UNIVERSIDAD

PERUANA DE LAS
AMRICAS

FACULTAD DE DERECHO

LA JUSTICIA MILITAR EN LA EDAD ANTIGUA,

MEDIA Y MODERNA
CURSO: DERECHO PENAL PRIVATIVO MILITAR
ALUMNO: HUGO FERRO CUELLAR
CICLO ACADEMICO: X
PROFESOR: Dra. KETTY ROJAS MAYTA
LIMA 2016
1

Dedicatoria o agradecimientos

Dedicamos el presente trabajo de investigacin a la Universidad Peruana de las

Amricas, por habernos abierto sus puertas para formar en nosotros futuros
profesionales de prestigio de la mano de nuestros docentes caracterizados por su
alto conocimiento y eficiencia en su campo estudiantil.

ndice general
Dedicatoria o agradecimiento
ndice
Introduccin
La justicia militar en la edad antigua, media y moderna.6
La justicia militar en la edad antigua..7
La justicia militar en la edad media10
La justicia militar en la edad moderna...13
La justicia militar como mtodo de disciplina miento militar...17
La justicia militar como arma de lucha poltica antisubversiva...20
Conclusiones
Bibliografa

Introduccin
La problemtica del presente trabajo se nos plantea desde dos puntos de vista: si
la justicia militar constituye una emanacin de la potestad jurisdiccional del Estado
la cual debe respetar todas las garantas propias de un debido proceso dentro de
un Estado Democrtico de Derecho. O si tal vez, integra la funcin administrativa
disciplinaria o sancionadora residenciada en el poder, a travs de la propia
estructura castrense, mediante la cual confluyen dos de los ms potentes
instrumentos de coercin con el que cuenta un Estado como son la justicia y la
fuerzas armadas. Es en esta ltima perspectiva que el componente militar ha
provocado el alejamiento de la justicia militar de los principios propios de la
jurisdiccin y su casi plena incorporacin en el mbito de la administracin militar.
Esta situacin se agudiza en aquellos pases en los cuales a la tradicin tripartita
del Estado se aade el poder militar que no solo tiene una existencia de hecho
sino que se auto proclama como un poder ms del Estado, debilitando algunas
veces y anulando otras, los poderes clsicos especialmente el judicial. Justamente
es en el sistema penal en donde se manifiesta de forma evidente el poder militar; a
pesar que el derecho penal militar y la administracin de justicia penal castrense
se consideran , un mbito especial y restringido, en relacin con el sistema de
control penal comn, se ha ampliado e intensificado en detrimento de ste ltimo,
muchas veces justificando en necesidades de seguridad tanto internas como
externas; pero lamentablemente como se puede constatar en los hechos
concretos la denominada justicia militar est muy lejos de alcanzar la realizacin
de la justicia , entindase como idea regulativa y orientadora de la produccin y
aplicacin del derecho.
A pesar de la importancia que se le atribuya ala orden jerrquico y la disciplina
militar estos no pueden conservarse y desarrollarse en contradiccin con los
principios y valores Constitucionales.
Es as que el presente trabajo tiene como propsito el reflexionar acerca de la
actual

configuracin de la justicia militar y su necesaria correspondencia con

garantas jurisdiccionales tales como la unidad y exclusividad jurisdiccional o la

4

independencia e imparcialidad de los Jueces militares que solo deben estar

sometidos a la Constitucin y la leyes y no as a algn aparato de poder del
Estado.

LA JUSTICIA MILITAR EN LA EDAD ANTIGUA,

MEDIA Y MODERNA
Por justicia militar se entiende, por un lado, al rgimen jurdico que regula a la
institucin de las Fuerzas Armadas de un Estado en el marco de las relaciones
internas de sus integrantes, y dentro de aquellas cuestiones propias delegadas a
la jurisdiccin militar, en virtud de las especiales caractersticas que reviste el
funcionamiento del orden castrense. Y en una segunda acepcin, al aparato
jurdico de administracin de justicia, por medio del cual se ejerce la jurisdiccin
militar.
La organizacin de la justicia militar vara en cada Estado. Puede presentarse
como un ordenamiento jurdico separado de la legislacin civil de cada Estado. En
estos casos se suele presentar en la forma de un aparato jurisdiccional totalmente
diferenciado de aquellos que imparten la justicia civil (con jueces y funcionarios
propios), regulndose a travs de un cuerpo legal especial y autnomo, en el que
se suelen incluir disposiciones de orden procesal, penal y disciplinario, atinentes al
funcionamiento interno de la institucin, pudiendo materializarse en cuerpos
legales distintos para cada fuerza armada, o bien unificar todas las disposiciones
vinculadas a la funcin militar en uno solo.
Otros estados eligen integrar el ordenamiento jurdico castrense al civil,
incorporando las figuras penales y las disposiciones procesales especiales de la
esfera militar a los cdigos o cuerpos legales respectivos, siendo sus autoridades
de aplicacin los mismos funcionarios judiciales civiles ordinarios.
En este modesto de trabajo de investigacin, trataremos de resumir las
histografas de la justicia militar en el mundo, ya que hay dficit bibliogrfico al
respecto.

JUSTICIA MILITAR EN LA EDAD ANTIGUA

Los ncleos armados fueron los antecedentes de los ejrcitos regulares, no tenan
estructura alguna y eran formados por bandas o grupos que favorecan su
existencia o protegan a la tribu.
Era normal que en aquellos tiempos, tale grupos no tenan una organizacin
jurdica. Podemos asegurar que aun dominando a estos pueblos, en estos grupos
o bandas en base de un caudillo o jefe y ejerciendo su poder por medio de la
contundencia de las armas, no se establecieron Preceptos Punitivos con criterio
Militar y menos an, reglas de organizacin de un Fuero o Jurisdiccin.
La civilizacin iba progresando en los pueblos, es as que en Roma, se
organizaron los grupos en una comunidad y dotando de una parte de ella como
tropa para la defensa y conquista de territorios, formndose una casta o grupo
especializado de militares, llevando con ella las ideas de honores y de la gloria,
que reemplazan al botn y la paga, u el concepto de disciplina, asunto base en las
FFAA, y anexo a ello, una Legislacin que regule su estructura, desarrollo, control
disciplinario.
En Roma, el jefe militar ejerca cierta potestad sobre las legiones a su mando por
hechos contrarios a la disciplina, sea en tiempo de paz o en tiempo de guerra,
supliendo as

con sus disposiciones,

las deficiencias de la Ley. Algunos

consideran que el concepto actual de ley tiene su origen en la disciplina Militar

Romana y en particular de la actividad guerrera de aquel pueblo; asimismo, el
contingente humano necesario se reclutaba pero advirtiendo que los hechos
contrarios a los intereses de la campaa seran considerados como delito y
sancionados con severas penas.
Surge con ello el Derecho Penal Militar, ubicando sus lejanas bases al extender
sus conquistas por el mundo. Roma, un pueblo Legislados por excelencia,
comprendi la necesidad de dotar de una Ley a su Ejrcito, donde el juzgamiento
de sus miembros sea por el Jefe Militar.

La disciplina siempre es la base de las Instituciones castrenses y para sostenerlas

es necesario sancionar los delitos militares, como la desercin, sedicin,
desobediencia, etc.
Uno de los primeros documentos Jurdicos Militares reconocidos es l TITULO
RE MILITARE, dictado por el Emperador ANASTASIO, que instruyo el Derecho
Militar como Privativo, al indicar que los soldados solo podan ser juzgados por su
Jefe.
Los Prefectos y autoridades al conocer un delito Militar, solo podan aprehender al
delincuente y ponerlo a disposicin de sus Jefes.
En los primeros tiempos de Roma existieron los Tribunales Militares, encargados
de mantener la disciplina. Los tribunos creados en el ao antes de nuestra era,
fueron elegidos por Militares, es decir, entre Patricios y Plebeyos. La funcin de
los tribunales Militares, se semejaba mucho a la desempeada por los juzgados
privativos. Es la primera Jerarqua que aparece en la Justicia Privativa Militar; a
travs del tiempo es el Auditor, apareciendo en Roma en calidad de asesores. En
el Breviario de Alarido se les denominaban auditores a los que se adscriben con
carcter consultivo en la mantencin de la disciplina.
El Auditor es un perito de derecho, que va a ilustrar con sus luces y consejos; es el
llamado a resolver, a fin de que los veredictos fueren la viva expresin de la
Justicia. Ante la naturaleza de la organizacin de la Justicia Militar, de los que
Jueces y tribunales obligados por la Ley a conocer y fallar sobre asuntos de
Derecho, pero que carecen de conocimientos tcnicos en lo referente a
Legislacin Judicial, por lo que es necesario suplir tal deficiencia al lado de
personas letradas.
As mismo, entre los pueblos primitivos hispanos fue muy frecuente la prctica de
la clientela militar, en virtud de la cual un individuo pactaba con un patrono que
ste le dara proteccin y sustento a cambio de obligarse, bajo juramento, a
seguirlo en la guerra.

Los Iberos reforzaban este vnculo con una peculiar sancin, que contribuye a
poner de manifiesto que, tambin en el mbito de lo militar, lo delictivo, en sus
primeros estadios, tena una consideracin religiosa; se trataba de la institucin de
la

Devotio,

estudiada

minuciosamente

por

Jos

Mara

RAMOS

LOSCERTALES , mediante la cual los clientes consagraban sus vidas a la

divinidad para que las aceptase a cambio de la del patrono, si sta se vea
amenazada gravemente en el combate.
As, si el patrono mora en la batalla, los devotio, entendiendo que no haban sido
capaces de defenderle, deban quitarse la vida, que careca ya de sentido a los
ojos de aquella divinidad.
Entre los pueblos colonizadores, Roma merece una especial atencin. Aunque el
Derecho Penal de Roma no haya tenido la importancia, la expansin o la vigencia
de su Derecho Civil, ni haya gozado de su prestigio, ello no quita para que,
enmarcadas en las circunstancias polticas y sociales del momento, las
disposiciones penales romanas no revistan inters y de modo muy especial en lo
que se refiere al Derecho Militar, ya que, a diferencia de otros pueblos de la
Antigedad, Roma mantuvo durante siglos ejrcitos permanentes, dotados de una
vasta y disciplinada organizacin; es este, necesitada de la correspondiente
apoyatura jurdica.
El espritu jurdico del pueblo romano hubo de aplicarse a normar tambin las
muchas situaciones derivadas del poder militar adquirido en las conquistas de los
territorios ocupados por su ejrcito, y de la necesidad de regir con normas
militares el suelo romano, que por diversas razones vivi en continuo estado de
guerra. Roma concibe el delito militar en relacin directa a la idea de disciplina y la
necesidad de esta para la existencia del ejrcito.
Todo contribua a que el ciudadano romano se sometiera a una disciplina que
saba necesaria: la patria, la religin y la familia. As, en virtud de estos tres
1

Jos Mara Ramos y Los certales (Logroo,12 de agosto de 1890; Salamanca, 1 de abril de 1956 es un
importante Historiador Espaol. En la obra de: Garca de Valdeavellano, L.: "Jos M Ramos Los certales".
Anuario de Historia del Derecho Espaol, X-XVI, Madrid, 1956

elementos, el guerrero tena por vecino en el combate a aquel con el cual, en

tiempo de paz, hace la libacin y el sacrificio ante el mismo altar.
JUSTICIA MILITAR EN LA EDAD MEDIA
En esta poca el Ejrcito estaba compuesto sin cohesin alguna y pertenecan a
los seores Feudales, as como al Monarca y que dependan de su voluntad.
Recin Carlos VII Rey de Francia fue el primero en modificar el sistema militar que
rega en la Europa antigua.
Algunos sostenan que el Ejrcito permanente debera estar destinado
exclusivamente a defender las fronteras, para evitar los peligros que resultaran de
conservar una gran fuerza en el interior del pas, en primer trmino.
Tambin se pensaba que debera existir una segunda clase de fuerza destinada a
reprimir los delitos cometidos en el interior, la que debera estar desimanada por
todo el territorio.
Finalmente una tercera fuerza, que se llamara GUARDIA NACIONAL, la que
estara designada a combatir la sedicin y que estara compuesta por ciudadanos
propietarios que estn a favor del orden y sean su mejor sostn, no ofreciendo
peligro de u Ejrcito Regular.
Por ejemplo, en el Estado hispano godo el Ejrcito no constituy un cuerpo
armado permanente, y en el caso de que las necesidades de la guerra o el
mantenimiento de orden interno lo requiriesen, el Rey convocaba a las armas. A
partir del reinado de Eurico, esta obligacin se extendi tambin al hispano
romano y a los siervos.
URICO, era el Rey de los visigodos (420 - Arls, 484). Accedi al Trono en el 466
tras asesinar a su hermano Teodorico II. Dirigi sus esfuerzos hacia el
engrandecimiento territorial del reino visigodo. Fracasado un intento de coalicin
de los reyes germnicos arrianos contra Roma en 468, Eurico se volvi contra los
suevos y contra el Imperio, completando la conquista de Aquitania

10

El incumplimiento de esta obligacin motiv la publicacin de diversas

disposiciones sancionando a los culpables, incluidas en el Liber iodiciorum, cuyo
libro IX trata De his, qui ad bellum nom vadunt, aut de bello regufiunt; all se
castiga a quienes no se presentan en las huestes o las abandonan, a quienes por
ddivas eximen a otros de tales obligaciones y a traidores y desertores.
Vamba, en el ao 673, extendi estas obligaciones a los clrigos, bajo destierro y
con esta pena y la de confiscacin de sus bienes a quienes, cualquiera que fuese
su condicin, no acudiesen a sofocar las rebeliones en el interior del Reino; poco
despus Ervigio dispuso la incorporacin de las huestes, en su caso, de los
obligados a ello, acompaados de la dcima parte de los siervos que tuviesen.
Con la ocupacin militar de la casi totalidad de la Pennsula por los rabes se
inicia la Reconquista, y con ella una poca de dispersin normativa, que se refleja
en multitud de ordenamientos locales o fueros, del carcter ms diverso, aunque
muchos de ellos con caractersticas afines, lo que ha permitido, a efectos
doctrinales, su agrupacin en familias.
En muchos de estos fueros, especialmente en los llamados de Extremadura o
de zona de frontera, se hallan numerosos preceptos de ndole militar y, en
concreto en relacin con las obligaciones castrenses y las sanciones que
acarreaba su incumplimiento. Los delitos contra el derecho de gentes, como la
violacin de la tregua del Rey o del Consejo o el saqueo se castigan en los Fueros
de Teruel, Albarracin, Plasencia y Usagre.
Es decir de acuerdo a los delitos previstos se asignaba un fuero respectivo. Los
motines y asonadas, en los que incluyen conductas rebeldes y sediciosas, son
sancionados en la familia de Fueros Cuenca-Teruel, previndose una figura
especial de conspiracin castigada con penas pecuniarias.
El insulto de obra al superior era penado severamente, llegando a cortarse la
mano por el solo hecho de esgrimir un arma contra el caudillo (F. de Cuenca y de
las las cabalgadas.

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Numerosos preceptos se destinan a la sancin de conductas contrarias a los

deberes de centinela o atalayero, como las de dormirse o dar voces imprudentes,
establecindose, en ocasiones, penas pecuniarias, a percibir por los rondadores o
Sobrevelas, que descubriesen aquellas infracciones (Usagre, Teruel). El huir de
la lid o desercin es tambin una de las figuras delictivas que aparece ms
frecuentemente, soliendo estar castigados con penas pecuniarias, incluso en
proporcin al tiempo de duracin de la ausencia; numerosos supuestos de fraude
militar, especialmente en relacin con el destino y reparto del botn se recogen en
los Fueros de Cuenca, Teruel, Bjar y Heznatoralf.
El Fuero juzgo reproduce aquellos preceptos militares de su Libro IX (El servicio
militar obligatorio, como no existan ejrcitos permanentes, se imponan en estado
de guerra) disposiciones similares se recogen en el Fuero Real que concedi
Alfonso X a muchas poblaciones, en un intento de lograr la mayor uniformizacin
del Derecho Local.
En el Reino de Aragn, la Compilacin de Huesca de 1247, cumpli tuvo igual
misin, en ella se incluye diversos delitos de carcter militar, como: Traicin en el
combate, soltar a moros cautivos, ser desleal y no acudir a la batalla en ayuda de
quien se ha recibido honor o guiar a moros en tierras de moros.
Las Siete Partidas, texto jurdico de mayor trascendencia, en este campo buena
parte de la Partida II se dedica al orden marcial, pero es, especialmente, en la
Partida VII, Ttulo II, aparecen los delitos militares. No existe en las Partidas
penas de carcter militar, siendo usuales las comunes de muerte, privativas de
libertad, extraamiento, destierro y pecuniarias.
A mediados del siglo XIV, se promulga en Castilla el Ordenamiento de Alcal,
entre cuyas disposiciones figur la de dar vigencia, con carcter de Derecho
Supletorio a las Partidas y con el fin de reforzar el poder real, regul de nuevo lo
concerniente a los delitos militares de traicin y rebelda.
Se conoce con el nombre de ordenamiento de Alcal a la normativa que sali de la
reunin de Cortes celebrada en Alcal de Henares en 1348. Este ordenamiento
12

introdujo una serie de transformaciones en el Derecho Castellano y se le puede

considerar simblicamente como el hito que marca el final del periodo
altomedieval en el aspecto legislativo.
Su finalidad era garantizar el cumplimiento de la justicia, ordenando la forma de
unificar los reinos desde el punto de vista jurdico y avanzar en la centralizacin
del poder real. La gran dispersin legislativa existente, con multitud de fueros o
leyes privativas de lugares concretos, as como la legislacin de otra ndole (Fuero
Juzgo, las Siete Partidas), hacan necesario una unificacin para conseguir el
objetivo poltico del autoritarismo regio.
El ordenamiento seala claramente que la facultad legislativa es exclusiva del
monarca.
A esta poca corresponde tambin la regulacin de la Marina de Guerra de la
Corona de Aragn, representada por las Ordenaciones de Pedro IV, en 1354,
que contienen diversos preceptos penales para el mantenimiento de la disciplina a
bordo.
JUSTICIA MILITAR EN LA EDAD MODERNA
Poco despus de una serie de cambios en la organizacin de los ejrcitos
permanentes, la Justicia Militar fue administrada por los Jefes de cuerpo, o sea,
por personas no especializadas en esta funcin y continuando as hasta la primera
mitad del siglo XVI. Recin Carlos I estatuye las Ordenanzas dictadas en Junio de
1551; as a partir de aquel momento, los Militares de toda Europa en la poca
Moderna, tienen el privilegio de ser Juzgados por Leyes especiales.
Con Felipe II se empieza a dictar ordenanzas que determinan la penalidad de
carcter Militar y los procedimientos a emplearse para hacerlas efectivas por
quienes estaban facultados en el ejercicio de los cargos judiciales.
Luego se siguieron dictando Ordenanzas, reglamentndose el Fuero Militar,
teniendo as las ordenanzas de Felipe III en 1578, tres ordenanzas que autorizo
Felipe IV, ah surgi la creacin del Consejo Supremo de Guerra. Luego se
13

dictaron las Cedulas Reales en Abril de 1697, y de Mayo de 1700 expedidas por
Carlos II; las ordenanzas de Flandes y por esto la denominaron como Segunda
de Flandes, y luego las de Carlos III en 1768.
Las Cedulas y Ordenanzas que rigieron en Espaa, fueron aplicadas en las
Colonias de Amrica; existan penas Draconianas y severas, como: La mutilacin,
las penas corporales y privaciones de la libertad extensas.
As mismo, en cuanto a la Historiografa militar moderna, en los ltimos aos se ha
producido notablemente, y el anlisis de la historia militar de todo el periodo
moderno es una herramienta interpretativa de primer orden.
Las grandes transformaciones sociales y polticas, as como de orden cientfico y
tcnico, que tuvieron incidencia en el inicio de la Edad Moderna motivaron la
concepcin de los ejrcitos y regulacin normativa.
El rgimen feudal de dio paso de las monarquas absolutas; El progreso y difusin
de las armas de fuego provoc un vertiginoso desarrollo de artillera y la exigencia
de un gran infantera a las que se fue a incorporar elemento popular, representado
en una primera poca, por fuertes contingentes de mercenarios nacionales y
extranjeros .
El progreso y difusin de las armas de fuego provoc un vertiginoso desarrollo de
la artillera y la exigencia de una vasta infantera, a las que se fue a incorporar el
elemento popular, representado, en una primera poca, por fuertes contingentes
de mercenarios nacionales y extranjeros.
Estas disposiciones, que revistieron la forma de ordenanzas, hay que
enmarcarlas dentro del propsito del poder real de regular la actividad del Estado,
por encima de los antiguos poderes estamentales y feudales. La organizacin
estable de estos cuerpos armados, integrados por soldados que, durante largos
perodos, permanecan en filas, apartados de su mbito social habitual y
sometidos a una rgida disciplina, requiri un ordenamiento propio y especfico en
el que no faltaron las normas penales, junto a sus correspondientes orgnicas y
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procesales, de notoria importancia, de ah que se vincule el nacimiento del

Derecho Penal Militar. En este conjunto de disposiciones normativas, se
encuentran escasos preceptos de carcter penal, abundando, por el contrario, los
relativos procedimientos y rganos judiciales y disciplinarios, correspondiendo este
periodo normativo a la expansin y vigorizacin de la figura del auditor. La
determinacin de las conductas delictivas y sus correlativas sanciones eran, ms
bien, objeto de los bandos que, en cada circunstancia, dictaban las Autoridades
militares, los cuales deban someterse a especiales formalidades. Esta aspiracin
se va hacer realidad con la llegada de la Casa de Borbn por lo que Felipe V, al
inicio de su reinado, dict unas nuevas Ordenanzas Militares, publicadas en
Bruselas, en 1701, conocidas como las Segundas de Flandes, que abrieron el
perodo de las Ordenanzas generales.
Estas Ordenanzas implantaron, siguiendo el modelo francs, el CONSEJO DE
GUERRA para enjuiciar los delitos militares y regularon especficamente un buen
nmero de stos, tales como: los delitos de insubordinacin, indisciplina,
desercin, plazas supuestas, duelos y desafos, siendo perfeccionados por el
propio Felipe V, en 1728. En lo que a la Armada se refiere, el mismo Monarca, en
1737, promulg unas Ordenanzas navales, pronto sustituidas, en 1748, por
otras, ms amplias de Fernando VI, cuyo Tratado V, De la disciplina y materias de
justicia, habra de estar vigente, sustancialmente, hasta la Codificacin, ya que
fue respetado por la gran reformas de que estas Ordenanzas fueron objeto, en
1793, por el Rey Carlos IV. Al margen de las garantas procesales y de la penal
supusieron estas ordenanzas un notorio avance, ya que se limit la
consolidacin de las funciones de los Consejos de Guerra, tambin en materia del
amplsimo arbitrio existente en cuanto a la determinacin de las penas y se
describieron detalladamente los delitos de rebelin, sedicin y motn, cobarda,
insulto al superior, contra los deberes de centinela, desobediencia y desercin. En
1768 Carlos III promulg sus clebres Ordenanzas, para el rgimen, disciplina,
subordinacin y servicio de sus Ejrcitos.

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Entre los delitos comunes se recogan los de blasfemia, juramento execrable por
costumbre, robo de vasos sagrados, ultrajes a imgenes divinas, a sacerdotes o a
lugares sagrados, insulto a los Ministros de la Justicia, robos, falsificacin de
moneda, violencia a las mujeres, crimen nefando, robo con muerte y testimonio
falso. Con relacin a los delitos militares figuraban los de inobediencia, insulto
contra superiores, sedicin, auxilio a prfugos, infidencia, desafos, alboroto, falta
de puntualidad en acudir al puesto, insulto a salvaguardias o a centinelas, contra
los deberes del centinela (abandono de puesto, dejarse relevar por quien no sea
su cabo, dormirse o no dar la novedad) induccin a rias, espionaje, contra la
disciplina, desrdenes en marchas, empleo de soldados en servicios domsticos,
ilegalidades en los suministro, robo de armas o municiones, desercin, disimulo de
identidad, desercin y auxilio a la desercin cobarda y embriaguez (nunca tomada
como excusa). Respecto a las penas, aparecan la aplicacin de la pena de
muerte (Unida, en ocasiones, a la de quema o descuartizamiento del cadver y
aplicada, en determinadas conductas colectivas, mediante el procedimiento de
diezmar), las de castigos corporales (mordaza, atravesamiento de lengua,
amputacin de mano, grilletes, baquetas y palos), las de trabajos forzados (en
obras pblicas o arsenales).Las penas de privativas de libertad (a veces en
determinados establecimientos) y algunas tpicamente militares, como pudieran
ser las de privacin de empleo, destino a Cuerpos de disciplina, deposicin de
empleo, aumento de tiempo del empeo y, en ciertos casos, quedando la
determinacin de la pena al arbitrio del juzgador.
En suma, la materia penal de las Ordenanzas ha sido muy criticada, inmersa en
una obra de tal envergadura y de tantos aciertos, no resulta fcil valorarla, pero,
en cualquier caso, no adolece de ms defectos que los propios de la legislacin
punitiva de su poca.
Las Ordenanzas eran casusticas, confusa, acumulativa, con sedimento de siglos
medioevales, con un excesivo margen de arbitrio judicial, con un sistema de penas
rgidas, sin proporcionalidad en el castigo entre autores, cmplices y encubridores,
sin proporcionalidad tampoco entre penas y delitos.
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LA JUSTICIA MILITAR COMO MTODO DE DISCIPLINAMIENTO MILITAR

La justicia militar comenz a tener fuertes contradicciones como resultado de su
accin durante la primera guerra mundial. Precisamente, el Primer Ministro
Georges Clemanceau luego de los llamados fusilamientos como ejemplo de la
primera parte de la guerra lanz la frase justicia militar es a la justicia como la
msica militar es a la msica. Los procedimientos sumarios que culminaban en
condenas a muerte por parte de consejos de guerra fueron el aspecto ms
arbitrario del sistema.
Entre 1914 y 1915 funcionaron en Francia los consejos de guerra especiales, que
actuaban buscando un encuadramiento movilizador por el terror disciplinario. Los
soldats fusills pour lexemple habran sido unos cuatrocientos treinta, siendo los
sentenciados seiscientos, conmutndose la pena a otros. La cifra es discutible, as
como la resultante de los motines de 1917 que habran implicado a cerca de
cuarenta mil efectivos franceses. Un manejo prudente de los consejos de guerra
habra llevado a unos dos mil ochocientos setenta y ocho consejos de guerra, con
unas seiscientas veintinueve sentencias a muerte, de las cuales se habran
ejecutado unas cuarenta y nueve.
Sin embargo, como la documentacin de base est protegida desde hace cerca de
cien aos, la cifra an es discutida.
Muchos casos implicaron la rehabilitacin post mortem de los ejecutados.
En Italia luego del desastre de Caporetto se calcula que el nmero de fusilados
alcanz a unos setecientos cincuenta.
Menor fue el impacto entre los britnicos, donde el nmero de condenados a
muerte habra sido de trescientos seis.
Por otro lado, el nmero de alemanes condenados slo habra sido cuarenta y
ocho. No existen cifras precisas respecto a los rusos, mientras que para los
Canadienses fue de veinticinco y para soldados de Estados Unidos, once.

17

Durante la segunda guerra mundial la justicia militar actu en menor medida.

En la Alemania nazi la controversia se desarroll en torno a si deban considerarse
como casos de justicia militar muchos de los llevados adelante por tribunales
populares. Aparentemente, resultaba difcil distinguir la justicia militar del conjunto
de la justicia represiva del rgimen. Aun as, unos tres mil jueces militares habran
condenado a muerte entre diez y doce mil militares (otros hablan de cincuenta mil)
Entre 1943 y 1945 fueron ejecutados dieciocho militares estadounidenses en
Inglaterra. Casi no existe documentacin al respecto, sin embargo se sabe que en
una mudanza realizada en el Pentgono en el ao 2003, se encontr una lista de
ciento sesenta y un militares ejecutados entre 1942 y 1961. Por ello, en esta ltima
fecha fue suspendida la aplicacin de la pena de muerte, sin embargo fue
restaurada en 1984.
Buena parte de la discusin sobre la justicia militar en Estados Unidos refiere a los
sesgos de clase en contra de la poblacin negra (afroamericanos en la
denominacin ms comn de hoy en da).
En cambio, durante el conflicto en Vietnam no se recurra a la pena capital. De
todos modos el nmero de consejos de guerra realizados alcanz a ms de
novecientos casos en cada uno de los aos picos del conflicto, 1968 y 1969,
cayendo a no mucho ms de mil en 1971.
La justicia militar creci as paralelamente como institucin a la conformacin de
las instituciones militares y como cuerpos separados de la sociedad, a pesar de
que su mayor momento de expansin se dio bajo la idea del ciudadanosoldado.
El viejo luchador de toda sociedad primitiva el guerrero- segua normas propias
de la solidaridad del grupo primario. El soldado, que ya aparece en los ejrcitos de
la antigedad, estaba sometido a disciplina y a normas tcticas, que imponan sus
comandantes y que, a partir del imperio bizantino, comienzan a codificarse. El
soldado que dio paso al mercenario sigui estando sometido a las normas que
cada comandante consideraba apropiadas. Con la aparicin de los ejrcitos
profesionales, qued claramente establecida la diferencia entre los mandos; los
18

oficiales, pertenecientes a un estrato social superior, depositarios netos del

espritu militar y custodios del honor militar, concepto intangible e impreciso.
Aparece el militar profesional que encuadra a alistados y se vuelve perentorio un
esquema de encuadramiento. La justicia militar es uno de los principales
instrumentos para lograrlo.
Las continuas guerras europeas de los siglos XVI y subsiguientes, dieron origen a
diversas compilaciones de normas y a la aparicin de instituciones especficas
para mantener la disciplina y la cohesin de esas instituciones militares. Con la
aparicin de los ejrcitos de masa (luego de la revolucin francesa) y a pesar de
que se supona que los soldados eran ciudadanos, la prctica sigui marcando
una fuerte separacin entre oficiales

y subalternos,

y las formas de

disciplinamiento tradicional se consolidaron, creando un cuerpo jurdico separado

y una institucin propia para mantener la cohesin final de las organizaciones
militares.
Mientras que el largo camino del siglo XIX y XX fue hacia la expansin de los
derechos ciudadanos, en el marco militar el proceso no recorri el mismo
andarivel. Los reglamentos de disciplina, y ms precisamente la prctica,
determinaban la inexistencia de derechos para los soldados o para los civiles
sometidos a ejrcitos en operaciones. Los castigos corporales a los soldados eran
habituales. Se puna fuertemente lo que se consideraba cobarda o traicin, en
forma sumaria, con ejecuciones inmediatas. El sentido de estas prcticas era
asegurar la organizacin total. Una vieja ancdota atribuida a Napolen permite
entender el proceso. Habiendo condenado a muerte a un general por cobarda, el
emperador fue informado de que el hecho que motivara la condena no haba
ocurrido exactamente como se le haba referido. Napolen no cambi su decisin,
y mantuvo la orden de ejecucin indicando que lo haca pour encourager les
autres, para que los otros adquirieran coraje.
Mientras tanto las guerras europeas mostraban las dificultades de imponer el
derecho humanitario y culminaron con los terribles excesos que dieron origen al
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Holocausto, a los movimientos masivos de poblacin, a la falta de respeto por el

combatiente enemigo, al prisionero y a los civiles, en muy diversos frentes. Al fi n
de la Segunda guerra, un fuerte movimiento de promocin del derecho
humanitario motiv la revisin de las convenciones de Ginebra y de la convencin
de las Naciones Unidas por el genocidio.
LA JUSTICIA MILITAR COMO ARMA DE LUCHA POLTICA ANTISUBVERSIVA
Los conflictos que suponen la contestacin de un orden estatal dado, constituyen
una forma diferente de encarar las acciones. No se trata, sustancialmente de
combatir al enemigo identificado precisamente, sino sustancialmente se tratar de
controlar la poblacin, ganar su confianza o legitimidad, o al menos imbuir grados
de temor suficientemente grandes para asegurarse la obediencia.
Mao Zedong, practicante de tcticas insurgentes, deca que el combatiente debe
moverse entre la poblacin como pez en el agua. Para quienes combaten esos
movimientos se trata de que el pez no tenga agua en que nadar. La justicia militar,
en este caso, ms que como instrumento de disciplinamiento se utiliza como uno
de los instrumentos de la contrainsurgencia.
En la guerra de Argelia, entre 1956 y 1962 la autoridad judicial civil, pero integrada
con militares y bajo normas sumarias impuso doscientas veintids condenas a
muerte como parte de su lucha contra el FLN (Front de Liberation Nacionale) que
se adicionaron a las ejecuciones extrajudiciales, desapariciones y otras formas
para trasmitir a la poblacin la decisin de resistir el movimiento insurgente.
En Amrica Latina existen dos casos paradigmticos del uso de la justicia militar
en contextos de guerra. El primero, es el caso de Uruguay, donde la justicia militar
fue utilizada regularmente como forma de confrontar a los movimientos
considerados subversivos as como a los sediciosos (se distingua a los segundos
por recurrir a la violencia armada, mientras que a los primeros alcanzaba por su
prdica y accin no violenta pero anti-sistema).

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Una de las fi guras regularmente usadas entonces era la llamada asociacin para
delinquir, entendida como la pertenencia a una organizacin ilegal, lo que
acarreaba prisin por seis aos. No se sabe todava cuntos fueron los
procesados por la justicia militar. Debieron ser al menos cuatro mil personas,
recayendo en casi todas, sentencias de privacin de libertad. La mayora de los
casos no pasaban de la primera instancia. Sin embargo, en algunos casos se lleg
a la instancia del llamado Supremo Tribunal Militar, y en contadas ocasiones, a la
Suprema Corte de Justicia, integrada por conjueces militares.
Un segundo caso muy relevante fue el de Per, siendo el ms notorio el de los
llamados jueces sin rostro que actuaron en procesos contra Sendero Luminoso y
el Movimiento Revolucionario Tpac Amaru (MRTA). Los jueces se identificaban
nicamente por un nmero, y eran conocidos slo por integrantes de las Fuerzas
Armadas. Esta modalidad del sistema de justicia militar rigi entre 1993 y 1996.
Tampoco existe una cuenta precisa en este caso, sin embargo es posible que se
hayan condenado cerca de cinco mil personas.

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Conclusiones

No existe un sistema perfecto en la administracin de justicia. Todos son

susceptibles de cuestionamientos y de perfeccionamientos.

Los rganos Judiciales no slo deben de gozar de independencia individual

y funcional, sino que tienen que poseer la necesaria independencia judicial
frente al Poder Ejecutivo, para otorgar un trato igualitario a las partes en
aras de un debido proceso.

En ese orden de ideas se tendra que incorporar a la Jurisdiccin Militar

dentro de la Jurisdiccin Ordinaria; pero como un rgano especializado
respetando as la especialidad propia del mbito al que se va a aplicar,
desvinculndola por completo del Poder Ejecutivo.

Si de un lado se reconoce como necesario que los titulares de la potestad

jurisdiccional en el mbito militar sean militares, es compatible tambin que
stos procedan de un cuerpo jurdico militar y que a la vez se desligue su
designacin al Consejo Nacional de la Magistratura, para as garantizar su
independencia.

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BIBLIOGRAFA
Cabanellas, G. (1963) Diccionario Militar, V: II-III, bibliogrfica Omeba, Buenos
Aires, Argentina.
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Revista General de derecho, valencia, Espaa.
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Tecnos, 1989, pp. 346-368.
Ramos, J. (1974) Historia Poltica del Ejrcito Espaol, edit. Nacional san Agustin,
Madrid, Espaa.
Rodrguez, M. (1985) Algunas consideraciones en torno al Cdigo Penal Militar
Espaol.

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