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TEMA IV

EL FONDO DEL COMERCIO

FONDO DE COMERCIO
El fondo de comercio puede definirse como una entidad jurdica compuesta de elementos
orgnicos que el comerciante agrupa con vistas a constituir una clientela necesaria para la
explotacin comercial. Esos elementos a la vez de orden material (mercaderas, mobiliarios
y herramientas) y de orden incorporal (nombre comercial, ensea, derecho al alquiler,
patentes, marcas de fbrica, diseos y modelos). Esos elementos, unidos por una aplicacin
comn a la formacin de una clientela, considerada como un elemento, proporcionan una
base al fondo de comercio, que se convierte en una entidad jurdica, diferenciada de los
elementos que la componen.
26- Que es el fondo de comercio?
El fondo de comercio puede definirse como una entidad jurdica compuesta de elementos
orgnicos que el comerciante agrupa con vistas a constituir una clientela necesaria para la
explotacin comercial.
Esos elementos a la vez de orden material (mercaderas, mobiliarios y herramientas) y de
orden incorporal (nombre comercial, ensea, derecho al alquiler, patentes, marcas de
fbrica, diseos y modelos). Esos elementos, unidos por una aplicacin comn a la
formacin de una clientela, considerada como un elemento, proporcionan una base al fondo
de comercio, que se convierte en una entidad jurdica, diferenciada de los elementos que la
componen.

27- Mencione 10 posesiones comerciante o de la empresa, que constituyan fondo de


comercio:

2.

La clientela y el punto comercial


El nombre comercial

3.

Signos distintivos

4.

Marca de fabricacin

5.

La patente

1.

6.

Las mercancas

7.

El mobiliario y los equipos

8.

Los derecho resultantes de los contratos de arrendamiento, trabajo y de seguros

9.

La ensea

10.

Los modelos industriales

28- Hable de la base legal del fondo de comercio.


El fondo de comercio representa el aspecto jurdico de la empresa considerada como un
conjunto de bienes que sirven para retener una clientela.
Los bienes incorporales y corporales que integran el fondo de comercio, estn unidos por
una afectacin comn que confiere el carcter de entidad jurdica al conjunto por ellos
formado. Su base no resulta de la personalidad jurdica, que no se concede al fondo de
comercio, sino de la constitucin de un patrimonio de afectacin, cuyos elementos se hallan
reunidos por un destino idntico, a semejanza de los que dan origen a las fundaciones en
derecho civil. Ante la carencia de personalidad jurdica, estas ltimas existen y funcionan
sobre la base, nicamente, de una masa de bienes afectados a una obra.
29- Establezca la diferencia entre el fondo de comercio y el capital de una empresa.
El fondo de comercio lo que es vital importancia son aquellos elementos incorporales los
cuales constituye la base del comerciante mientras que El capital est constituido por los
aportes que hacen los propietarios de la empresa y puede estar representado en dinero en
efectivo, mercancas, maquinaria, muebles y otros bienes.

30- Cuando el pasivo de la empresa se puede convertir en un fondo de comercio?


El patrimonio de una empresa particular o colectiva est compuesto por los bienes,
derechos y obligaciones que constituyen los medios econmicos y financieros a travs de
los cuales sta puede cumplir sus fines.
El patrimonio est constituido siempre por un conjunto de elementos (elementos
patrimoniales) de naturaleza heterognea susceptibles de valoracin econmica.
Puede decirse que el patrimonio de la empresa se compone de unos elementos de carcter
positivo para la misma (los bienes y los derechos) y de otros de signo negativo que son sus
obligaciones frente a terceros.
As, podemos establecer la siguiente identidad:

La empresa se financia con recursos aportados por terceros (pasivo) recursos que se
invierten en los bienes y derechos (activo) necesarios para el desarrollo de su actividad.
Los cuales resultan necesarios para el sostenimiento de un fondo de comercio con los fines
que lo caracterizan.
El Pasivo y Neto constituyen las fuentes de financiacin y expresan los orgenes de los
recursos o medios financieros de que la empresa dispone para emplear en sus inversiones

No es un bien intangible, homogneo y estable como un inmueble. Es un compuesto de


elementos variables en nmero segn el objeto de la explotacin, Es Primeramente
debemos precisar la composicin del fondo de comercio y luego podremos determinar su
naturaleza jurdica.
SITUACIN JURDICA EN NUESTRO PAS:
CONCEPTO
La ley 11867, no define al instituto por el cual fue creada, pero se caracteriza por los
elementos constitutivos establecidos en su artculo 1.Recordemos que dicho artculo
establece:
"Declrese elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a
los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: Las instalaciones, existencias en
mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de
invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones
honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o
artstica ".
Los elementos mencionados precedentemente concurren a una explotacin comercial y
tienen un destino comn.
El tratadista Rodolfo Fontanarrosa establece que la hacienda es el conjunto de bienes
organizados para la explotacin de la empresa, aunque es mejor entendido como el
establecimiento mercantil como un conjunto organizado de bienes y derechos, es un
organismo econmico, que en su conjunto da la idea de unidad: el establecimiento
conforma la hacienda o el fondo de comercio como tal.
El Doctor Alfonso Gutirrez Zaldivar menciona en un trabajo que el Fondo de Comercio
constituye una universalidad formada por todos los elementos que lo integran .No es una

simple universalidad, sino un conjunto de cosas y derechos , un verdadero organismo


econmico, con perfecta unidad, constituido por elementos estticos( materiales:
instalaciones, mercaderas, maquinarias, etc.) y un elemento dinmico o funcional,
conocido en la doctrina italiana con el nombre de "avviamento", que en nuestro pas se
denomina llave-crdito y atraccin sobre el pblico determinante de la clientela-.
3. NATURALEZA JURIDICA
Mucho se ha discutido sobre la naturaleza jurdica del fondo de comercio: hoy no existen
dudas que el carcter del instituto es el de la Universalidad.
Las caractersticas de las transferencias se diferencian de la compraventa comn , ya que
los establecimientos comerciales o industriales haban dejado de ser las mercaderas o
maquinarias, para transformarse en una entidad distinta, constituida no slo por bienes
materiales, sino tambin por otros inmateriales : nombre, clientela , patentes de invencin
etc., cuyo conjunto constituye una universalidad, con vida propia y distinta de la persona de
su propietario, siendo la entidad la que ha gozado de los crditos, de all que no puede ser
posible que de un da para el otro desaparezca , pasando a manos de un tercero, sin que los
afectados tengan un medio para salvaguardar sus derechos .
El Doctor Alterini conceptualiza los siguientes conceptos relativos a las expresiones
"universalidad de hecho" y "universalidad de derecho":
Universalidad de Hecho: agrupamiento de Bienes, no determinadas por la Ley, que puede
realizar el propietario (v.g. rebao).
Universalidad de derecho: El patrimonio es un todo jurdico, que no puede ser dividido sino
en partes alcuotas, pero no por s mismas.
DE HECHO: Diferenciacin de patrimonios
UNIVERSALIDAD
DE DERECHO: Confusin de patrimonios
En la universalidad de hecho, al aludir a la diferenciacin de patrimonios, se est refiriendo
a una separacin "material" de stos, absolutamente diferenciable entre s en el supuesto de
su agrupamiento en "rubros".Sera el caso, por ejemplo de un rebao, integrado por
animales de la misma especies pero totalmente diferenciable de otro rebano, integrado por
animales de otra especie y tambin diferenciables entre s.
En el caso de una universalidad de derecho, no deberamos referirnos en el ejemplo anterior
a un bien o cosa, diferenciable de otro bien u otra cosa, sino a una alcuota o porcentual de
cada una respecto a un total dado.

En conclusin el bien "fondo de comercio" representa un elemento incorporal integrado a


su vez por elementos materiales e inmateriales consistentes en una verdadera universalidad
de hecho.
Segn ha sostenido la jurisprudencia, la ley 11867 no reglamenta institucionalmente el
fondo de comercio, sino que atiende al caso concreto de su transferencia por cualquier
ttulo, tratando de salvaguardar de sus acreedores y poner coto a los abusos de comerciantes
inescrupulosos, tendiente a desbaratar los derechos.

Como habremos de ver, en nuestro pas se ha legislado desde el ao 2001 para modificar la
ley de cheques contemplada en el orden del castigo que correspondera a los que de manera
intencional hacen uso ventajoso de lo que anteriormente era una debilidad; puesto que no
existan las penas apropiadas para tales delitos, pero en la actualidad el cdigo penal en
base a dicha modificacin aplica sanciones bastante severas a los que usufructan de
manera ilcita este medio de pago.
Aunque dependiendo del evento pude tratarse el caso a travs del derecho comercial o civil,
es bien sabido que el cdigo penal suele ser ms drstico en la aplicacin de las penas
correspondientes a las personas que violentan dicha ley y esto se hace a travs de un
proceso de protesto que si al final de dicho proceso y luego de haberse agotado todos los
medios disponibles a travs de las herramientas que pone en nuestras manos la ley entonces
el procedimiento final ser aplicar el peso estipulado en las leyes constitucionales y
penales.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:
El fondo de comercio constituye una universalidad de bienes organizados por el
comerciante para el funcionamiento de la empresa, dichos bienes pueden ser tangibles,
como el mobiliario e intangibles o inmateriales, como el "Good Will" (nombre y fama de la
empresa) y la clientela.

COMPOSICION Y NATURALEZA JURIDICA DEL FONDO DE COMERCIO


COMPOSICION DEL FONDO DE COMERCIO
El fondo de comercio no es un bien intangible, homogneo y estable como un inmueble. Es
un compuesto de elementos variables en nmero segn el objeto de la explotacin, y en
valor segn el grado de poder de atraccin sobre la clientela, que es el elemento esencial,
aunque frgil, del fondo de comercio.
Los elementos del fondo de comercio se pueden dividir en dos grupos: los elementos
incorporales y los elementos corporales.

Elementos incorporales.

Unos, que son la base de la explotacin, dan su verdadero valor al fondo; por lo general se
ceden con l porque constituyen su substancia. Otros ordinariamente derechos y
obligaciones difcilmente separables.
Un fondo de comercio al que no se halla vinculada clientela alguna, pierde su calificacin
jurdica. La jurisprudencia saca la consecuencia de que no puede haber cesin, locacin o
aporte a sociedad de un fondo cuando su propietario conserva la clientela o si esta ha
desaparecido.
Asimismo la jurisprudencia establece que no existe fondo cesible faltando clientela cesible.
Aunque algunos autores equivocadamente identifican el fondo de comercio con el derecho
a la clientela, sta, elemento necesario de aqul, no es, sin embargo, suficiente.
Los signos distintivos.
El nombre comercial. Es aquel bajo el cual el comercio ejerce su comercio. Generalmente
lo hace con su apellido, pero puede ser tambin su nombre, un seudnimo o un nombre de
fantasa. Si se trata de una sociedad es la denominacin social.
La jurisprudencia protege el derecho al nombre comercial mediante la accin de
competencia desleal contra las confusiones o imitaciones por parte de los competidores,
pero no puede prohibir a un homnimo que ejerza el comercio con su apellido.
La ensea. Es la imagen o la denominacin que permite a la clientela individualizar el
fondo. Tiene una enorme importancia prctica porque sirve de punto de unin para la
clientela. El comerciante tiende a darle el mayor relieve posible y la mayor difusin y
figura tanto en sus papeles comerciales cuanto en sus productos o sus establecimientos.
La jurisprudencia protege el derecho a la ensea mediante la accin de competencia desleal,
condenando a los competidores que utilizan una ensea idntica o similar con la intencin
de confundir a la clientela.
Con vistas de reforzar el monopolio del comerciante sobre la ensea, sta puede ser
registrada para servir como marca de fbrica, de comercio o de servicio. Puede ser
protegida como creacin original en su calidad de diseo y modelo.
Los derechos de propiedad industrial y comercial.
Las marcas de fbrica de comercio o de servicios son los signos que distinguen los
productos de un comerciante de los de sus competidores, a fin de conferirles un poder de
atraccin sobre la clientela.
La marca est protegida mediante una accin por imitacin fraudulenta o usurpacin, a
condicin de haber sido registrada.

El titular de la marca puede cederla con el fondo o independientemente de ste, vender su


derecho a la marca registrada, cuyo valor comercial depende de su fama entre la clientela.
Las patentes de invencin. La invencin est protegida mediante una accin por imitacin
fraudulenta y por sanciones penales que castigan al falsificador.
El dueo de la patente puede ceder su derecho junto con el fondo que cre para explotar su
invento, aportarlo a una sociedad, hacer que otros lo exploten o concederlo, otorgando las
licencias de explotacin a una o varias personas.
Los diseos y modelos. La ley concede al creador de diseo un derecho exclusivo para la
explotacin de su obra por perodo alguno y cuya renovacin puede obtenerse una sola vez.
La cesin del derecho a la explotacin exclusiva del diseo o del modelo no es oponible a
terceros sino luego de su inscripcin en el registro.
Adems de los derechos de propiedad industrial, constituyen elementos del fondo de
comercio, las licencias para el despacho de bebidas, agencias de viajes, de transportes por
carretera, y su cesin implica, generalmente, la del fondo.
El derecho al alquiler. Este elemento incorporal, sustancial para el fondo de comercio, se
indica aqu simplemente a ttulo recordatorio. Se le consagra un estudio especial por su
primordial importancia para el comerciante que ocupa locales alquilados en los cuales
explota su fondo. Si el comerciante es propietario del local, evidentemente no existe
derecho al alquiler para su fondo.
Los derechos incorporales no cesibles con el fondo.
Los crditos y las deudas. As, los crditos no cobrados por el comerciante a sus clientes o
las deudas de aqul con sus proveedores, no se transmiten al sucesor del fondo cedido.
Obligan a quien ha contratado y no al fondo, puesto que ste carece de personalidad
jurdica.
Los contratos. Los contratos concertados con proveedores o con clientes no obligan sino a
los contratantes. Sin embargo, existen excepciones: as, el adquiriente del fondo queda
ligado por los contratos de trabajo concluidos por su predecesor. Igual ocurre con los
contratos de seguros relativos al fondo.

ELEMENTOS CORPORALES

Por oposicin a los elementos incorporales, constitutivos del monopolio de la clientela


conferido a quien lo explota, los elementos corporales se presentan como secundarios en
razn de su carcter fungible. Unos se refieren al material y a las herramientas y otros a las
mercaderas.

Material y herramientas. Designan los objetos mobiliarios destinados a la explotacin. Su


valor comercial es grande en la industria y en ciertos comercios.
El material slo constituye un elemento del fondo de comercio si el vendedor es locatario
del inmueble en el cual ejerce su comercio. Por lo tanto, en caso de cesin del fondo, el
propietario puede retener el material en su totalidad o en parte.
Mercaderas. Son todos los objetos que el comerciante destina a la venta. En el comercio
mayorista y minorista se distinguen las mercaderas en almacn y en depsito, y en la
industria, las materias primas, los objetos semi-elaborados y los fabricados, pero estas
distinciones no ofrecen inters jurdico alguno. Cualquiera que sea su calificacin en la
prctica, las mercaderas forman parte del fondo y son cedidas con l, salvo estipulacin en
contrario.
En caso de cesin, las mercaderas son objeto de una valuacin distinta de los dems
elementos del fondo.
NATURALEZA JURIDICA DEL FONDO DE COMERCIO
La nocin de fondo de comercio sigue siendo una nocin emprica, an cuando es evidente
que los distintos elementos capaces de retener una clientela deben estar unidos para tener
un valor venal superior al que tendra cada uno de ellos si fuese objeto de transacciones
separadas. No se trata en manera alguna de una unin de derecho de los diversos
elementos que componen el fondo de comercio.
Hay que explicar cmo un conjunto de elementos diversos, incorporales y corporales,
pueden constituir una entidad. La demostracin de que los elementos se hallan unidos por
un destino comn no basta, o parece no bastar, para captar la naturaleza jurdica de ese
conjunto que es el fondo de comercio.
En la bsqueda de un catalizador, es decir, de la explicacin causal, las opiniones se han
dividido, tanto en jurisprudencia cuanto en doctrina. Es importante conocerlas para definir
la naturaleza jurdica del fondo de comercio en sus aplicaciones prcticas.
Los autores se dividen en dos grupos. Unas veces toman en consideracin la reunin de los
elementos que componen el fondo, considerado como una universalidad y otras, tienen en
cuenta la naturaleza de los elementos que lo integran, para definirlo como un derecho de
propiedad incorporal de naturaleza mobiliaria.
Teora de la Universalidad. Ciertos autores consideran el fondo de comercio como una
verdadera entidad que califican de universalidad jurdica; constituye un patrimonio afectado
a una explotacin comercial, distinto del patrimonio del comerciante, propietario del fondo.
Otros autores estiman que el fondo constituye una simple universalidad de hecho cuyos
elementos se encuentran unidos ms por lazos econmicos que jurdicos.

Universalidad jurdica. Los bienes incorporales y corporales que integran el fondo de


comercio, estn unidos por una afectacin comn que confiere el carcter de entidad
jurdica al conjunto por ellos formado. Su base no resulta de la personalidad jurdica, que
no se concede al fondo de comercio al fondo de comercio, sino de la constitucin de un
patrimonio de afectacin, cuyos elementos se hallan reunidos por un destino idntico, a
semejanza de los que dan origen a las fundaciones en derecho civil. Ante la carencia de
personalidad jurdica, estas ltimas existen y funcionan sobre al base, nicamente, de una
masa de bienes afectados a una obra.
El activo estara afectado al pago del pasivo, de suerte que los acreedores comerciales se
pagaran antes que los acreedores personales del comerciante.
Las objeciones desaparecen completamente cuando el fondo de comercio es un fondo
social. Todos los bienes afectados al comercio integran el patrimonio de la sociedad. Los
bienes sociales pueden estar esencialmente constituidos por el fondo de comercio, solucin
cada vez ms frecuente en la prctica y admitida por la legislacin en Alemania, donde el
fondo de comercio tiene personalidad jurdica.
El activo responde por el pasivo, lo que no se admite en derecho francs cuando no hay
obligacin de constituir una sociedad. Precisamente para suprimir esa objecin se ha
elaborado la teora de la universalidad de hecho.
Universalidad de hecho. El fondo de comercio no es sino la reunin puramente de hecho
entre bienes unidos por un lazo econmico nacido de su destino comn. Cada uno de esos
elementos conserva su individualidad; no se funden en un patrimonio particular, lo que
excluye un activo y un pasivo propios del fondo de comercio.
Esta teora concuerda con el estado actual del derecho positivo. Por una parte, el derecho de
prenda de los acreedores comerciales es general; comprende todo el patrimonio del
comerciante. Y por otra, el adquiriente de un fondo de comercio no se
convierte en titular de los crditos comerciales ni est obligado por las deudas comerciales
del vendedor.
Esta teora no permite explicar por qu el fondo de comercio puede ser objeto de
operaciones jurdicas como entidad real, siendo as que los elementos que lo componen
pueden disociarse y ser vendidos separadamente a capricho del propietario.

Concepto de propiedad incorporal de naturaleza mobiliaria.

Propiedad incorporal. Se emplea la expresin propiedad del fondo de comercio para


designar el derecho del comerciante sobre su explotacin, por analoga con el derecho del
propietario sobre el fundo de tierra. Pero a diferencia de este ltimo, el derecho del
comerciante sobre su fondo carece de apoyo material verdadero, aun cuando su explotacin
se produzca en un inmueble o en un lugar convenido con un mnimo de instalaciones, lo

que confiere cierta estabilidad. Pero slo hay fondo de comercio si la actividad es
comercial.
Si bien se trata de una propiedad, sta es, sin embargo, de naturaleza particular. Es el
resultado de una actividad que se asemeja a la creacin intelectual anloga a una invencin.
La actividad creadora del comerciante no slo es el origen de la formacin de los diversos
elementos de la explotacin sino el de su reunin en un conjunto en el cual se funden.
Estos caracteres fundamentales confieren al fondo de comercio una naturaleza incorporal,
anloga a la propiedad literaria y artstica o a las patentes y marcas de fbrica, que carecen
de apoyo material real y son el fruto de una actividad que desemboca en una creacin:
invencin, signos distintivos.
Igual que toda propiedad incorporal, el fondo de comercio no se analiza globalmente como
un derecho de clientela sino como una suma de diversos derechos de clientela,
reunidos por el comerciante que los ha creado y conservado mediante la explotacin. Esta
no se aparta completamente de la nocin de trabajo, porque el comerciante pierde su
clientela y al mismo tiempo su fondo, si no lo explota. Esta asimilacin a una propiedad
incorporal corresponde, por otra parte, a la naturaleza incorporal de los elementos
esenciales que lo componen y de los cuales l es la suma.
Naturaleza mobiliaria del fondo de comercio. La jurisprudencia ha resuelto que las
propiedades incorporales son bienes muebles y ha asimilado a ellas el fondo de comercio.
Su naturaleza mobiliaria ha podido, por ejemplo, ser invocada por los rematadores para
sustraer a los notarios el derecho a vender los fondos de comercio en subasta.
El fondo de comercio est sometido a las mismas reglas que los bienes muebles, en materia
de regmenes matrimoniales y de sucesiones. El fondo posedo por el esposo en el momento
del matrimonio, entra en la masa comn bajo el rgimen de comunidad legal, en tanto que
sera un bien propio si estuviese calificado de inmueble.
Razn de la estabilidad de la clientela, el fondo de comercio objeto de una pignoracin,
puede representar una seguridad de tal manera que inspire, a veces, la misma confianza que
la ofrecida por un inmueble. Por otro lado, en razn de su naturaleza incorporal, no le es
aplicable la regla en materia de mueble, la posesin vale ttulo. Finalmente, en caso de
conflicto entre dos adquirientes, se toma en consideracin la fecha de los contratos, no la
posesin, para solucionarlo.

Transferencia de fondo de comercio

Antes de entrar en el tratamiento de la transferencia en si, habra que


definir qu se entiende por fondo de comercio.
Muchos autores han dado diferentes definiciones sobre lo que ellos
consideran que es un fondo de comercio. Si se quiere hacer referencia a
su naturaleza jurdica encontraremos que existen dos posturas; algunos
autores lo consideran una universalidad de hecho, mientras que otros
una universalidad jurdica.
Concepto de fondo de comercio
Algunas definiciones que se pueden encontrar son:
... que los establecimientos comerciales e industriales han dejado de ser la simple
suma de mercaderas o mquinas, para convertirse en una entidad distinta, formada
no solo por los bienes materiales, sino tambin por otros inmateriales, nombre,
clientela, patentes de invencin, etc., cuyo conjunto constituye una universalidad con
vida propia y distinta de la persona de su propietario, siendo esa entidad la que ha
gozado de crdito
... conjunto organizado de fuerzas productivas, bienes y derechos cuya unidad
funcional se ubica en el plano comercial industrial y que endereza a obtener lucro
para su titular.
Objetos materiales e inmateriales y/o derechos fueron tomando identidad de conjunto
al reunirse como integrantes de una determinada explotacin y confundindose con
ella en pos de la consecucin de sus fines.
Entidad mercantil que rene el domicilio y el patrimonio que el comerciante dedica a
su actividad comercial; el patrimonio comprende tanto las cosas materiales (capital,
instalaciones, etc.) como las inmateriales (clientela, marcas, llave, derechos al local,
nombre, etc.). Se trata de una universalidad jurdico econmica que puede ser
enajenada...

Determinar qu es el fondo de comercio ha sido objeto de numerosos


textos, y de la lectura de ellos se podra concluir que: el fondo de
comercio puede definirse como un conjunto de bienes materiales e
inmateriales y derechos, que hacen al fin de la actividad; y que como
tal, es susceptible de ser transferido en bloque a otro titular a fin de
continuar con al explotacin.
Si bien la Ley 11.867, que regula la transmisin de establecimientos
comerciales e industriales, no da una definicin de fondo de comercio,
hace referencia a los elementos que lo constituyen en su artculo 1:
ARTICULO 1-Declrase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o
fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las
instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el

derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y
modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados
de la propiedad comercial e industrial o artstica.

De la lectura del mismo se desprende que la Ley ser de aplicacin a las


transferencias tanto a ttulo gratuito, como oneroso. Sin embargo el
presente trabajo har incapi en la transferencia a ttulo oneroso de
establecimientos comerciales e industriales.
Elementos constitutivos del fondo de comercio
Los elementos del fondo de comercio pueden clasificarse en: Materiales
corporales, e Inmateriales incorporales.
Siguiendo la enunciacin de la Ley 11.867, los elementos susceptibles
de ser transferidos como parte del fondo de comercio son:
1) Corporales:
- instalaciones,
- mercaderas.
2)

Incorporales:
nombre y ensea comercial,
clientela,
derecho al local,
patentes de invencin,
marcas de fbrica,
dibujos y modelos industriales,
distinciones honorficas,
derechos derivados de la propiedad comercial e industrial artstica:
propiedad comercial,
propiedad artstica.

Elementos corporales:

*Instalaciones
Visto desde el punto de vista contable, son cosas adheridas al inmueble
donde funciona el establecimiento; pero, desde el punto de vista de la
Ley 11.867, son todos aquellos elementos materiales que constituyen el
activo fijo del establecimiento, por no estar destinados a la venta y
que se depreciarn en cada ejercicio debido a su natural desgaste o
deterioro, por ejemplo:
- mquinas

muebles y tiles
automotores
telfonos

*Mercaderas
No estn representadas por un bien en particular, si no que es ms bien
una cualidad ostentada por determinados bienes. Estos bienes sern
mercancas por el hecho de formar parte de un establecimiento
mercantil con el objeto de ser comercializados. Pueden incluirse en esta
clasificacin, dependiendo del ramo de la actividad, a:
- muebles (tanto productos elaborados como adquiridos),
- inmuebles,
- servicios,
- valores,
- dinero,
- materias primas.

Elementos incorporales:

*Nombre y ensea comercial


Es preciso distinguir entre el nombre comercial (que es el nombre de
fantasa) y nombre social (aquel con el cual est registrada una
sociedad), ya que lo que es susceptible de transferirse es el nombre
comercial.
El nombre comercial es el utilizado para identificar al establecimiento. La
ensea, es el signo o smbolo (logotipo) distintivo y que lo diferencia de
otros establecimientos.
*Clientela
La denominada clientela incluye a las personas que habitualmente van al
lugar; incluye tambin, lo cual es an ms importante, la capacidad o
aptitud del establecimiento para atraer y conservar la clientela.
Esto tambin hace suponer que el vendedor no har competencia
desleal hacia el adquirente, instalando un establecimiento similar dentro
de un rea de influencia tal que lo perjudique.
*Derecho al local
Comprende el derecho al asiento del fondo de comercio, el cual incluye
la ubicacin del establecimiento y el mantenimiento de la clientela componentes integrante del valor llave del negocio -.
En realidad - como ya se ver ms adelante - el inmueble donde
funciona el fondo de comercio no es considerado elemento componente
del fondo de comercio; sin embargo, el derecho al local implica que el

adquirente del fondo tendr derecho a alquilar ese inmueble,


subalquilarlo, o que se le transfiera la locacin si el vendedor del fondo
no fuera el propietario del inmueble. En caso de que se transfiera la
locacin, se debe hacer por escrito y notificarse al locador a fin de que el
mismo la acepte.
*Patentes de invencin y modelos de utilidad
Las patentes de invencin tambin deben registrarse para poder
demostrar su titularidad. Al hacerlo se otorga titularidad sobre las
mismas por 20 aos, luego pasan a dominio pblico.
Los modelos de utilidad son las mejoras sobre los inventos patentados;
sobre ellos se otorga titularidad por 10 aos.
La transferencia de ambos debe hacerse por escritura pblica y
registrarse en el I.N.P.I. (Instituto Nacional de la Propiedad Industrial).
*Marcas de fbrica
Segn la Ley 22.362, son las que se utilizan para identificar las
mercaderas, productos servicios.
Deber tratarse de marcas
registradas, y la transferencia de las mismas debe inscribirse y
publicarse.
*Dibujos y modelos industriales
Se los puede definir como la forma o aspecto incorporado o aplicado a
un producto industrial, que le confieran carcter ornamental. Los
mismos tambin deben registrarse, lo cual conferir propiedad sobre
ellos por 5 aos, prorrogable por 2 perodos consecutivos de 5 aos
ms.
Su transmisin tambin debe inscribirse en el registro
correspondiente.
*Distinciones honorficas
En ellas se incluyen medallas, pergaminos, diplomas, trofeos, etc.
Desde ya que las mismas deben haber sido entregadas al
establecimiento o a sus productos; nunca pueden ser aquellas que se
hayan entregado al titular del establecimiento en forma personal.
*Dems derechos derivados de la propiedad comercial, industrial y
artstica
Los derechos de la propiedad industrial artstica son los que recaen
sobre obras cientficas, literarias, artsticas industriales.
Los de la propiedad comercial incluirn todo bien derecho que se
vincule con la explotacin. Es as, que los libros de comercio, ficheros

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