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Introduccin
El Derecho Notarial
Fuentes del Derecho Notarial
Sistema de organizacin notarial
El Notario
De la funcin notarial
Conclusiones
Bibliografa
Introduccin
El Inicio de la funcin notarial en el Per, data de muchos aos atrs, es decir, ha caminado un
largo trecho a travs de la historia, siempre de la mano de las sociedades que han visto en l un eficiente y
necesario aliado del Derecho, del Orden Pblico y de la vida social en armona. Dentro de ese caminar,
emprendi viaje en los barcos que lo trajeron a Las Amricas, a ese nuevo mundo lleno de retos y de
riqueza. As es como la funcin notarial llega al Per, en medio de la aventura de la gesta conquistadora
emprendida por los espaoles en estas tierras.
El Derecho Notarial se ubica dentro del Derecho pblico, constituyndose en una rama del Derecho
Pblico, pues el Estado a travs del Derecho Notarial tutela el orden pblico delegando en el Notario la
facultad de dar fe pblica.
Por otro lado las normas del Derecho Notarial son normas de orden pblico que regulan las
formalidades de los actos y contratos para darles autenticidad y publicidad. El Notario ejerce una funcin
pblica en representacin del Estado. Sus actos son de cumplimiento obligatorio.
En otras definiciones se dice que el derecho notarial es la rama del derecho empresarial,
corporativo y pblico que estudia y regula la actuacin notarial al igual que los instrumentos notariales, los
cuales por cierto son protocolares y extraprotocolares, al igual que los procesos notariales. En cuanto a su
ubicacin existen pocos autores que han estudiado la del derecho notarial, sin embargo, de acuerdo a las
investigaciones es en el derecho pblico. Por lo cual es claro que los requisitos de los instrumentos
notariales no pueden ser acordados o modificados por acuerdo de partes, sino que son los que establecen
las correspondientes normas notariales, y de otras ramas del derecho como por ejemplo del derecho civil.
En el presente trabajo, se pretende analizar el derecho notarial para conocer ms de cerca sus
orientaciones doctrinarias y de esta forma nutrirnos del mismo para de esta forma estar en aptitud para
poder estudiar el mismo, no solo en el derecho peruano, sino tambin en el derecho extranjero y en el
derecho comparado, lo cual permitir tener u obtener un mayor dominio del mismo. Es decir, todo abogado y
estudiante de derecho debe tener acceso al mismo, ya que de lo contrario se encontrarn desfasados con
trabajos de dicho tipo en los cuales no se estudia temas de mucho inters en la actualidad como por
ejemplo la calificacin notarial, calificacin notarial de documentos judiciales y calificacin notarial de
documentos judiciales de la corte suprema, adems las clases o tipos de responsabilidad en las cuales
pueden incurrir los notarios pblicos, por lo cual es claro que deben ser muy celosos en la funcin, la cual
no se limita solo a instrumentos pblicos notariales protocolares y extraprotocolares, sino tambin a algunos
procesos no contenciosos al menos en el derecho peruano, lo cual ha trado como consecuencia que los
referidos cobren importancia y que los juzgados tengan menos carga procesal, lo cual ha servido para que
se concentren en procesos complejos y no pierdan el tiempo en resolver asuntos no contenciosos, los
cuales por cierto en el derecho peruano pueden ser conocidos tambin por los notarios pblicos, de tal
forma que ahora estos ltimos tienen un mayor campo de accin, lo cual ha motivado la publicacin de
algunos trabajos en el derecho peruano y de esta forma podemos afirmar que debemos estar al da con las
ltimas tendencias del derecho notarial, no solo nacional y extranjero, sino tambin internacional, es decir,
nos referimos al derecho notarial internacional, el cual es poco conocido y estudiado en nuestro medio, sin
embargo, debemos estudiarlo para estar al da con las ltimas novedades del derecho para que de esta
forma podamos profundizar nuestros estudios en temas recientes y no en temas trillados por la doctrina, lo
cual trae como consecuencia que se debe consultar tratados, libros y artculos recientes o actuales y no
antiguos o desfasados. Sin embargo, existen algunos clsicos que siempre deben ser consultados para
tener slidos argumentos tericos y de esta forma estar al da con las novedades del derecho notarial, sin
dejar de lado los fundamentos tericos. Por lo cual en el presente se pretende brindar informacin actual sin
dejar de lado la doctrina tradicional del derecho notarial, lo cual trae como consecuencia que el presente
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contenga las ltimas novedades del derecho notarial y adems conocimientos tradicionales, por lo cual es
claro que si un abogado o estudiante de derecho no conoce como mnimo aspectos elementales del
derecho notarial, lgico es que puede quedar desfasado.
El Derecho Notarial
1.
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c)
d)
e)
Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin de concretar los
derechos subjetivos;
Es un Derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en la tradicional divisin entre el
Derecho Pblico y el Derecho Privado;
En sentido amplio, Nery Muoz, sostiene que el campo de actuacin del Notario es la jurisdiccin
voluntaria y que la certeza y la seguridad jurdica que el Notario confiere a los hechos y actos que
autoriza es derivada de la fe pblica que ostenta.
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Genricamente el notario es conocido como un fedatario pblico, es decir, aquella persona que
otorga su fe en determinados actos. Ms adelante en el segundo trabajo se detallara en qu consiste la fe
pblica
Varios autores opinan que el notariado es un cuerpo facultativo o un conjunto de personas
facultadas para ejercer la notara; entre estos autores se encuentran comprendidos el maestro Fernndez
Casado y el maestro Ruiz Gmez.
Existen otros autores que hacen referencia al contenido de la funcin notarial. De cualquier forma, el
notariado abarca tanto al conjunto de personas facultadas para ejercer el derecho notarial, como al
contenido de la funcin notarial, as como los lmites y alcances de la misma.
Por otra parte se ha dicho que el notario declara derechos y obligaciones, siendo que stas nacen
de la voluntad de las partes, de igual manera se cree que el notario aprueba los actos jurdicos sometidos
ante su fe; sin embargo, solamente se limita a declarar su conformidad con el Derecho Objetivo.
A continuacin se citarn las definiciones que algunos autores hicieron sobre el derecho notarial; se
tratar de analizar y de tomar lo que a nuestro juicio tenga ms en comn y las que disientan entre s:
Bardallo: "Sistema jurdico que tiene por objeto regular la forma jurdica y la autenticidad de los
negocios y dems actos jurdicos, para la realizacin pacfica del derecho".
Martnez Segovia: "El objeto formal de la funcin notarial, o sea su fin... (), "es la seguridad, valor y
permanencia, de hecho y de derecho, del documento notarial y de su contenido".
Nez Lagos: "El documento, como la cosa en el derecho real, es objeto esencial, principal y final
del derecho notarial".
Gonzlez Palomino: "La actuacin notarial se desenvuelve en la esfera de los hechos (hechos,
actos y negocios como hechos) para darles forma".
D'Orazi Flavoni: "Conjunto de normas que disciplinan subjetiva, objetiva y funcionalmente la
institucin notarial".
Larraud: "Conjunto sistemtico de normas jurdicas que se relacionan con la conducta del notario,
pero esa actividad suya debe ser entendida ampliamente como actividad cautelar, de asistencia y regulacin
de los derechos de los particulares".
Villalba Welsh: "El que tiene por objeto la conducta del notario en cuanto autor de la forma pblica
notarial".
Mustpich: "El derecho notarial es, en cierto aspecto, una rama individualizada y autnoma del
derecho formal; puede denominrsele derecho formal autntico o derecho de la autenticidad".
Riera Aisa: "Es aquel complejo normativo que regula el ejercicio y efectos de la funcin notarial, con
objeto de lograr la seguridad y permanencia en las situaciones jurdicas a que la misma se aplica".
Villalba Welsh: "El que tiene por objeto la conducta del notario en cuanto autor de la forma
pblica notarial".
Gattari: "Conjunto de conceptos y preceptos que regulan y versan sobre la forma instrumental, la
organizacin de la funcin y la actividad del notario en relacin a aquellas".
Guillermo Cabanellas: "Cuerpo o colectividad que componen los notarios de un colegio o de una
nacin".
Cada autor tiene una visin particular de lo que entienden como derecho notarial, sin embargo,
muchos hablan de un conjunto de normas o de doctrinas que enmarcan al derecho notarial, las cuales se
van a encargar de regularlo y de darle su funcin especfica de autenticador de hechos y actos jurdicos.
Cada uno de estos conceptos, por referirse al Derecho notarial de una manera tan genrica, omiten
hablar de qu o quin le da al notario esa funcin autenticadora. En estricto sentido es el Estado a travs de
la ley quien otorga sus facultades al notario.
Los conceptos que se dan en la doctrina, manejan cuestiones ms de forma que de fondo, es por
esto que debemos apoyarnos en la ley como fuente formal del derecho.
Sistema Latino
Sistema Anglosajn.
Sistema Administrativo.
4.1 SISTEMA LATINO
Recibe otros nombres como pblico, francs o evolucin desarrollada es donde pertenecen la
mayora de notarios.
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Caractersticas
a. Pertenecen a un colegio profesional
b. La responsabilidad en el ejercicio profesional es personal
c. El ejercicio puede ser cerrado o abierto, o limitado e ilimitado. En cerrado tiene limitaciones
territoriales, ms conocido como notariado de nmero. En Guatemala, el sistema es abierto. Es
incompatible con el ejercicio de cargos pblicos que lleven aneja jurisdiccin
d. El que lo ejerce debe ser un profesional universitario, desempea una funcin
e. pblica, pero no depende directamente de autoridad administrativa, aunque algunas de sus
actuaciones son de carcter pblico, lo ejerce un profesional del derecho
f. Existe un protocolo notarial en el que asienta todas las escrituras que autoriza
g. Funciones del notario dentro del sistema latino
h. Desempea una funcin pblica
i. De la autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia
j. Recibe e interpreta la voluntad de las partes dndoles forma legal, al fraccionar el instrumento
pblico.
4.2
EL SISTEMA NOTARIAL SAJON
Se le conoce tambin como anglo sajn, sub-desarrollado, de evolucin frustrada y privado.
Caractersticas
a. El notario es un fedante o fedatario, porque solo da fe de la forma o firmas de los documentos
b. No orienta no asesora a las partes sobre la redaccin del documento
c. Solo se necesita una cultura general, no es necesario un ttulo universitario
d. La autorizacin para su ejercicio es temporal, renovable
e. Existe la obligacin de prestar una fianza para garantizar la responsabilidad en el ejercicio
f. No existe colegio profesional ni llevan protocolo.
4.3
SISTEMA ADMINISTRATIVO
En el sistema administrativo el notario debe tener formacin jurdica, es un empleado
pblico y est sometido, jerrquica, disciplinaria y funcionalmente a los intereses de la poltica
socialista. El documento notarial no tiene ninguna ventaja sobre el documento privado. El
notario es dependiente y como tal ejerce otras funciones.
La actividad del notario es regulada por el Poder Ejecutivo. El notario es un funcionario
administrativo, formando parte de la organizacin del Estado; es un empleado pblico directo, de un
rgano del Estado. Como tal recibe un salario y no puede recibir aranceles como honorarios de los
otorgantes. El protocolo del funcionario administrativo es administrado temporalmente, ya que es el
Estado a travs de una oficina pblica la que resguarda sus archivos.
Los documentos gozan de autenticidad total, producen plena prueba y en consecuencia
son aceptados en el proceso para acreditarlos conforme al derecho. 5
4.4 SISTEMA DE NOTARIADO PERUANO
El estado peruano sigue el sistema de notariado latino, por lo cual el notario cumple importantes
funciones, dentro de las cuales destaca la escritura pblica y los procesos no contenciosos
tramitados por el mismo, y sobre este ltimo tema existen algunas publicaciones, lo cual debe ser
materia de estudio por parte de los tratadistas.
Y en el primero de los cuales el notario cumple una funcin ms importante, por lo cual se encuentra
muy difundido en el derecho mundial, lo cual ha sido materia de estudio por parte de los notarialistas.
El sistema del notariado latino, que tiene como base el sistema legal codificado, donde el instrumento
pblico se convierte fundamentalmente en un medio de prueba.
En este sistema el notario es el profesional independiente que orienta a las partes en sus actos o
contratos, extendiendo los instrumentos pblicos y brindndoles seguridad.
Balotario Desarrollado para los concursos pblicos de mritos para el acceso a la funcin
notarial, UBI ALEX Asociados S.A.C. Edicin 2013, p. 331
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El Notario6
El Notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y
contratos que ante l se celebran. Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los
instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los originales y expide los traslados
correspondientes.
Su funcin tambin comprende la comprobacin de hechos y la tramitacin de asuntos no
contenciosos previstos en las leyes de la materia.
El DS 10-2010-JUS lo define de la siguiente forma:
Artculo 4.- De la definicin.- El notario es el profesional del derecho encargado, por delegacin del
Estado, de una funcin pblica consistente en recibir y dar forma a la voluntad de las partes, redacta los
instrumentos adecuados a ese fin, les confiere autenticidad, conserva los originales y expide traslados que
dan fe de su contenido. Su funcin tambin comprende la comprobacin de hechos y la tramitacin de
asuntos no contenciosos previstos en las leyes de la materia.
El notario no es funcionario pblico para ningn efecto legal.
5.1
DEFINICION DE NOTARIO
El notario es la persona encargada de dar fe de cuanto acto se realiza ante su
presencia, siendo su mximo exponente la escritura pblica, es decir, el notario da fe en todos los
sistemas jurdicos, sin embargo, slo en algunos existe escritura pblica, en tal sentido esta es
una caracterstica que existe en los sistemas jurdicos de la familia jurdica romano germnica que
no existe en la familia jurdica anglosajona.
El Art. 2 de la Ley del Notariado D.L. N 10497 en su primera disposicin final establece:
El Notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y contratos
que ante l se celebran, para ello formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los
instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los originales y expide los traslados
correspondientes. Su funcin tambin comprende la comprobacin de hechos y la tramitacin de
asuntos no contenciosos previstos en la ley de la materia.
La ley dominicana define al notario en los siguientes trminos: "el Notario es un oficial
pblico instituido para recibir los actos a los cuales las partes deban o quieran dar el
carcter de autenticidad inherente a los actos de la autoridad pblica y darles fecha cierta,
conservarlos en depsito y expedir copias de los mismos."
Es decir, una forma de estudiar la definicin del notario sera estudiar las definiciones
legales, las cuales por cierto abundan en la doctrina, y en este orden de ideas podemos afirmar
que la ley del notariado peruano define al notario, sin embargo, no citamos dicha definicin,
porque la misma es muy conocida en nuestro medio, y no queremos repetir informacin que
abunda en el referido como es la legislacin notarial peruana, sin embargo, dichas normas
pueden originar investigaciones sobre la definicin del notario en el derecho comparado o en la
legislacin comparado a efecto de determinar semejanzas y diferencias, as como sus causas.
De la funcin notarial
La funcin notarial es bastante importante, sin embargo, esto no ha sido comprendido en el
derecho peruano, por lo cual es claro que la misma se encuentra descuidada en mismo, por lo tanto,
no se capacita a los mismos, y de esta forma existe un descuido total en el mencionado, lo cual ha
trado una serie de enfrentamientos entre los notarios y las oficinas registrales, entre otras
autoridades, por lo cual se pretende que los notarios hagan valer su criterio por el cual no deben
calificar, sino slo otras autoridades, por lo cual es claro que debemos dejar constancia en esta sede
que si deben calificar y en la misma deben ser bastante rigurosos.
La funcin notarial puede conferirse concretamente como la actividad que despliega el
Notario.
Texto nico Ordenado del Reglamento del Decreto Legislativo N 1049, Decreto Legislativo del
Notariado, publicado con el Decreto Supremo N 010-2010-JUS del 23 de Julio del 2010.
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6.1
6.2
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Conclusiones
A.
El Notario es el profesional del derecho, considerado como funcionario pblico que est autorizado
para dar fe de los actos y contratos que ante l se celebran, para ello formaliza la voluntad de los
otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los originales y
expide los traslados correspondientes.
El sistema notarial en el Per, adopta el sistema latino, el que en trminos generales, se trata de un
funcionario cuya intervencin otorga carcter pblico a los documentos y actos privados celebrados
en su presencia, autorizndolos a tal fin con su firma.
B.
Bibliografa
Autor:
Abogado:
Blas Roger Cornejo Castilla
rcornejo2@hotmail.com
Lima-Per - 2013
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