EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUIZA DE DIREITO DO __

JUZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE GUARAPARI ES

(NOME COMPLETO), brasileiro, (estado civil), (profisso),

portador da Cdula de Identidade n. (nmero) - ES e do C.P.F. sob
n. (nmero), residente e domiciliado (nome da rua), n.
(nmero), (Bairro), Guarapari - ES, CEP: (nmero), Telefone Mvel
(nmero) (Vivo), vem respeitosamente perante Vossa Excelncia,
propor a presente:
AO DE OBRIGAO DE FAZER cumulada com PEDIDO DE
INDENIZAO

POR

DANOS

MORAIS

com

PEDIDO

DE

TUTELA ANTECIPADA.
Em face da empresa VIVO S/A. do grupo TELEFONICA
BRASIL S/A., Pessoa Jurdica de Direito Privado, registrada no
CNPJ sob o n. 02.558.157/0001-62, com agncia na Rua Pedro
Caetano, n 142, Centro, Guarapari - ES, CEP: 29.200-360, pelos
fatos e fundamentos a seguir expostos:
1. PRELIMINARMENTE
O autor dispensa a assistncia de advogado, na forma do art. 9,
caput, da Lei n 9.099/95, por se tratar de ao de valor at 20

salrios-mnimos, declarando-se, desde j, ciente do disposto no

1 do mesmo dispositivo legal.
2. DOS FATOS:
1. O requerente usurio do Plano Controle oferecido pela
Empresa VIVO, sendo titular da linha (inserir nmero de
telefone).
2. Em meados de (inserir ano), o autor contratou atravs da
Central de Atendimento da Vivo (*8486) um pacote de servios
para seu smartphone cognominado VIVO CONTROLE, no
valor de R$ 49,90 (quarenta e nove reais e noventa centavos)
mensais. Diante os benefcios que lhe foram apresentados, o
que mais lhe motivou a adquirir tal plano, foi o acesso
internet

atravs

de

um

pacote

de

dados

de

500

MB

(megabytes) para utiliza-lo como desejar, ressalvando que ao

atingir a cota estabelecida pela franquia, seria REDUZIDA a
velocidade da sua internet.
3. Ocorre que, o autor quando realizou o pagamento de sua
ltima fatura para continuar usufruindo do plano contratado,
fora surpreendido com o CORTE da sua internet ao atingir a
cota

estabelecida,

tendo

nem

amenos

sido

advertido

previamente pela operadora.

4. A operadora informou por meio de mensagem SMS, caso o
autor

desejasse

seguir

disfrutando

da

internet

em

seu

smartphone, dever contratar um pacote adicional de 50 MB

de dados no valor de R$ 2,99 (dois reais e noventa e nove
centavos), que sero vlidos por apenas 7 (sete) dias. (doc. em
anexo).

5. Ressalta o requerente, que no contrato convencionado entre as

partes (doc. em anexo), momento algum foi informado que ao
atingir o limite de dados estabelecido pela operadora, haveria
um corte de sua internet, pelo contrrio, foi advertido que a
velocidade seria reduzida, sendo ainda possvel navegar pela
internet, ainda que de modo mais lento, poderia continuar
recebendo

mensagens

normalmente

por

intermdio

do

WhatsApp, Facebook e outros aplicativos que dependem da

internet para funcionar adequadamente, o que NO acontece
na realidade.
6. O autor invoca que em nenhum momento foi advertido
formalmente da alterao contratual, caso tenha ocorrido, no
foi com seu consentimento, onde inclusive considera como
QUEBRA CONTRATUAL.
7. Durante anos o requerente usufruiu do plano contratado sem
ter havido qualquer dessabor nesse sentindo.
8. No entanto, o autor necessita na maioria das vezes da internet
em seu smartphone para contato profissional ou familiar, que
so praticados em grande parte, por meio do aplicativo de
mensagens instantneas, conhecido como WhatsApp, pelo
modo prtico, gil, seguro e abrangente que .
9. O requerente no tem tambm condies financeiras de
adquirir o pacote adicional de internet toda vez que atingir a
cota de dados estabelecida pela operadora para continuar
desfrutando deste servio, uma vez que, contratou o plano
Pr-Pago,

justamente

pelos

benefcios

que

lhe

foram

apresentados, dentre eles, o de internet, com a REDUO da

velocidade aps o limite da cota estabelecida e tambm por
ser este o plano menos oneroso.

10.

Por fim, o autor entrou em contato com a empresa, ora

requerida para buscar a soluo de sua contenda, que

possvel comprovar atravs dos protocolos de atendimento n.
(inserir nmero de protocolo), mas no obteve xito em seu
pleito narrado acima.
2. DO MRITO:
Agiu a empresa R de maneira contrria legislao
consumerista, tornando-se, na forma do artigo 927, caput e
nico do Cdigo Civil de 2002, c/c artigo 14, caput e 1 do CDC,
responsvel por reparar os danos causados.
O Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n. 8.078/90, em
seu art. 51, XIII, dispe:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as
clusulas

contratuais

relativas

ao

fornecimento

de

produtos e servios que:

(...)
XIII

autorizem

unilateralmente

fornecedor

contedo

ou

modificar

qualidade

do

contrato, aps sua celebrao; (grifo nosso).

Os contratos devem obedecer sua funo social. No
podem estes trazer onerosidades excessivas, despropores, ou
injustia social. Bem como, no podem tambm violar interesses
metaindividuais ou individuais relacionados com a proteo da
dignidade humana. Paralelamente funo social dos contratos,
temos a boa-f (art. 113 do Cdigo Civil)
Art.113.

Os

negcios

jurdicos

devem

ser

interpretados

conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.

boa-f

visa

valorizar

conduta

de

lealdade

dos

contratantes em todas as fases contratuais, conforme dispe o

art. 422 do Cdigo Civil:
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na
concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de
probidade e boa-f.
Nesse sentido o Art. 47 do CDC dispe:
Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira
mais favorvel ao consumidor.
Ao analisar o supramencionado artigo com o disposto no art.
4, I do CDC percebe-se o reconhecimento de que o consumidor
parte mais fraca na relao de consumo. Como j afirmava o
clebre Ruy Barbosa, a democracia no exatamente o regime
poltico que se caracteriza pela plena igualdade de todos perante
a lei, mas sim pelo tratamento desigual dos desiguais. Diante
disto, a norma determina que a interpretao do contrato como
um todo se faa de modo mais favorvel ao consumidor, no
incluindo apenas as clusulas obscuras ou ambguas, como
sugerido pelo art. 423 CC/02, que, ainda limita essa prerrogativa
ao aderente, nos contratos de adeso.
O comando constitucional do art. 5, V e X, tambm claro
quanto ao direito do Autor indenizao dos danos morais
sofridos. um direito constitucional.
E se no bastasse o direito constitucional previsto no art. 5,
a prpria Lex Mater que em seu prembulo alicera solidamente
como um dos princpios fundamentais de nossa nao e, via de

consequncia, da vida em sociedade, a defesa da dignidade da

pessoa humana. Dignidade que foi ultrajada, desprezada pela R.
A indenizao dos danos morais e materiais que se pleiteia
direito constitucional do Autor. E no ordenamento jurdico infra
constitucional, alm do CDC, est o Cdigo de Leis Substantivas
Civis de 2002 a defender o mesmo direito do Autor. Com efeito o
artigo 927 do Cdigo Civil apressa-se em vaticinar a obrigao de
reparar que recai sobre aquele que causar dano a outrem por ato
ilcito.
E o ato ilcito presente neste acidente de consumo ,
conforme norma nsita no artigo 186 do Cdex Civil, a ao ou
omisso voluntria da r que vieram a causar dano ao Autor.
assente a doutrina no sentido da reparao do dano
sofrido. Assim que Srgio Severo afirma
Dano patrimonial aquele que
repercute,

direta

indiretamente,
patrimnio

ou

sobre
da

reduzindo-o
determinvel,
menos-valia,
indenizada

vtima,

de

forma

gerando

uma

que

deve

ser

para

que

se

reconduza o patrimnio ao seu

status quo ante, seja por uma
reposio

in

natura

ou

por

equivalente pecunirio. (In Os

Danos Extrapatrimoniais. So Paulo:
Saraiva, 1996, p. 40)

Dano

moral

direta

ou

aquele

que,

indiretamente,

pessoa, fsica ou jurdica, bem

assim a coletividade, sofre no
aspecto

no

econmico

dos

seus bens jurdicos. (Op. Cit. p.

42)
Quanto ao valor ou critrio de seu estabelecimento, j se
firmou a jurisprudncia:
Na

indenizao

danos

morais,

impossvel
critrio

ttulo
como

encontrar

objetivo

de
um

uniforme

para a avaliao dos interesses

morais afetados, a medida da
prestao

do

ressarcimento

deve ser fixada a arbtrio do

juiz, levando-se em conta as
circunstncias

do

caso,

situao econmica das partes

e a gravidade da ofensa, de
modo a produzir, no causador
do mal, impacto bastante para
dissuadi-lo
atentado,
significar

de

igual

sem,
um

novo

contudo,

enriquecimento

sem causa da vtima. (TJ-MG Ac.

da 2 Cm. Cv. julg. em 22-5-2001
Ap. 000.197.132-4/00-Divinpolis
Rel. Ds. Abreu Leite; in ADCOAS
8204862).

Como escreve o ilustre magistrado titular da 50 Vara Cvel

da Comarca da Capital, Dr. Marco Antnio Ibrahim:
Infelizmente, a revelha cantilena do enriquecimento
sem causa tem justificado de parte de alguns Tribunais
brasileiros,

tendncia

em

fixar

tais

indenizaes

em

patamares irrisrios, verificando-se, em certos casos, at

uma certa uniformidade, como pode revelar a mais singela
das amostragens. Com isso, resta fragilizado o aspecto
punitivo

das

indenizaes

seu

correlato

carter

educativo e desestimulante da prtica de novos ilcitos.

Pois

esta

exegese

conservadora

do

Princpio

da

Razoabilidade das indenizaes por danos morais um

prmio aos maus prestadores de servios, pblicos e
privados. No se trata, bem de ver, de privilegiar o
exagero, o arbtrio absoluto,

nem se prega a runa

financeira dos condenados. O que se reclama uma

correo do desvio de perspectiva dos que, guisa de
impedir o enriquecimento sem causa do lesado, sem
perceber,

admitem

um

enriquecimento

indireto

do

causador do dano. (...)

A verdade que a timidez do juiz ao arbitrar essas
indenizaes em alguns poucos salrios mnimos, resulta
em mal muito maior que o fantasma do enriquecimento
sem causa do lesado, pois recrudesce o sentimento de
impunidade e investe contra a fora transformadora do
Direito.

efetividade

do

processo

judicial

implica,

fundamentalmente na utilidade e adequao de seus

resultados.
Est claramente demonstrada, da narrativa dos fatos e da
documentao acostada a esta exordial, que o servio foi prestado
com defeito, levando-se em considerao o modo de seu

fornecimento, que feriu mortalmente a segurana que o Autor

Consumidor esperava encontrar de uma grande companhia do
ramo da comunicao.
Responde, independentemente de apurao de culpa, pela
reparao dos danos que causou ao Autor na qualidade de
consumidor, pois estamos indubitavelmente diante de uma
relao consumerista (art. 14, caput e 1 do CDC).
Assim, faz-se necessria a reparao dos danos morais
sofridos pelo autor, cumprindo a dupla natureza da indenizao,
qual

seja

de

trazer

satisfao

ao

interesse

lesado

e,

paralelamente, inibir o comportamento anti social do lesante.

E sempre bom que seja lembrado que a R recalcitrante
nesta prtica de servios prestados com defeito, bastando olhar
as estatsticas para que se tenha esta noo clara.
Segundo Caio Mrio da Silva Pereira (In Responsabilidade
Civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense,1992, p. 60)
o problema de sua reparao
deve ser posto em termos de
que a reparao do dano moral,
a

par

imposto

do

carter

punitivo

ao

agente,

tem

assumir

de

sentido

compensatrio.
E no s isto. Mas o carter inibidor da indenizao deve ser
sopesado tendo em vista o alcance educativo que esta ter ao
atingir o patrimnio financeiro do Ru. Doutra forma, se a
indenizao fixada for irrisria, o ordenamento jurdico e a tutela

jurisdicional no tero alcanado o objetivo de inibir aes

similares por parte da R, concessionria deste servio.
Pelo exposto, a indenizao aqui pleiteada segue o princpio
da reparao integral, segundo o qual a indenizao no deve
depender da gravidade da culpa, mas deve reparar o dano da
forma mais completa possvel, pois possui carter satisfativo.
Pelos danos causados moral, ao descumprimento do
contrato, dever o Ru ser condenado ao pagamento indenizatrio
equivalente a 7 (sete) salrios mnimos vigentes data do
pagamento.
A Obrigao de Fazer pleiteada consiste na obrigao de
tornar efetiva a restaurao de sua internet, no prazo de 48 horas.
3. DA TUTELA ANTECIPADA
A Lei n. 8.952, de 13 de dezembro de 1994, ao dar nova
redao ao art. 273 do Cdigo de Processo Civil, possibilitou a
antecipao dos efeitos da tutela pretendida no pleito inicial.
A jurisprudncia considera tambm os servios de telefonia
como essenciais, sendo notria a "dependncia" hoje existente de
imediato e continuo acesso a e-mails e a initerrupta troca de
mensagens instantaneas entre colegas de trabalho e clientes.
Sobre o tema em tela, o ilustre processualista Cndido Rangel
Dinamarco aduz:
"O novo art. 273 do Cdigo de
Processo Civil, ao instituir de
modo explcito e generalizado a
antecipao

dos

efeitos

da

10

tutela pretendida, veio com o

objetivo

de

ser

uma

arma

poderosssima contra os males

do tempo no processo." (in "A
Reforma do CPC", 2 ed., ver. e
ampla.,

So

Paulo,

Malheiros

Editores, 1995).
Por conseguinte, trata-se o instituto da tutela antecipada da
realizao imediata do direito, j que d ao autor o bem por ele
pleiteado. Dessa forma, desde que presentes a prova inequvoca e
a verossimilhana da alegao, a prestao jurisdicional ser
adiantada sempre que haja fundado receio de dano irreparvel ou
de difcil reparao.
Assim, verificamos que as condies para que o magistrado
conceda a tutela antecipada, so: a) verossimilhana da alegao;
b) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao e,
comentando tais requisitos, o Juiz Federal Teori Albino Zavascki
pondera que:
"Atento,
gravidade

certamente,
do

restrio

ato

que

fundamentais,

opera

direitos

estabeleceu

legislador, como pressupostos

genricos,
qualquer

indispensveis
das

espcies

a
de

antecipao da tutela, que haja

(a)

prova

inequvoca

(b)

verossimilhana da alegao. O
fumus boni iuris dever estar,
portanto,
qualificado:

especialmente
exige-se

que

os

11

fatos, examinados com base na

prova j carreada, possam ser
tidos como fatos certos.
outras

Em

palavras:

diferentemente do que ocorre

no processo cautelar (onde h
juzo de plausibilidade quanto
ao direito e de probabilidade
quanto aos fatos alegados), a
antecipao da tutela de mrito
supe verossimilhana quanto
ao fundamento de direito, que
decorre

de

(relativa)

certeza

quanto verdade dos fatos.

Sob esse aspecto, no h como
deixar

de

identificar

os

pressupostos da antecipao da
tutela de mrito, do art. 273,
com os da liminar em mandado
de segurana: nos dois casos,
alm

da

relevncia

fundamentos

(de

dos

direito),

supe-se provada nos autos a

matria ftica. (...) Assim, o que
a lei exige no , certamente,
prova de verdade absoluta, que
sempre ser relativa, mesmo
quando concluda a instruo,
mas uma prova robusta, que,
embora no mbito de cognio
sumria, aproxime, em segura
medida,

probabilidade

juzo
do

juzo

de
de

verdade" (Antecipao da Tutela,

12

Editora Saraiva, So Paulo, 1997,

fls. 75-76).
Araken de Assis, em sua obra "Aspectos Polmicos da
Antecipao de Tutela", Ed. Revista dos Tribunais, p. 30, assevera
que "a verossimilhana exigida no dispositivo se cinge ao juzo de
simples plausibilidade do direito alegado em relao parte
adversa. Isso significa que o juiz prover com base em cognio
sumria.
Assim, o juzo de verossimilhana reside num juzo de
probabilidade, resultante da anlise dos motivos que lhe so
favorveis e dos que lhe so desfavorveis. Se os motivos
favorveis

so

superiores

aos

desfavorveis,

juzo

de

probabilidade aumenta.
Nessa esteira, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade
Nery, em seu monumental Cdigo de Processo Civil Comentado,
comentam:
"Antecipao

da

tutela.

Pelo

CPC 273 e 461, 3, com a

redao dada pela L 8952/94,
aplicveis ACP (LACP 19), o
juiz

pode

conceder

antecipao
mrito,

de

sempre

da

tutela

cunho

que

a
de

satisfativo,

presentes

os

pressupostos legais. A tutela

antecipatria

pode

ser

concedida quer nas aes de

conhecimento, cautelares e de
execuo,

inclusive

de

obrigao de fazer. V. Coment.

13

CPC 273, 461, 3 e CDC 84, 3 ."

(3

edio,

Revista

dos

revista

Tribunais,

ampliada,
1997,

p.

1.149)
No caso em tela, os requisitos exigidos pelo diploma
processual para o deferimento da tutela antecipada encontram-se
devidamente preenchidos.
A

existncia

do

fumus

boni

iuris

mostra-se

clara,

considerando a documentao ora acostada, bem como a

inobservncia de diversos princpios constitucionais fundamentais
da defesa do consumidor alm da inobservncia de diversas
normas legais.
A urgncia, ou periculum in mora, resta caracterizada na
medida em que a falta de internet pelo Autor, por mais tempo do
que aquele que j vem sendo praticado pela R, s lhe causar
mais danos, do que os j demonstrados nesta pea vestibular.
Assim, presentes os requisitos necessrios concesso da
tutela antecipada, requer o Autor, com espeque no art. 12 da Lei
n. 7.347 de 24 de julho de 1985, o seu deferimento, inaudita
altera parte, objetivando a urgente reintegrao de sua internet.
Requer-se ainda, com base no art. 12, 2., da Lei n.
7.347/85, para o caso de descumprimento da ordem judicial, a
cominao de multa diria em valor a ser estipulado por Vossa
Excelncia, atitude necessria para que se tenha um eficiente
meio de presso sobre a r, com o fito de que seja compelida a
cumprir a deciso proferida.
4. DIANTE DO EXPOSTO, REQUER:

14

I.

A expedio do competente mandado de citao R, no

endereo da sua agncia local (art. 100, IV do CPC), na
pessoa de quem exera a funo de gerncia (art. 12, VI do
CPC), para responder no prazo legal, nos termos do art. 297
do CPC, sob pena de revelia e confisso, alm de serem
tidos por verdadeiros os fatos alegados.

II.

Seja deferida tutela antecipada no sentido de instar que a

requerida restabelea sem ressalvas internet em seu
smartphone, no prazo de 48 horas, sob pena de arcar com o
pagamento de multa diria, a fim de tornar a medida
jurisdicional efetiva;

III.

A aplicao do artigo 6, inciso VII do Cdigo de Defesa do

Consumidor, no sentido de determinar a inverso do nus
da prova, tendo em vista os argumentos antes lanados;

IV.

Protesta-se pela produo de todos os meios probantes em

direito

admitidos,

dentre

eles,

prova

documental,

testemunhal, oitiva do representante legal da R, sob pena

de confisso se no comparecer, ou comparecendo, se
negar a depor.
V.

A CONDENAO da r ao pagamento das custas processuais

e eventuais honorrios advocatcios, em caso de recurso
voluntrio.

VI.

A condenao da r ao pagamento indenizatrio de danos

morais, onde seja por Vossa Excelncia arbitrada a referida
indenizao, em especial, dentro da teoria do valor de
desestmulo, que faa a R no repetir novos ilcitos como
os fartamente comprovados nos presentes autos, valor este
igual ou no inferior a 07 (sete) salrios mnimos.

15

Atribui-se a presente causa o valor de R$ 5.728,00 (cinco mil,

setecentos e vinte oito reais).
Termos em que,
espera deferimento.
Guarapari ES, 13 de Outubro de 2015.

(INSERIR NOME COMPLETO)

(inserir profisso)

16