrica, producirn aqu sus efectos en los
casos determinados por la ley: Art. 11 Pr.
Las sentencias, autos o fallos arbitrales de cualquier Estado de
Centro Amrica, tendrn aqu la misma fuerza que en el de su
origen, siempre que: Las expida Tribunal competente; sean
ejecutoriados en el lugar de procedencia; el reo haya sido citado,
representado o declarado Rebelde; no se opongan al orden pblico
o a nuestras leyes; preceda el exequatur; conste su autenticidad y
eficacia por el Vo. Bo. u otro signo aprobatorio dado por un
Tribunal Superior ordinario de aquel pas: art. 16 Pr. 423 y 432
C.Bust.
Para la ejecucin debe adjuntarse: Copia ntegra de lo resuelto;
de los pasajes indispensables acreditativos de que la contraria fue
oda o declarada Rebelde; del auto que declar la ejecutoria y de las
leyes fundatorias de la resolucin: art. 17 Pr.
El carcter ejecutivo de las sentencias dictadas en los otros
Estados de Centro Amrica y el juicio subsiguiente, se regirn por
nuestras leyes: art. 18 Pr. La ejecucin se tramitar en la forma
prescrita por la ley del Juez, para sus propios fallos: art. 430 C.Bust.
65
Juicio Ejecutivo
Inferimos que si el deudor estuviere ausente al momento de la
ejecucin exequatoriada, se le nombrar guardador ad litem ante
el Juez que seala el 266 inc. 16 Pr. tramitndose segn el art. 868
Pr.
A) Si se tratare de una Compaa, el nombramiento se har en el
domicilio de sta y no en el de su Representante ausente BJ. 432 de
1968. El nombramiento de Representante Legal, debe hacerse por el
Juez que conoce del asunto BJ. 15825 de 1951.
B) Si el deudor estuviere en el extranjero, no puede nombrrsele
guardador ad litem; debe notificarse por la va Diplomtica BJ.
20785 de 1961.
C) El Juez har el nombramiento, aun cuando extraoficialmente
sepa que esa persona est en otro lugar BJ. 14935 de 1939.
Si el reo es ausente declarado, se proceder con los que tienen la
posesin de sus bienes o su administracin legal, siguiendo los
mismos trmites del juicio respectivo: art. 1420 Pr. Si el deudor se
oculta, se aplicar el art. 377 inc. 2 C., 763 y 870 Pr.
Cuando al que se pida una cuenta estuviere representado por
apoderado o guardador especial, no cabr el apremio corporal: art.
1414 Pr.
Quinta clase: Art. 1685 inc. 5 Pr.
El quinto instrumento de la pentaclasificacin ejecutiva, es: la
confesin judicial, real o ficta.
La Confesin puede ser judicial o extrajudicial. Debe recaer
sobre hechos personales del confesante; ste debe tener capacidad
legal para hacerla: art. 1200 Pr. y 2405 C.
a) La capacidad atae a la clusula especial para confesar: BJ. 267
de 1964.
b) Un guardador ad litem no puede absolver posiciones BJ. 463 de
1981.
c) Si confiesa hechos no personales carece de eficacia legal BJ.
19306 de 1958.
Se articula mediante posiciones rendidas ante el Juez
competente. Produce plena prueba si es sobre cosa cierta, si el
67
Juicio Ejecutivo
VII) Si el citado se negare a declarar, se le apercibir de tenerlo por
confeso, lo que se har si persistiere en su negativa (ficta
confessio), salvo la excusa del olvido en casos calificados y
notoriamente aceptables: art. 1208 inc. 2. y 1235 Pr. La ficta
confessio produce, al igual que la confesin, la preclusin del
derecho de deducir hechos incompatibles con los admitidos
(Chiovenda, op. cit.)
VIII) Si respondiere evasivamente, se le apercibir de declararlo
confeso en los hechos que no fuere categrico, y as se har si
persistiere en su elusividad: art. 1208 inc. 3 Pr.
IX) Si compareciere al Juzgado y requerido por el Juez para la
absolucin, se retirare del despacho, se le declarar confeso: 1209
Pr.
X) Si no comparece a la segunda cita sin justificacin, rehusa
declarar, o persiste en no responder, se le declarar fictamente
confeso: art. 1217 Pr.
XI) Si estuviere en otro lugar dentro del pas, se le emplazar segn
las reglas generales, o por exhorto al Juez de su residencia, quien
podr declararlo fictamente confeso. Si estuviere fuera del pas, se
le citar por medio de su mandatario, si lo tuviese constituido, para
que comparezca en un trmino racional; y no tenindolo, se citar
por suplicatorio concedindole un trmino prudencial. Si tuviere
mandatario con facultad especial para absolver posiciones, ste
podr absolverlas: art. 1223, 1153 y 1154 Pr.
La confesin ficta es una especie de radioscopia de la mente: pena
la contumacin mediante los medios de coaccin predispuestos a
travs de la actividad sucednea del Estado, como eplogo a la
incertidumbre, para la cesacin de la preexistente situacin de
inobservancia del derecho, valindose de una serie de providencias
preordenadas para este fin. Equipara al deudor confessus con el
judicatus. La naturaleza de la norma retroacciona sobre la estructura
del ttulo.
En prejudiciales, no se puede promover cuestin de competencia,
slo la protesta del art. 262 No. 3 Pr. para impugnar ulteriormente el
procedimiento del Juez incompetente: art. 3 Decreto 19 Marzo
1923.
69
Juicio Ejecutivo
b) El contrato de Seguro para cobrar las primas vencidas, previo
reconocimiento: 563 inc. 2 C. C. BJ. 408 de 4 Feb. 1975, 462 de 26
Nov. 1975, 345 de 1986.
c) La decisin pericial contra el asegurador de incendios: art. 571
C.C. BJ. 408 de 1975, 462 de 1975, 345 de 1986.
d) El acuerdo de la mayora relativa, aprobando cuentas del naviero
gestor, previo reconocimiento de las firmas de los que votaron: art.
761 inc. 2 C.C.
e) El contrato de Prenda Agraria o Industrial para exigir del deudor
y endosantes el pago del prstamo, intereses, comisiones,
obligaciones accesorias, costas, para hacer efectivo su privilegio
sobre la prenda, y en su caso, sobre la suma del seguro: art. 1
Decreto No. 120 de 12 Ab. 1973, Gaceta No. 95, art. 53 incs. 9 al
11 y 14; 55, 56, 128 inc. 2 y 152 L. G. Bancos y Ot. Inst. de 12 Oct.
1999.
f) Los cheques no pagados, si se acredita la negativa por razn
firmada por el Banco, Cmara de Compensacin o protesto en su
caso, sin previo reconocimiento, contra el girador y endosantes: art.
214 L. G. Tt. Val. La accin penal es independiente BJ. 414 de
1978.
g)Todo documento privado que se encuentre en poder de un banco
como consecuencia de operaciones de crdito autorizadas, sin
previo reconocimiento, si rene los requisitos legales. Los pagars a
la orden; y las letras de cambio, previo protesto: art. 77 L.G.B. y
O.I. de 12 Oct. 1999.
i)Los documentos emanados del INSS, para el cobro de aportes,
multas, contribuciones, crditos, intereses, recargos o prstamos:
art. 119 L de Seguridad Social.
j)El contrato de Prenda Comercial: art. 11 L. de Prenda Comercial.
Juicio Ejecutivo
17553. No se exige inventario si es a ttulo singular que enumera
los bienes, aun cuando sean el total patrimonial: BJ. 206 de 1963
cons. 1.
J) El donatario universal tiene frente a los creditores, igual
obligacin que el heredero: 2786 C.
K) La nter vivos no es resoluble por supernascencia de hijos, salvo
condicin contraria: 2790 C.
L) Pre-aceptacin, no surte efecto por premoricin del donatario. El
heredero nada adquiere: 2781 C.
M) El derecho de transmisin mortis causa (982 y 1193 C.) no se
aplica a la nter vivos: 2783 inc. 2 C.
N) No hay acrecencia si hay beneficiarios conjuntos, salvo clusula
en contrario: 2782 C., BJ. 380 y 381 de 1974.
O) Es prohibida la fideicomisaria: 2783 C., BJ. 597 de 1963.
P) El donante goza del beneficio de competencia frente a la accin
del donatario: 2093 ord. 5. y 2785 C.
Q) Es rescindible si el donatario no cumple lo que se le impuso:
art. 2791 C.
Puede aceptarse por s, por apoderado especial, general de
administracin, representante legal, o cualquier ascendiente o
descendiente capaz, aun sin poder especial ni general: art. 2777 C.
BJ. 13005 cons. 2; 109 de 7 Ab. 1965, 617 de 1982.
Lo donado a varias personas separadamente requiere aceptacin
de cada uno. Slo surte efecto respecto de los aceptantes: BJ. 13005
cons. 3. Si fuere solidaria, bastar la aceptacin de uno; si uno
premuriere o se le revocare su participacin, la totalidad ser de los
aceptantes: 2779 C.
Si no ha sido notificado el donante de la aceptacin, puede
revocarla a su arbitrio: 2778 C., BJ. 2543.
La aceptacin de la donacin en la misma escritura lleva
imbbita la notificacin: S. 11,30 a.m. 25 Sept. 1945, BJ. 13005
cons. 3.
73
Juicio Ejecutivo
constituyndose otra posterior, se expresare en sta la existencia de
aqulla, no operando en este caso la prioridad registral. Si no se
expresare, el deudor ser culpable de fraude: art. 3816 infine, 3817
y 3821 C. Estelionato, segn el art. 285 Pn.
Ya escrito lo anterior, fue publicado el art. 63 L.Gral. Bancos y
O.Inst. de 12 Oct. 1999, que corrobora nuestra tesis, al estatuir: El
banco podr entablar contra sus deudores, adems de la accin
hipotecaria procedente del contrato de hipoteca, la accin personal
que se deriva del contrato de prstamo con arreglo a las leyes
comunes...
Se presume simulada la hipoteca de todos o parte considerable
de los inmuebles del deudor moroso, no requerido judicialmente, si
quedare descubierto para cancelar su crdito y el valor no aparece
en efectivo o especies. La nulidad da derecho a perseguir esos
bienes, aun contra tercero o ms poseedores: art. 2247 ord. 6. C.
La hipoteca del bien que se debe bajo condicin, no se resolver,
salvo que sta constare en escritura pblica inscrita: art. 1894 C.
A los terceros, slo les perjudica la hipoteca inscrita. Tercero es
aquel que no intervino en el contrato: art. 3816 C. y 23 R. R. P. El
poenitus extranei doctrinario.
Si el poseedor es otro que no es el deudor personal, se le
notificar que tiene diez das para que pague o abandone el
inmueble: 1476 Pr. No se exige requerimiento, ni se seala trmino
para que se oponga. Concluida esa diligencia, el acreedor entablar
su juicio ejecutivo (u ordinario). No debe prescindirse de ese juicio
porque en el tendr audiencia el reo para su defensa: BJ. 1193 cons.
2; 1731 cons. 4.
El tercer poseedor no es deudor personal, y la accin de
desposeimiento es diferente del juicio ejecutivo, por eso las
excepciones deben ser de la naturaleza de las del art. 3848 C. u
otras semejantes, sin interesar si la Hipoteca con que se le persigue,
contiene o no, renuncia de trmites por parte del deudor: BJ. 9788
de 1937 cons. 2.
No cabe la falta de mrito ejecutivo basada en el hecho de que el
cobro se dirigi contra el tercero, porque el inmueble hipotecado
responde por la deuda, ni la de cosa juzgada, porque la sentencia
75
Juicio Ejecutivo
Si el acreedor falleciere, sus herederos no estn obligados a
notificar al deudor para iniciar o proseguir su accin: BJ. 49 de
1967 cons. 2.
Procedimiento en Obligaciones de Dar:
El art. 1692 Pr. ubica como primer procedimiento ejecutivo al de
las obligaciones de Dar. Despus, las de Hacer y de No Hacer: 1814
y 1828 Pr. Los casos singulares: Hipotecario o con renuncia de
trmites: 1829 Pr. Promesa deferida para valorar indemnizaciones:
1833 Pr. Inmisin en la posesin: 1834 Pr. Ejecucin de derechos:
1837 Pr. De deuda genrica: art. 1838 Pr.
El verbo dar tambin significa entregar BJ. 3950. En la
obligacin de Dar la ejecucin recaer sobre la especie o cuerpo
cierto debidos y existentes en poder del deudor; si la especie no
existe, o si fuere de gnero determinado, recaer sobre su valor,
justipreciado por un perito nombrado por el Juez; o sobre
cantidad lquida de dinero.
El avalo se efectuar de previo, como trmite preparatorio,
quedando a salvo el derecho del deudor para oponer la excepcin de
exceso de avalo: 1737 inc. 8. Pr., o del actor, para pedir su
aumento (por la va recursiva): art. 1696 Pr.
Cantidad lquida es no slo la que actualmente lo es, sino la
liquidable por simples operaciones aritmticas segn datos del
mismo ttulo. La demanda indicar la especie o cantidad lquida por
la que ejecuta, reconocindose el mayor demrito de la moneda, si
as se pact: 539 y 1694 Pr. Actualmente se incluye la clusula de
mantenimiento de valor con relacin al dlar.
Si fuese cuenta corriente, donde se convino, que vencido el
plazo para cortarla pueda el acreedor ejecutar hasta por el monto de
apertura del crdito, se despachar ejecucin con reserva de que en
la oposicin, pueda el deudor rectificar la liquidacin: 1699 Pr.
Si la deuda fuere mixta, lquida e ilquida, se proceder por
aqulla, reservando al actor su derecho para el cobro del resto en la
va ordinaria: 1695 Pr. BJ. 7588.
77
Juicio Ejecutivo
perjuicio de las excepciones legales: 466 Pr. BJ. 7693 de 1931. La
teleologa de esta prescripcin es no embarazar la ejecucin.
Despus del examen libelar, examinar el ttulo. Esto se analiz
en el Captulo Examen del Ttulo Ejecutivo. Remitimos a lo
retrodicho. No obstante, diremos: La accin rechazada por
incompetencia, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de
oportunidad en la ejecucin, es renovable en la misma va: 1751 Pr.
La va ejecutiva declarada sin lugar no se ordinariar, salvo que lo
pida el actor: 2123 Pr.
Si presta mrito ejecutivo dictar el auto solvendo, ordenando
librar Mandamiento, sin audiencia ni notificacin del reo, aunque
estuviese personado. Sus gestiones no embarazarn el procedimiento y slo servirn como ilustracin para apreciar la improcedencia de la accin: 1698 Pr.
De previo a cualquier actuacin el Juez convocar a Mediacin
y su Certificacin es requisito formal para la admisibilidad de la
demanda: art. 94 LOPJ., salvo si ejecutare el Estado o sus Entes
descentralizados; o si fuere ejecutivo Singular: art. 38 inc.2 y 6 del
Decreto 63-99.
Aunque el ttulo estuviese prescrito se despachar ejecucin, sin
perjuicio de la excepcin 17 del art. 1737 Pr.: Art. 1027, 1700 Pr. y
876 C. BJ. 353 de 1970, 428 y 429 de 1968.
Presta mrito ejecutivo un contrato de arriendo, para el cobro del
canon, aunque no conste la fecha en que la arrendataria abandon el
inmueble, si eso se afirm en la demanda y la ejecutada no lo
contradijo: BJ. 376 y 377 de 1962.
Juicio Ejecutivo
guardador ad litem: se le notificar por exhorto por medio de la va
diplomtica: BJ. 20785.
El requerimiento equivale al emplazamiento. Su falta absoluta,
pero no su irregularidad, es impugnable por la causal 8. del art.
2058 Pr. BJ. 19224.
El requerimiento suple la falta de notificacin de la cesin: BJ.
153 de 1975.
Si la sentencia rechaza el incidente de
requerimiento, no admite casacin: BJ. 4517.
nulidad del
Juicio Ejecutivo
El depositario tendr la administracin de los bienes. Si fueren
muebles, podr trasladarlos a donde crea conveniente, salvo que el
deudor caucione su conservacin donde estn: art. 1757 Pr.
Si fuere empresa, establecimiento mercantil, industrial, o cosa
indispensable para su explotacin, atendida la cuanta y
circunstancias, podr decretarse el embargo de los bienes que el
actor seal u otros, o en la totalidad de la industria misma o sus
utilidades, o parte de cualquiera de ellas. El depositario tendr
facultades y deberes de interventor, pero como depositario actuar
en todo caso con autorizacin del Juez cognoscente, salvo los casos
del 1714 Pr.: Art. 1702 Pr.
1714 Pr. El depositario de Industrias, haciendas de ganado, caa,
grana, cacao, caf u otras similares, tiene adems las obligaciones
de conservar existencias, no interrumpir labores, llevar razn
puntual de ingresos, egresos y gastos, supliendo stos si fuere
necesario y tener en depsito la parte libre de los productos,
deducidos los gastos naturales.
Si se embarga una finca y se deja al deudor administrando, se
nombrar un depositario interventor para la recoleccin de frutos y
su custodia: Art. 1712 Pr.
Si no se designaron los bienes a embargar, el actor lo har al
momento de la traba con tal que no excedan de los necesarios para
cancelar, a juicio del ejecutor; sin perjuicio de lo que resuelva el
Juez a peticin de parte. Si no designa, embargar los que presente
el deudor si fueren suficientes o no hubieren otros: art. 1706 y 1707
Pr.
Si hay hipoteca proceder primero contra ese bien, salvo que se
presenten otros bienes y el actor acepte; en esta casustica la
hipoteca no se cancelar hasta que est pagado el crdito y costas
con el producto de lo subastado. Si no hay hipoteca, y ni acreedor,
ni deudor designan bienes, se embargar as:
1. Dinero, si lo hubiere. 2. Efectos pblicos. 3. Alhajas de oro,
plata o pedrera. 4. Crditos realizables en el acto. 5. Frutos y
rentas de toda especie. 6. Semovientes. 7. Mobiliario. 8.
Inmuebles. 9. Sueldos o pensiones. 10. Crditos y derechos no
realizables en el acto: Art. 1708 Pr. BJ. 501 de 3 Ab. 1964.
83
Juicio Ejecutivo
nombr depositario al mismo deudor o un tercero, si deba
respetarse ese primer depsito preventivo o nombrarse nuevo
depositario en el segundo embargo ejecutivo, con mximo respeto
al Principio de Legalidad y Seguridad Jurdica, con mayesttica
sindresis, respondi el 7 Enero 1997: En reiteradas ocasiones la
Corte Suprema de Justicia se ha pronunciado afirmando que el
embargo que primeramente se efectu goza de preferencia para el
efecto de mantenerse sobre otro posterior, tanto ms cuando se trate
de juicios establecidos en distintas jurisdicciones B.J. 19327/1959.
Inmediatamente agreg: En BJ. de 1926 se dijo: Las obligaciones
del depositario y su fiador no se alteran por haber recado un nuevo
embargo en la cosa depositada y aunque en las diligencias en que se
dict el segundo embargo el Juez orden la entrega de la cosa, el
depositario debi haber hecho presente la circunstancia del otro
embargo, y al hacer la entrega ha incurrido en responsabilidad....
Mientras no decida nada el Juez competente, las autoridades deben
apoyar al depositario nombrado en el primer embargo recado en
la propiedad Art. 1727 Pr. BJ. 5452 de 20 En 1926, 12495 de 4 Ag.
1944. Consulta BJ. 86 de 1997.
El preclaro jurisconsulto y prolfico tratadista Dr. Alfonso Valle
Pastora, en su Obra Consultas de la Corte Suprema de Justicia en
Materia Criminal, de Nov. 1972, pg. 55, No. 140, cita el BJ.
12494, que dice:
Si la cosa que es cuerpo del delito estaba ya embargada a pedimento
de tercero y a disposicin de Juez competente cuando se inici el
juicio criminal, la autoridad que conoce del delito cumpliendo con
la parte final del art. 1727 Pr. oficiar a aqul a cuya orden est
lo embargado para que no desembargue la cosa mientras no reciba
aviso del Juez requiriente de haber cesado la causa que motiv el
exhorto y advirtindole que a su vez ordene al depositario que debe
poner la cosa tambin a la orden del Juez requiriente para todas las
diligencias del juicio criminal en lo que se refiere a la instancia de
ste y no en lo que se refiere a la disposicin de la cosa
embargada.
Si un segundo acreedor demandare ante distinto Juez, ste dirigir
oficio al que estuviere conociendo de la primera ejecucin para
que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente
corresponda a dicho acreedor: art. 1807 Pr.
85
Juicio Ejecutivo
No es necesario notificar personalmente al deudor estas nuevas
demandas: art. 1756 Pr.
Podr el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda
pretoria y solicitar su enajenacin o pedir la ampliacin de la
ejecucin: art. 1784 inc. 2 Pr.
El art. 1839 Pr. estatuye: La ampliacin o mejora de la ejecucin
tendr lugar:
1. Cuando el acreedor usare su derecho a perseguir el resto de
bienes del deudor y los de los fiadores, si los rematados no cancelan
el crdito.
Su ratio juris es que los creditores tienen derecho de persecucin
sobre todos los bienes del deudor: art. 2335 C. BJ. 391 de 1945
cons. 2 infine, salvo el art. 2084 C. y 1703 Pr.
Despus de perseguir todos esos bienes, los acreedores pueden
ejercitar todas las acciones y derechos del deudor, para realizar
cuanto se les deba, salvo los inherentes a su persona, e impugnar
los actos fraudulentos: art. 1870 C., tienen la accin subrogatoria,
oblicua, indirecta o sustitutoria.
Por sinapsis jurdica se aplica tambin el art. 2493 C. que permite
reclamar los derechos adquiridos contractualmente por el deudor, si
ste no lo hiciere en su debido tiempo.
Al derecho de persecucin los dogmticos denomnanlo derecho
general de prenda: el deudor conserva la libre disposicin de sus
bienes para enajenarlos o gravarlos, sin perjuicio de la accin de
simulacin: art. 2220 y ss. C., Sent. No. 2 de 12 m. 15 En. 1997
cons. 1; y la accin revocatoria o pauliana: art. 2226 y ss. C.,
atendiendo a la solvibilidad del deudor (Santoro Pasarelli).
Se presume simulada la venta o hipoteca de todos o parte
considerable de los semovientes o inmuebles del deudor moroso, no
requerido judicialmente, si queda descubierto para el pago del
crdito y su valor no aparece en efectivo u otras especies. La
nulidad da derecho a perseguir esos bienes, aun en poder de tercero
o ms poseedores: art. 2247 ord. 6 C.
Si en la ampliacin se embargaren bienes del fiador, se le admitirn
sus excepciones, que opondr y probar dentro de los ocho das
siguientes a la notificacin del decreto de embargo, y al quedar
87
Juicio Ejecutivo
entorpecimientos del proceso. Declarada procedente la
excepcin, lo relacionado con la ampliacin se debe desestimar sin
ms consideracin porque tal decisin del Juez y de la Sala no
constituye fallo definitivo ni interlocutoria que ponga trmino al
juicio BJ. 298 de 1965 cons. 4.
Retenedor Depositario
La retencin opera cuando el acreedor procede contra bienes que no
estn en poder de su deudor, sino en poder de un tercero que a su
vez es deudor de aquel deudor, siendo ste el propietario de lo
retenido. Si el acreedor portare un instrumento ejecutivo, puede
pedir que se retenga en manos de un tercero, las sumas, frutos o
efectos que ste tenga pertenecientes a su deudor. art. 891 Pr.
Si se embargan preventiva o formalmente sueldos o pensiones
pagables por el Estado u otra Corporacin Pblica, se oficiar al
funcionario pagador, para que retenga la parte legalmente
embargable. BJ. 392 de 1974, 402 de 1975. La forma redaccional
del Oficio la seala el BJ. 191 y 192 de 6 Sept. 1995. Si se
embargan preventiva y formalmente crditos, sueldos, pensiones o
dividendos que deban pagarse por compaas o particulares, se har
saber a stos que al vencimiento, se entreguen al depositario, si lo
hubiere, o se retengan a la orden del Juez, so pena de pagar de
nuevo si los entregaren al deudor u otro que no fuere el depositario
o su sustituto judicial, sin perjuicio de su responsabilidad de
retenedores como depositarios que son, sujetos a lo Civil y a lo
Penal: art. 1720 al 1722 Pr.
La retencin de un crdito no obliga a demandar Ordinariamente:
BJ. 17507 de 1955 cons. 3.
Por la retencin del crdito no surge la excepcin de imposibilidad
de pago, y aun si fuese procedente, ya se haba declarado antes la
nulidad del juicio en que se decret dicha retencin: BJ. 14739
cons. 5.
Se puede nombrar retenedor a una entidad estatal: BJ. 432 de 1985.
Si el retenedor depositario tuviere excepciones oponibles contra su
acreedor (el reo), las expresar dentro de tres das ms el trmino de
la distancia, ante el Juez de la causa, computndolos desde que se
89
Juicio Ejecutivo
retencin sino que hasta que est presentada su demanda: BJ. 496
de 15 Feb. 1964.
En la sentencia debe ordenarse la entrega del monto de la
indemnizacin al expropiado; pero en caso de existir un embargo
por suma de dinero sobre el bien, debe el Juez retener una suma
igual a la del embargo y ordenar la entrega del saldo al expropiado:
BJ. 523 de 11 Ag. 1964.
Bienes Inembargables
Son embargables todos los bienes del deudor: art. 2335 C. BJ. 391
de 1945 cons. 2. La inembargabilidad es una especie de
substraccin legal a los efectos de cualquier traba o ejecucin que
pudiere entablarse contra su propietario. Es insusceptibilidad de
embargo, una extracomercialidad legal en el mbito judicial.
Los arts. 2084 C. y 1703 Pr. brindan extensa lista de bienes
inembargables basada en la cuantificacin arcaica existente in illo
tempore; la mayora qued en obsolescencia dada la constante alza
de precios y costos: Remitimos al lector a ese listado. BJ. 501 y 502
ord. 2 de 3 Ab. 1964. El art. 1703 ord. 9 Pr. est derogado por
Decreto No. 2 de 29 Nov. 1920.
La inembargabilidad no constituye excepcin de fondo que afecte la
ejecucin, sino una alegacin incidental contra el acta de embargo:
BJ. 1576 de 21 Mayo 1917 cons. 1.
La renta vitalicia para pensin alimenticia no puede embargarse al
acreedor: art. 3635 C. Este acreedor es el acreedor de la renta (el
alimentador), que es a quien no puede embargrsele, por ello el
alimentario no tiene derecho preferente sobre las rentas del deudor
de alimentos (alimentante) BJ. 15142.
Los bienes pblicos Municipales son inembargables: art. 43 Ley
No. 40 y 261 de 22 Ag. 1997.
Son inembargables los bienes comunales como los Mercados, sus
Mdulos, Mejoras, Tramos y espacios vacos: Consulta BJ. 105 de
1997. Tambin sus Impuestos: Consulta Bj. 98 de 1997.
En circular de 31 de Mayo de este ao (1999), dijo la Corte
Suprema: ... los jueces han de ser celosos en no realizar ni trabar
91
92
Juicio Ejecutivo
Los cuadernos se tramitarn independientemente, sin que la
marcha del uno se retarde por los recursos que en el otro se
dedujeren: 1731 inc. 3 Pr.
El ejecutivo singular o con renuncia de trmites, no tiene todas las
fases prelistadas, porque en la escritura de renunciamiento, se
renunci al derecho de oponerse, ergo, slo existe: demanda,
requerimiento, avalo (si no fue fijado en la escritura de
renunciaciones) y subasta.
Oposicin
Retrodijimos que ya iniciado el procedimiento al ttulo no se le
puede cavar del nulla (sacar de la nada), ni a la ejecutividad
puede crersele ex nihilo. La exigencia del ttulo es para conocer su
texto y contexto, sus clusulas jurdicamente vinculantes, su fuerza
endgena: la ejecutividad cognoscible que aporta la certeza sobre el
quantum y tantum disputatum, y la previsibilidad de las
defensiones.
En la oposicin slo caben las excepciones taxativas del 1737 y
1738 Pr. que son medios para diferir o destruir la accin ejercitada
in executivus. Para su prosperabilidad deben oponerse con
preterbaqua todas en un mismo escrito: con expresin clara y
precisa de los hechos fundatorios y medios probatorios que
utilizar; pletorizando con dexteridad los requisitos del art. 1739 Pr.
que contiene una especie de presupuestos de efectos predispuestos
cuyo incumplimiento inviabilizara la oposicin; y aqu puede pedir
reserva de su derecho para el juicio ordinario (ver Captulo:
Reservas).
Las excepciones deben oponerse llenando los requisitos del art.
1739 Pr.: BJ. 16229, 13670, 14457, 526 de 1963 cons. 3; 8386 de
22 Nov. 1933 cons. 2; 2082 de 3 Oct. 1918, 15985, 16443 de 24
Marzo 1953, 16531, 17185, 19680, 9882, 158 de 1969 cons. 3.
El art. 1051 Pr. no es aplicable en el juicio ejecutivo. El deudor no
est obligado a contradecir los hechos vertidos en la demanda: BJ.
10323, 4 Oct. 1938 cons. 5.
Por ello, no se tienen por aceptados los hechos principales del
libelo: BJ. 283 de 13 Oct. 1978.
93
94
Juicio Ejecutivo
Estos trminos son fatales (1736 Pr.) y se computan desde el da del
requerimiento de pago: 1735 Pr. No obstante lo anterior, el trmino
no empieza ese da, sino al siguiente, porque los plazos de das
corren desde la media noche en que termina el da de su fecha:
art. XXVI T.P.C. y 160 inc. 2 Pr.
Los derechos para cuyo ejercicio se concede un trmino fatal, se
extinguirn irrevocablemente por el ministerio solo de la ley, si no
se ejercieren antes de su vencimiento: 176 Pr. Transcurridos los
trminos judiciales caducar de derecho y se perder el trmite que
no se utiliz: 174 Pr. Los trminos judiciales no podrn suspenderse
ni abrirse despus de cumplidos. Slo por fuerza mayor impeditiva
podrn suspenderse durante su curso: 168 Pr.
En la oposicin del juicio ejecutivo no se cuenta el da del
requerimiento, pero s el da del vencimiento, y si fuere inhbil, se
entender que es el siguiente que fuere hbil: BJ. 8684, 3 Jul. 1934.
El cmputo del trmino a que alude el 1735 Pr., se cuenta de la
media noche siguiente al acto y no de momento a momento: 160 Pr.
BJ. 4794, 18 Feb. 1925.
Si son varios los ejecutados, siendo un trmino comn, empieza a
correr a partir de que se requiera al ultimo: BJ. 602 de 24 Marzo
1982.
No es aplicable a la oposicin en el juicio ejecutivo el trmino de la
distancia del art. 29 Pr., porque existe una disposicin especial, el
1732 Pr. que seala su aumento cuando no se requiera en el lugar
del asiento del Juez: BJ. 7490, 12 Ag. 1930 cons. 3.
En el caso del art. 1733 Pr. la oposicin puede presentarse al
Secretario del Juez ejecutor: 18543, 17 Mayo 1957 cons. 1.
Slo dentro del trmino de Oposicin puede el deudor ceder sus
bienes a su acreedor, formndose ramo separado, sin suspender la
ejecucin, pero gozar del plazo de seis das contados desde que
formul la cesin, para acompaar una exposicin circunstanciada
de las causas directas e inmediatas generadoras del mal estado de
sus negocios y una relacin de todos sus bienes, su ubicacin, gravmenes, valor estimativo y los sujetos a incesibilidad. El acreedor
podr oponerse dentro del plazo de seis das de tener conocimiento
de la solicitud y se sustanciar como incidente: 1811 Pr.
95
Juicio Ejecutivo
ejerza jurisdiccin ordinaria en la misma clase de negocios y en el
mismo grado: art. 260 Pr. BJ. 120 de 1996.
Sumisin expresa es la que hacen los interesados renunciando a su
propio domicilio. En este caso, si se secuestraren o embargaren
preventivamente bienes, la accin se entablar en el domicilio del
reo o del actor: art. 2 Ley No. 155 de 13 Ab. 1993, BJ. 120 de 1996.
Hay sumisin tcita en juicio ordinario u otro que requiera contestacin, por formular cualquier gestin o solicitud antes de oponer
la excepcin de incompetencia, salvo las preparatorias o fundatorias
de la misma y, en cualquier clase de juicio o citacin para prejudiciales por no protestar la incompetencia al siguiente da de la pri
mera notificacin. En este segundo caso, la prrroga de jurisdiccin opera aun para lo principal. Art. 262 Nos. 2 y 3 Pr. BJ. 7752
de 1931, 321 de 1963 cons. 1; 21 de 1965, 18 de 1970, 203 de 1981
cons. 3. La protesta debe dirigirse al Juez exhortante: BJ. 2350.
La accin ejecutiva rechazada por incompetencia del Juez puede
renovarse en la misma va (1751 Pr.), a guisa de mrito remaneciente. El 262 Pr. no se aplica en juicio ejecutivo, siendo alegable
la incompetencia, aun cuando el reo haya intervenido en las
gestiones preparatorias de la accin: art. 1739 inc. 2 Pr.
En el caso del 1739 Pr. no opera la sumisin del art. 262 Pr. BJ.
13496 de 1946 cons. 1; 9267 cons. 1.
La incompetencia no puede alegarse como inhibitoria, sino como
excepcin. Puede fallarse de previo o en la sentencia definitiva. La
admisin de la excepcin permite que la accin se renueve en la
misma va: art. 1751 Pr. BJ. 20075, 132 de 1963 cons. 4.
En los juicios ejecutivos no son admisibles las cuestiones de
competencia por inhibitorias: BJ. 321 de 21 Nov. 1973, 10538.
En caso de incompetencia, el ejecutante puede renovar la accin
ejecutiva, corrigiendo el defecto encontrado y valindose del mismo
ttulo ejecutivo BJ. 80 de 1970 cons. 1.
En el juicio ejecutivo con renuncia de trmites cabe la excepcin
de incompetencia y todas aquellas que tiendan a encausar el juicio
por las vas legales: BJ. 15708 de 1951 cons. 1.
En el juicio ejecutivo bancario caben todas las excepciones del art.
1737 Pr. BJ. 14505 de 1948.
97
Juicio Ejecutivo
La capacidad de goce difiere de la capacidad de obrar: Ambas, a la
vez contrapuestas y complementarias, se refractan del derecho
sustancial al procesal. En ste, la primera se llama capacidad para
ser parte, se vincula con la legitimatio ad causam: atae a las partes
sustantivas de la relacin litigiosa; la segunda, se denomina capacidad procesal, vinculada con la legitimatio ad processum, atae a
las partes formales de la mera relacin procesal.
La capacidad de obrar y la capacidad procesal, constituyen la regla.
La incapacidad es la excepcin: Aqu, la voluntad, aunque psicolgicamente podra ser vlida, es jurdicamente inoperativa al no
reconocrsele validez negocial.
La indagacin sobre la capacidad procesal, es, lgicamente,
preliminar a la indagacin sobre la legitimatio ad causam, que atae
al fondo: si la parte carece de aqulla, no se podra examinar el
fondo, de lo contrario, generara una jurispata virulenta destructiva
del proceso, por aplicacin de una hermenutica curvilnea (o
quadratarrotndica).
Actor y demandado deben ser capaces de obligarse. No pueden
serlo: Los privados judicialmente de la administracin de sus bienes, o de sus derechos civiles; los menores de veintin aos, salvo
que hayan sido declarados mayores, o estn en los casos del 249 C.
Todos ellos pueden ser representados por sus padres o guardadores, en sus respectivos casos: art. 937 Pr. BJ. 20780 de 1961.
Todo el que ha de comparecer en juicio en su propio nombre o
como representante legal de otro, podr hacerlo por s o por
apoderado. Todo procurador debe adjuntar su poder legitimante, o
no se dar curso al juicio, aunque contenga la protesta de
presentarlo; ni se admitir ningn poder que no est otorgado en los
trminos legales: art. 59, 66, 90, 869, 1029 y 1030 Pr. BJ. 9634 de
1937 cons. 2; 20780, 399 de 1965, 432 de 1968, 179 de 1980, 375
de 1980, 228 de 1996.
Representacin legal es la facultad para comparecer en nombre de
aqul a quien la ley le ha prohibido comparecer por s, por razones
de minora de edad, demencia, etc. De los hechos que ejecute el
demente es responsable civilmente la persona que lo tenga bajo su
guarda legal, si no constare que no hubo por su parte culpa ni
negligencia: art. 7, 2472 y 2517 C.
99
Juicio Ejecutivo
Corte Suprema, mxime tratndose de un juicio ejecutivo corriente
en que la ley faculta con excepcin taxativa, al ejecutado para
ejercitar su oposicin entre cuyas defensas se encuentra la falta de
personera del que comparece en su nombre.... No se puede tolerar
incidentes fuera de la oportunidad legal y fuera del cauce sealado
para atacar nulidades de fondo del poder... BJ. 10 de 1980 cons. 1.
... no puede aceptarse que el hecho que la demandante hubiere
demandado sin la concurrencia del otro contratante..., pueda
constituir omisin o infraccin de trmite alguno y en este caso ms
bien eso atae no al procedimiento, sino a la accin que ejerce la
persona demandante por lo que el resorte a tocar sera ms bien el
de la excepcin 2 del Arto. 1737 Pr., que no puede dar lugar a la
causal 7. invocada Con relacin a la falta de personalidad
legtima de los litigantes, es necesario sealar que el recurrente no
invoc ese vicio en la primera instancia... BJ. 304 de 1981.
...observa la Corte que l mismo confunde la legitimacin causal o
sustantiva, con la legitimacin procesal. No se tiene que acreditar
personera cuando se ejerce una accin personal fundada en el
derecho propio que se pretende. El Art. 1029 Pr., es muy claro al
exigir documentos acreditantes cuando el actor se presente en juicio
POR UN DERECHO QUE NO SEA PROPIO, ejemplificando
como el apoderado, el guardador.... Adems de que ste no es
evidentemente el caso... BJ. 228 de 1996 cons. 1.
La excepcin de ilegitimidad de personera no es idnea para
discutir en el juicio ejecutivo la validez de un testamento: BJ.
10808, 11 En. 1940.
No es idnea la excepcin de falta de personera sino la de falta de
mrito ejecutivo si el ttulo est firmado a ruego y sin
reconocimiento de firma: BJ. 9503, 17 Oct. 1936 cons. 3.
Puede declararse en cualquier tiempo la ilegitimidad de personera
del demandante: BJ. 4088.
No prospera la excepcin si se subsana el defecto mediante un
nuevo poder: BJ. 12746 cons. 1.
Opuestas las excepciones de falta de capacidad del actor y
prescripcin, si el Juez acogi slo sta, hay un fallo implcito, y si
en la apelacin interpuesta por el ejecutante la Sala rechaz las
101
102
Juicio Ejecutivo
La litispendencia cabe aun en el ejecutivo con renuncia de trmites,
as como todas las que tiendan a encausar el juicio por las vas
legales: BJ. 15708 cons. 1.
Puede invocarse aun cuando los juicios estn en el mismo juzgado:
BJ. 15837 de 5 Dic. 1951.
No cabe esta excepcin, porque dictada la sentencia de remate el
juicio es ms bien ejecucin de esta sentencia y no constituye juicio
distinto: BJ. 12434 de 30 Mayo 1944.
Contra el fallo revocatorio que anula lo actuado en vista de que est
pendiente otro con igual accin entre las mismas partes, no procede
la casacin: BJ. 8575, 13 Ab. 1934.
Puede rechazarse si carece de respaldo legal y de pruebas BJ.
20770 de 23 Dic. 1961 cons. 1.
Excepcin 4.
Ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de
formular la demanda, segn los arts. 1021 al 1024.
El art. 821 Pr. la denomina peticin de modo indebido. El 239 Pr. la
llama: defecto legal en el modo de proponer la demanda. Segn
Oskar Von Blow, esta excepcin no es otra cosa que un
presupuesto procesal expresado negativamente, en forma de
excepcin y la analiza bajo el nombre de libelli inepti (La Teora de
las Excepciones..., 1964, pg. 12).
Surge ante la deficiencia requisitaria redaccional del actor; cuando
pretiere las exigencias de las normas rectoras del contenido libelar
formal, dem est, cuando omite el nombre del accionante, el del
demandado, la cosa, cantidad o hecho que se pide, y la causa o
razn de pedir. Pueden unirse muchas causas para mayor seguridad
del derecho. Causa de pedir, es el fundamento inmediato del
derecho deducido en la litis: art. 1021 y 1121 inc. 2 Pr.
Como requisito indefectible, la demanda debe encabezarse: Seor
Juez de .... Debe escribirse en papel del valor correspondiente,
fechndola en letras y no con nmeros; debe sealar con toda
claridad la cosa pedida, expresando su calidad, peso, naturaleza,
103
Juicio Ejecutivo
Excepcin 5.
El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza. La excusin es
un Beneficio o derecho con que los fiadores cuentan para no hacer
pago al acreedor mientras el deudor principal tenga bienes
suficientes para ello: (Cabanellas. Diccionario Jurdico Elemental)
Es el derecho que asiste al fiador o garante para pedir que el
acreedor se dirija en primer trmino contra los bienes del deudor
principal, cuyo embargo y venta judicial debe pedir antes de
dirigirse contra el que dio caucin en el negocio jurdico:
(Cabanellas. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual)
Se concede al fiador para que no pueda ser compelido al pago de la
obligacin que afianz, hasta tanto se haya reclamado el pago al
deudor principal y se justifique la insolvencia de ste: (Ramrez
Gronda)
El acreedor debe excutir de previo al deudor principal. El fiador al
ser requerido debe oponer esta excepcin sealando los bienes del
deudor realizables dentro de la Repblica, suficientes para el pago
de la acreencia, y adelantar el dinero necesario para hacer la
excusin.
No tiene viabilidad si se renunci expresamente; o si el fiador es
solidario o como deudor personal; ni en caso de quiebra o concurso
del deudor; ni cuando ste no pueda ser demandado en el pas: arts.
3680, 3696 y 3697 C. Es considerada como excepcin dilatoria por
el art. 821 Pr.
La obligacin del fiador se extingue coetneamente con la del
deudor, y por las mismas causas que las dems obligaciones;
aunque sean solidarios quedan liberados de su obligacin si por un
hecho del acreedor no quedan subrogados en los derechos,
hipotecas y privilegios del mismo: art. 3722 y 3727 C.
Excepcin 6.
Falsedad del Ttulo. Falsedad es falta de verdad, legalidad o
autenticidad. Cualquier mutacin, ocultacin o desfiguracin de la
verdad y de la realidad que produce la nulidad de los actos jurdicos
105
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Juicio Ejecutivo
Excepcin 7.
Falta de alguno de los requisitos o condiciones legales para que el
ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al
demandado.
Retrodijimos que el ttulo, y el mrito del que debe estar pregnado
aqul, son causas coeficientes convergentes para la dictacin del
auto solvendo y para la viabilidad de la accin ejecutiva; deben
existir al momentum de demandar y no a posteriori; no hay
suplencia de su deficiencia, ni superveniencia de ellos; la fuerza del
ttulo debe ser endgena y emanar de su texto y contexto, etc.
Huelga su repeticin.
La excepcin atae a aquellos requisitos eidticos que privan o
brindan fuerza ejecutiva, ya de forma absoluta, ya con relacin al
ejecutado. El primer caso alude a carencia total de mrito; el
segundo a un ttulo dotado de ejecutividad, con eficiente causa
debendi, pero no en contra del demandado. La acreencia debe ser
actualmente exigible, lquida, constante en ttulo dotado de
fehaciencia legalmente privilegiada (1684 y ss., 1690, 1691y 1693
Pr.), el portador persecutor debe ser legtimo y el reo ser el obligado
moroso o su sucesor. Remitimos al lector a los Captulos: Examen
del ttulo, Momento en que se exige el Mrito Ejecutivo y Ttulos
carentes de ejecutividad.
Retrodijimos que en el juicio ejecutivo el Juez conserva expedita su
jurisdiccin para examinar en todo tiempo la ejecutividad del ttulo
aun despus de haberse despachado ejecucin y aun cuando no se
opongan excepciones o stas sean ociosas. Si esta va fuere declarada sin lugar, el Juez se abstendr de ordinariarla, salvo que lo
solicite el actor: 2123 Pr. La accin ejecutiva rechazada por falta de
oportunidad en la ejecucin puede renovarse en esta misma va:
art. 1751 Pr.
El actor puede renovar la accin ejecutiva, corrigiendo el defecto
encontrado y valindose del mismo ttulo... ; si la falta de mrito
es por defectos en el documento, no podra renovarse con el mismo
ttulo, salvo que subsane la falta, pidiendo reconocimiento del
documento privado presentado sin este requisito, o presentando
testimonio de la escritura que slo present copia simple. En la
declaracin de falta de mrito ejecutivo por defectos en el ttulo, no
107
Juicio Ejecutivo
Excepcin 8.
Exceso de avalo en los casos del art. 1694 ord. 2. y 3, esta norma no requiere comentarios por su claridad simplicsima, amn de
que ya lo retroanalizamos. Por sinapsis jurdica se vincula con el
1696 Pr. que ordena: La avaluacin es sin perjuicio del derecho de
las partes a pedir se aumente o disminuya: BJ. 196 de 1976 cons. 3.
Este avalo es sobre el valor de la especie inexistente o gnero
determinado debidos, que servir de base para la cuantificacin de
la ejecucin, por ende, es totalmente diferente a la tasacin pericial
que se har de los bienes embargados en caso de subasta o remate:
Decreto No. 68 de 23 Nov. 1972.
Es una especie de prejudicial que no causa indefensin al reo
porque l no interviene en el peritaje. La va ejecutiva se prepara
mediante la intervencin de un perito nombrado por el Juez. Se
solicita adjuntando el ttulo y pidiendo se designe el perito valuador
para darle liquidez a la obligacin. Esta evaluacin no es definitiva.
El ejecutante podr apelar del auto aprobatorio, o recurrir de hecho,
en su caso (Ral Espinoza Fuentes, Manual de Procedimiento
Civil); debe hacerlo antes de despachar la ejecucin; el ejecutado lo
har en base al 1737 ord. 8 Pr. BJ. 196 de 1976 cons. 3.
Excepcin 9.
El pago de la deuda. Es el primer modo de extincin de las obligaciones en el listado del art. 2005 C. No habr pago sino cuando
completamente se entregare la cosa o hiciere la prestacin en que la
obligacin consiste, debiendo hacerse de conformidad con lo
pactado, sin perjuicio de lo que en casos especiales disponga la ley.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se
le deba: arts. 2006 y ss., 2055 y 2060 C. Este tpico es de sencillez
simplicsima.
El pago es el modo normal voluntario de cumplimiento de las
obligaciones: es el cumplimiento efectivo de lo adeudado, sin
requerirse como un subrogado la accin de la justicia.
109
Juicio Ejecutivo
En el Derecho Romano se denominaba Aceptilacin (Cabanellas).
Es un acto de autonoma privada (Cartwright).
La renuncia es una de las especies de la autocomposicin: Tiene su
gnesis en la suficiencia de la volicin: es el abandono de la
pretensin.
La remisin de la deuda es una donacin: 2765 C. La condonacin
de un acreedor solidario extingue la deuda con respecto a los otros,
salvo que el deudor haya sido demandado por uno de stos: 1926
inc. 2 C. Quien es capaz de dar o recibir a ttulo gratuito puede
hacer o aceptar renuncias. Hecha y aceptada sta, extingue la
obligacin: 2117 C. La remisin hecha por cualquiera o con cualquiera de los acreedores o deudores solidarios, causa la extincin,
salvo reserva del derecho contra los otros. En este caso se deducir
de la deuda la parte remitida: 1940 C. No valdr la remisin de una
deuda sobre bienes races, si no es otorgada por escritura pblica
inscrita: 2768 C.
Excepcin 11. Concesin de esperas o prrroga del plazo
La obligacin para cuyo cumplimiento se seal un da cierto slo
ser exigible cuando el da llegue. Sobre el plazo, remitimos al
lector a los arts. 1893, 1896 y ss., 3390, 3404, 3409 y ss. C.
Espera, es el plazo que el acreedor concede al deudor para pagar la
acreencia despus del vencimiento. Es una temporalidad
consensuada: un aplazamiento temporario de la ejecucin e
incompatible con la mora, que surgir o resurgir al vencer aqulla,
si el deudor no cumpliere.
Por la ampliacin del plazo de una deuda no se verifica novacin;
pero cesa la responsabilidad del fiador y codeudor solidarios y se
extingue la prenda e hipoteca constituida sobre bienes de terceros,
salvo que stos o aqullos accedan expresamente a la ampliacin:
2113 C. Las esperas impiden la compensacin, excepto en el plazo
de gracia: 2140 infine C.
Si la prrroga vence durante el juicio no se tomar en cuenta porque
violara el 424 Pr. y debe declararse con lugar la excepcin 11. El
art. 1753 Pr. no es aplicable porque se refiere a cuando por estar
vencidos plazos anteriores, la ejecucin debe llevarse adelante: BJ.
4488 de 10 Jul. 1924.
111
112
Juicio Ejecutivo
Excepcin 13. La compensacin
La compensacin es el cuarto Modo extintivo de las obligaciones:
art. 2005 C. Cuando dos personas son recprocamente deudoras,
lla extingue ambas deudas aun sin conocimiento de los obligados,
hasta concurrencia de sus valores, si ambas son de dinero o cosas
fungibles, consumibles, o indeterminadas de igual gnero y calidad;
lquidas y actualmente exigibles: arts. 2140 C. Es una especie de
rescuentro, donde se tratan de rescontrar las cuentas que cada
obligado tiene con relacin al otro.
El deudor solidario puede invocar la compensacin del crdito del
acreedor con el de l u otro codeudor solidario. Para profundizar el
aspecto sustantivo de este instituto, remitimos a los arts. 1926,
1932, 1941, 2139 y ss. C. etc.
En el juicio ejecutivo no es admisible la compensacin, salvo que el
ttulo fundatorio tenga mrito ejecutivo: art. 1058 Pr. Mutatis
mutandis en Sent. 11,30 a.m. 18 Ab. 1917 cons. 4.
Si el ejecutado prueba que antes de la demanda pag una deuda del
acreedor subrogndose en ella, opera la compensacin y el ttulo no
presta mrito ejecutivo BJ. 17637 de 30 Ag. 1955 cons. 4.
Excepcin 14. Nulidad de la obligacin
El negocio es nulo cuando falte el acto o la causa y tambin...,
cuando haya ilicitud de la causa o... cuando la modalidad sea ilcita
o imposible, o el objeto no tenga los requisitos legales o, finalmente, el sujeto est privado de la capacidad jurdica especfica
para el negocio de que se trata (Santoro Passarelli).
Son diferentes nulidad, anulabilidad o rescindibilidad, resolubilidad y resciliabilidad. Por ser ajeno al tema ejecutivo haremos
prescindencia de su anlisis. Slo diremos que a la resciliacin se le
aplican las reglas de la resolucin: BJ. 18614 de 22 Jul. 1957.
La nulidad es el octavo Modo extintor de las obligaciones: art. 2005
C. Puede ser absoluta o relativa, total o parcial.
Hay nulidad absoluta en los actos y contratos, cuando falta: Alguna
de las condiciones esenciales para su formacin o existencia, o
113
Juicio Ejecutivo
Se rechaza la excepcin de nulidad por falta de pruebas; ni puede
declararse de oficio porque la renuncia al requerimiento para caer
en mora, no atae al orden pblico, y aun si fuese nula, lo sera la
renuncia, y no la escritura y contrato de mutuo en que se
estipularen BJ. 20770 cons. 1 y 2.
No cabe esta excepcin sino la falta de mrito ejecutivo, si un contradocumento sujet la obligacin a una condicin cuyo cumplimiento debi justificarse junto con la demanda, y no puede llenarse
ese presupuesto con posterioridad : BJ. 68 de 1965 cons. 3.
Excepcin 15. Prdida de la cosa debida
La imposibilidad de pago es el sexto Modo extintivo de las
obligaciones. Estas, sean de dar, hacer o no hacer, se extinguen sin
responsabilidad de daos y perjuicios, cuando la prestacin que
forma su materia viene a ser fsica o legalmente imposible. La cosa
cierta y determinada que deba darse, slo se entender perecida
cuando se destruya totalmente, sea puesta fuera del comercio, o se
haya perdido de modo que no se sepa de su existencia. El deudor
debe probar el caso fortuito, salvo pacto en contrario.
Si se destruye por hecho voluntario del deudor que inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber el precio sin ms indemnizacin. En el hecho o culpa del deudor se incluye el de las personas por quienes fuere responsable. Si perece sin su hecho o culpa,
pasan al acreedor los derechos y acciones que puedan competer al
deudor. Si la obligacin es de dar, su extincin no extingue la
prestacin correspectiva del acreedor; si es de hacer o de no hacer,
la extincin afecta a ambos: arts. 2164 al 2174 C.
Lo anterior no tiene aplicabilidad en las obligaciones de gnero o
cantidad que siempre perecen para el deudor: art. 2175 C.
La cosa dada por el mutuante pasa a ser propiedad del mutuatario; y
por consiguiente, perece para l de cualquier manera que se pierda:
art. 3395 C.
Se colige que dentro de la genericidad opera la regla: genera non
pereunt.
115
Juicio Ejecutivo
El art. 2182 C. estatuye: Slo pueden transigir los que tienen la
libre facultad de enajenar.
Para evitar repetir, remitimos a lo que se retrodijo al comentar el
art. 1689 inc. 1 Pr. en el Captulo Cuarta Clase de Ttulos
ejecutivos: art. 1685 inc. 4 Pr. Seccin: Transaccin.
Excepcin 17. Prescripcin de la deuda o extincin
de la garanta hipotecaria segn el art. 3873 C.
Antes de analizar el concepto del precepto, remitimos al lector al
Captulo Examen del Ttulo.
Es la consolidacin de una situacin jurdica por efecto del
transcurso del tiempo; ya sea convirtiendo un hecho en derecho...;
ya perpetuando una renuncia, abandono, desidia o impotencia
(Cabanellas).
Es un Medio de adquirir un derecho o de liberarse de una
obligacin por el transcurso del tiempo (art. 3947 C. Civ.): (J. D.
Ramrez Gronda).
Su fisonoma sustancial la regula el art. 868 C. y ss., y la define
como un Medio de adquirir un derecho o libertarse de una carga u
obligacin, por el lapso y bajo las condiciones determinadas por la
ley. El art. 2005 C. la ubica como el noveno Modo extintor de las
obligaciones.
No hay donacin en dejar de interrumpir la prescripcin: art. 2767
C. La obligacin civil extinguida por la prescripcin se torna
Natural: 1840 ord. 2. C. La prescripcin incompleta iniciada bajo
el imperio de una ley modificada, se completar y regir por la
nueva ley; si se hubiese completado bajo aquella ley, no le afectar
la nueva: art. V ord. 21. y 22. T.P.C. El art. VI ord. 16. T.P.C. y ss.
regula otras casos prescripcionales que no es el caso detallar.
La exoneracin de obligaciones por no exigirse su cumplimiento se
llama prescripcin negativa: art. 869 C. Slo es alegable como
excepcin: 885 inc. 2 C.; para exigir una deuda se consuma por el
lapso de diez aos: 906 C. La prescripcin positiva puede alegarse
como accin o excepcin: 887 C. Slo pueden prescribirse las
obligaciones que gozan de comerciabilidad, salvo las excepciones
117
118
Juicio Ejecutivo
Excepcin 18. Cosa Juzgada
La cosa Juzgada hace legalmente cierta la existencia o inexistencia
de la relacin jurdica que declara. Slo las sentencias definitivas
en materia contenciosa producen cosa juzgada: art. 2358 y 2359 C.,
1119 Pr. BJ. 282 de 1987. Excluye a las interlocutorias, por el
contrario el art. 437 Pr. las incluye. Su autoridad se limita a lo
resolutivo sentencial, no a sus fundamentos. Requiere para su existencia la concurrencia de la triple identidad: sujetos, objeto y causa:
art. 2360 y 2361 C.
Puede alegarse como excepcin por el litigante que la obtuvo en
juicio y por aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo: art.
1121 Pr.
La cosa Juzgada es La Sacro Santa Loza: BJ. 150 de 1997.
Para evitar repetir, remitimos a lo que retrodijimos al comentar el
art. 1685 inc. 4 y 1689 inc. 1 Pr. en el Captulo Cuarta Clase de
Ttulos ejecutivos, Seccin: Ejecutorias.
Falta de oportunidad en la ejecucin
El listado taxativo del art. 1737 Pr. no incluye la falta de oportunidad en la ejecucin como una excepcin, no obstante, el art.
1751 Pr. la regula como una de las cuatro que permiten que la
accin ejecutiva se renueve, por ende debe utilizarse como vehculo
viabilizante la excepcin stima del 1737 Pr., por aludir a un
reclamo pretemporneo, a una demanda promovida inoportunamente sin la concurrencia del elemento eidtico de la oportunidad.
Remitimos a lo que dijimos al analizar tal excepcin.
Escrito de Responde y Pruebas
119
Juicio Ejecutivo
Vencida la fase probatoria, quedarn los autos en Secretara por seis
das para que las partes presenten sus alegatos conclusivos sobre las
probanzas. Precluido este trmino, con escritos o sin ellos y sin
nuevo trmite, se proceder a la dictacin de sentencia definitiva.
Si no hubo oposicin tambin se dictar sentencia a peticin de
parte, a ms tardar dentro de treinta das de estar el juicio en
estado de fallo: art. 98 LOPJ. Si manda a seguir adelante la
ejecucin, impondr las costas al ejecutado; si es absuelto, se
impondrn al actor; si admite parcialmente la oposicin, las
distribuir proporcionalmente, pudiendo imponerse todas a aqul, si
hubiere motivo fundado. En la sentencia el Juez debe in iudicando
aplicar la ley sustancial al caso concreto: el Derecho Sustancial es
el thema de indagacin in iudicando y, el Derecho Procesal es la
regla del operar in procedendo.
La providencia para que los autos permanezcan en secretara, no es
de rigor sino fruto de la prctica, pero no indispensable: BJ. 20604
de 28 Ag. 1961 cons. 1 y 2.
Si no aport ninguna prueba, la providencia del art. 1743 Pr.
ordenando que los autos permanezcan en Secretara no es necesaria
y carece de sustancialidad: BJ. 157 de 1962.
El Juez debe dictar sentencia de Remate aun en el ejecutivo verbal:
arts. 1975, 1976 y 1745 Pr. BJ. 3053 de 16 Sept. 1920.
La sentencia tiene el carcter de definitiva por su contenido de
fondo, ya que manda a seguir adelante la ejecucin y declara sin
lugar la excepcin de prescripcin de caducidad (sic), por lo que
admite casacin: BJ. 20 de 9 Nov. 1979.
La Caducidad opera tambin en el juicio ejecutivo: Es una estagnacin de la cintica procesal por inercia del protagonista y del
antagonista, cuyo contraste dialctico es lo que constituye la fuerza
motriz del proceso. La regula el art. 397 Pr. y sigts. donde remitimos al lector. La Caducidad es el abandono tcito de la Instancia
por quedar el negocio sin curso... BJ. 183 de 1997.
Si no hubo oposicin, debe hacerse la solicitud prescrita por el art.
1746 Pr. quedando en estado de sentencia la causa y no opera la
caducidad: BJ. 8248 de 3 Mayo 1933 cons. 1; 2494.
121
Juicio Ejecutivo
venta de los bienes embargados..., as lo interpreta la CSJ. en BJ.
116 de 1976 y 17862.
Ambas sentencias admiten apelacin y, si rechazan la oposicin, la
Alzada debe admitirse en un solo efecto segn el art. 466 inc. 1 Pr.
Por ello cabra la aplicacin del art. 463 Pr. que en este caso ordena
que no se suspender la ejecucin de la sentencia, pero los arts.
1759 y 1766 Pr. son excepcin a la regla y no procede dicha
ejecucin.
Al admitir la Alzada, el Juez se limita a emplazar al apelante para
que haga uso de su derecho ante el Tribunal Superior. Esta forma
redaccional ha generado la prdida del recurso a muchos litigantes
que con poca dexteridad no pletorizan los requisitos, cometiendo el
error de slo personarse, engaados por la letra del art. 2017 Pr.,
y esperan el Traslado. Esto es desacertado, porque el art. 1750 Pr.
ordena: En la Apelacin del juicio ejecutivo no hay lugar al trmite
de la expresin de agravios.
Significa que no se conceden traslados: El apelante, expresar
agravios al Mejorar; el apelado contestar en la Vista que se le
conceder.
Dijo la Corte: Dice la quejosa que se omiti un trmite sustancial
porque no se le corri traslado, y eso infringi el 2017 Pr. Se
declara que el 2017 Pr. que concede traslado, es una norma general,
y el 1750 Pr. que lo niega, es el que debe aplicarse: BJ. 502 de 16
Nov. 1962.
Segn el art. 1750 Pr. debe expresarse agravios al mejorar: BJ.
5370, 3 Dic. 1952 cons. 1 y 2.
Si no concedi traslado para expresar agravios en la apelacin de un
juicio ejecutivo, no se cae dentro de las causales de la casacin: BJ.
16794, 10 Feb. 1954.
Si se admite la excepcin de pago en un ejecutivo prendario, la
sentencia es definitiva y su apelacin no queda desierta si no se
expresan agravios al mejorar: BJ. 18435, 7 Feb. 1957.
En Casacin s se confieren traslados: Si no se saca, hay desercin:
BJ. 3633; y puede caducar. El 1750 Pr. se aplica en apelacin, pero
no en casacin: art. 2081 Pr. BJ. 1910 de 30 Ab. 1918.
123
Juicio Ejecutivo
deber incoarse dentro del mismo trmino sealado en el pargrafo
preanterior, so pena de no ser admitida despus: art. 1752 Pr. BJ.
9110 cons. 2, 16443 cons. 2.
Ntese que en el primer y tercer caso existe trmino prescrito para
la incoacin de la accin ordinaria, no as en el segundo caso, en el
que no hay lmite, ni temporalidad estatuida.
Si se declara la falta de mrito ejecutivo y la prescripcin de la
accin para exigir la entrega de lo vendido, no produce cosa
juzgada en la va ordinaria para la resolucin del contrato, aun
cuando no se haya hecho Reserva: BJ. 516 de 8 Sept. 1914 cons. 4
y sigts.
Si al oponerse se sealan los medios de prueba y se hace uso de
ellos, pero se dice que se hace Reserva de lo que no se pueda
probar, no cabe admitir dicha Reserva, porque sta slo cabe
cuando se carece de prueba; tampoco cabe respecto de la existencia
de la obligacin: BJ. 1547 de 18 Ab. 1917 cons. 2.
Si se rechaza la Reserva pedida, cabe la cosa juzgada en la va
ordinaria BJ. 2526 de 18 Sept. 1919, C. 3.
Si se admite la Reserva y se declara la falta de mrito ejecutivo, no
cabe casacin BJ. 16022 de 14 Mayo 1952.
El objeto de las reservas es evitar la cosa juzgada BJ. 16443 de 24
Mayo 1953 cons. 2.
Administracin de Bienes Embargados
y Procedimiento de Apremio
Su administracin es a cargo del depositario: los muebles pueden
trasladarlos a donde crea conveniente, salvo que el ejecutado
caucione su conservacin en el sitio donde estn, sin perjuicio del
caso de entrega simblica: 1713 Pr. o cuando se deposita en un
Banco: 1716 inc. 2 Pr. Al expirar por cualquier causa el cargo de
depositario, ste rendir cuenta de su administracin en la misma
forma que los guardadores, pero a solicitud de parte, el Juez podr
ordenarle que las rinda parciales, antes de su cesacin. Las partes
podrn examinar dichas cuentas dentro del trmino de seis das y
hacerles reparos, lo que se tramitar como incidente: el Juez al
aprobar la cuenta fijar segn la responsabilidad y trabajo del cargo,
125
Juicio Ejecutivo
estuvieren sitos, cuando as se resuelva por motivos fundados, a
peticin de parte: BJ. 20777.
La tasacin se har por dos peritos judiciales desinsaculados por el
Juez de la lista enviada por la Corte Suprema. En ningn proceso se
nombrarn peritos a cargo de las partes: art. 192, 194 y 195 LOPJ.
Se desinsacularn al segundo da hbil despus de notificada la
sentencia, sin nueva notificacin. Las partes tendrn tres das para
impugnar el avalo una vez que se les d a conocer; si impugnaren,
se dar traslado a la otra parte por igual trmino y, precluidos, aun
sin evacuarse los traslados, el Juez aprobar o mandar a rectificar
la tasacin por el mismo u otro perito, o fijar por s el justiprecio,
siendo inapelable lo resuelto, no pudiendo alegarse lesin enorme
BJ. 484 de 1980.
Si el Juez mandare rectificar la tasacin, expresar los puntos
rectificables; y rectificada, se tendr por aprobada, sin que quepan
nuevos reclamos. Aprobada la tasacin se sealar da y hora para
la subasta, si estuviese ejecutoriada la sentencia de Remate,
publicndola por avisos repetidos por lo menos tres veces en un
Diario de circulacin nacional (97 LOPJ. y 53 inc. 12 Ley 314 de
1999) y carteles en la Tabla de Avisos del Juzgado durante cuatro
das, si fuere mueble lo embargado; durante ocho, si fuere inmueble
y, si estuvieren en otro departamento, tambin se anunciar en ste
en la misma forma y tiempo, ms el de la distancia.
Los carteles los firmar el Secretario e identificarn los bienes a
rematarse. Antes del remate el deudor puede liberarlos pagando la
deuda y costas. El precio se pagar de contado, salvo que las partes
en audiencia verbal acuerden, o el Juez por motivos fundados
resuelva otra cosa. Salvo convenio expreso de las partes, no se
admitir postura que baje de los dos tercios del avalo. Las dems
condiciones para la subasta se fijarn de consuno y, por
desavenencia, lo har el Juez consultando la mayor facilidad y
mejor resultado en la enajenacin.
Todo postor para pujar rendir caucin calificada por el Juez, sin
ulterior recurso, equivalente al diez por ciento del avalo, para
responder de que comprar lo subastado y, subsistir la caucin
hasta que se otorgue la Compraventa, o se deposite a la orden del
127
Juicio Ejecutivo
Si no hubieren postores, el acreedor podr pedir, o la adjudicacin
de lo embargado por dos tercios de su avalo, o la reduccin
prudencial de ste, sin excederse de una tercera parte. Puestos
dichos bienes a segundo remate por los dos tercios del nuevo
avalo, si no hubiere postor, el acreedor podr pedir, o su
adjudicacin por esos dos tercios; o sacarlos a tercer remate por el
precio que fije el Juez; o su entrega en prenda pretoria (o anticresis
judicial, art. 3934 C.) por inventario solemne y, llevar cuanta
exacta y si fuere posible documentada de sus productos: las
utilidades lquidas sern para el pago de la deuda, segn se
perciban, deduciendo los gastos de legtimo abono, el inters
corriente del dinero propio que el creditor invierta y, la
remuneracin fijada por el Juez: sta la perder en caso de dolo,
culpa grave o si no rindiere ante el Juez de la causa o del domicilio
del deudor cuenta fiel de su administracin anualmente (3907 C.) si
fueren inmuebles y, cada seis meses si fueren muebles, con relacin
a stos, tendr los derechos y privilegios de un acreedor prendario.
Si el actor no usare estos derechos electivos en caso de ausencia de
postores, se dar al deudor prrroga de tres aos para cancelar, sin
ningn inters. Cuando se proceda a nuevo remate se seguirn las
reglas generales reduciendo a la mitad los plazos para avisos y
carteles, salvo que ya hubiesen transcurrido ms de tres meses
desde la fecha del anterior remate.
Los derechos anteriores no pueden pedirse sucesivamente, sino
cualquiera de las tres cosas, a eleccin. Si pidi nueva subasta ya no
cabe la prenda y, se conceder la prrroga BJ. 4148 de 29 Nov.
1923.
Si el acreedor solicitare prenda pretoria, el deudor podr pedir que
lo embargado se saque a remate por ltima vez, sin mnimum para
posturas. Tampoco habr mnimum, cuando el deudor, con absoluta
capacidad legal para disponer libremente de lo suyo, lo solicite
expresamente al procederse al remate. El deudor podr pedir en
cualquier tiempo los bienes dados en prenda pretoria, pagando
deuda, costas y todo lo que el acreedor tuviere derecho a percibir
segn el pargrafo anterior, salvo pacto en contrario. El acreedor
podr cesar dicha prenda en todo tiempo y solicitar su enajenacin
o pedir la ampliacin de la ejecucin. Si optare por la nueva
enajenacin, se seguirn las reglas generales y, se basar en el
129
130
Juicio Ejecutivo
Por ser interlocutoria no cabe casacin contra la sentencia que
revoca el sealamiento de fecha para la subasta, por no estar
vencida an la obligacin BJ. 8758 de 11 Oct. 1934.
No cabe casacin contra la sentencia de un incidente promovido
despus de la subasta, que anul el juicio desde el requerimiento
BJ. 20194 de 21 Nov. 1960.
No cabe la casacin contra la sentencia de un incidente promovido
despus de la subasta, que anul el juicio por haberse seguido
contra un guardador ad litem del Presidente de la Compaa
ejecutada cuyo domicilio en el extranjero era conocido BJ. 237 de
15 Junio 1982.
No cabe la casacin contra la sentencia que rechaza un incidente de
nulidad promovido despus de estar firme la sentencia de remate
BJ. 52 de 15 Marzo 1976.
No admite casacin la sentencia que confirma la de nulidad en un
incidente promovido despus de la sentencia que mand a otorgar la
Escritura de venta en un juicio ejecutivo BJ. 58 de 1997.
Es casable la sentencia que en un ejecutivo prendario anula la
Subasta, la adjudicacin y todo el juicio incluso el auto solvendo
BJ. 118 de 1997 cons. 2 y 3.
No cabe casacin contra la resolucin que ordena al deudor poner
de manifiesto lo embargado para su venta al martillo, ya que es
interlocutoria BJ. 183 de 9 Abril 1962.
No cabe la casacin contra el auto que manda a subastar la finca,
porque el art. 442 Pr. se refiere a interlocutorias anteriores a la
definitiva, y las posteriores slo son casables en los casos del 2060
Pr. BJ. 11854 de 23 Dic. 1942.
No cabe la casacin contra la sentencia que declara nula la
adjudicacin a favor del ejecutante, ya que es simplemente
interlocutoria BJ. 8377 de 7 Nov. 1933.
No cabe la casacin contra la resolucin que decide las cuestiones
de fianza para la adjudicacin, monto de sta y otras, por recaer en
la ejecucin de la sentencia de remate y no estar en los casos del
2060 Pr. BJ. 9182 de 28 En. 1936.
131
132
Juicio Ejecutivo
En la compendiosidad formal del juicio ejecutivo pueden incidir
terceras pero no terceros opositores que son diferentes. Aqullas
son de tres clases como infraespecificaremos, stos pueden ser
excluyentes o coadyuvantes. La prstina redaccin del art. 949 Pr.
fue reformada por el art. 1 Decreto No. 21 de 4 Ag. 1972, que
taxativamente ordena: Los terceros opositores pueden tener lugar en
toda clase de juicios, pero en los ejecutivos nicamente cabrn las
terceras de dominio, prelacin y pago. Ante la perspicuidad de la
norma, no hay argumentos en pro de la intervencin de terceros, lo
contrario sera una exgesis nomfaga anticonstitucional.
En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el
reclamante pretende: Dominio de los bienes embargados (Tercera
de dominio); Derecho preferente de pago (Tercera de prelacin);
Derecho concurrente al pago (Tercera de pago). Las dos primeras
se tramitan en la va ordinaria, en ramo separado con ejecutante y
ejecutado, pero sin escritos de rplica y dplica. La de prelacin en
ningn caso suspender los trmites del juicio ejecutivo y, una vez
verificado el remate en la va de apremio, el Juez mandar
consignar su producto hasta que la sentencia de la tercera quede
firme; por el contrario, la de Dominio suspende la va de apremio
desde la sentencia de pago o remate inclusive en adelante, pero si
no se fundare en documento pblico, se proceder a la venta, previa
fianza apud acta de restitucin o pago de los bienes vendidos que
rendir el ejecutante a eleccin del tercerista, para el caso de que la
tercera se resuelva a favor de su promotor. Fuera de este caso y los
analizados en el Captulo anterior, en ningn otro podrn enajenarse
ni darse en prenda pretoria los bienes embargados, salvo que se
satisfagan las dems condiciones legales y consienta el tercerista.
La tercera de pago se tramita como incidente y en ningn caso
suspende los trmites ejecutivos. Surge de un derecho concurrente y
no preferente a falta de otros bienes del deudor renitente: Si con lo
embargado no alcanzaren a pagarse las acreeencias del ejecutante y
del tercerista, se distribuir su producto entre ambos en proporcin
al monto de sus respectivos crditos en litigio. El tercerista puede:
pedir por motivo fundado remocin del depositario y, designar otro
ambos acreedores de consuno, o el Juez, si disienten; e intervenir en
la realizacin de los bienes con facultad de coadyuvante; igual
facultad tendr el primer acreedor en la ejecucin que ante otro Juez
dedujere el segundo. Si ste incoare su accin ante diverso Juez,
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Anne Jane Espino de Sampson
Oskhart Sampson Morenno.
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