A TUTELA ANTECIPADA E A IRREVERSIBILIDADE DE SEUS

EFEITOS NO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Anglica Caetano Bn1

Mariane Pereira dos Reis Mittmann2
Aline Burin Cella3

RESUMO

O presente artigo tem como objetivo a anlise do instituto da tutela antecipada,

batizada no Novo Cdigo de Processo Civil como Tutela Provisria Satisfativa, bem
como procura realizar uma abordagem quanto irreversibilidade dos seus efeitos
prticos, uma vez que conceder uma tutela provisria satisfativa irreversvel seria
conceder a prpria tutela definitiva, sem a observncia do devido processo legal, do
contraditrio e da ampla defesa, causando abuso do instituto em estudo. A tutela
antecipada prevista no artigo 273 da lei atual e nos artigos 294 a 311 do CPC 2015
busca reduzir os efeitos prejudiciais do tempo do processo antecipando os efeitos
finais da tutela, pois que o processo civil brasileiro observa os princpios
constitucionais da celeridade processual e da efetividade da justia. Para que ocorra
a concesso da tutela antecipada necessrio que sejam preenchidos os requisitos
previstos em lei, sendo que h um nico requisito negativo, a reversibilidade dos
efeitos antecipados com a concesso da tutela provisria satisfativa, possibilitando o
retorno ao status a quo caso seja comprovada a necessidade de revogao da
medida de urgncia. Entretanto, nem sempre possvel condicionar a concesso da
tutela antecipada ao preenchimento do requisito da reversibilidade, sendo
necessria a aplicao mitigada deste pressuposto, o relativizando com base em
1 Acadmica do curso de Direito - Capo da Canoa. E-mail: anglica.cben@outlook.com.
2 Acadmica do curso de Direito - Capo da Canoa. E-mail: marii-mitt@hotmail.com.
3

princpios oriundos da Carta Magna, como o princpio da proporcionalidade que

permite sacrificar um bem jurdico de menor valor a fim de proteger outro bem de
valor maior e o princpio da razoabilidade que impe a harmonizao da norma geral
com o caso individual.
Palavras-chave: Novo Cdigo de Processo Civil. Tutela Antecipada. Tutela
Provisria.

1.

Introduo

A sociedade brasileira esperava impacientemente a aprovao do projeto do

Novo Cdigo Civil, na expectativa de que a nova ordem processual que est por se
instaurar seja capaz de colaborar no somente para a celeridade dos processos,
como tambm para a efetividade da tutela jurisdicional.
O presente trabalho contempla uma abordagem reflexiva e crtica quanto ao
instituto da tutela antecipada, no que tange a eventual irreversibilidade de seus
efeitos, na forma em que foi adotada pelo NCPC, ainda que em vacatio legis, uma
vez que inegvel a importncia da reversibilidade aqui estudada, pois sua
justificativa possui, antes de mais nada, guarda constitucional, na garantia ao due
process of law consubstanciado no art. 5, inciso LVI da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil.

2.

Tutela provisria: natureza jurdica e definio.

A tutela jurisdicional oferecida pelo Estado pode ser definitiva ou provisria.

Tutela definitiva aquela em que o rgo julgador decide sobre o que foi
pedido pela parte realizando um vasto debate sobre o objeto da deciso,
assegurando o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa, garantindo

assim a segurana jurdica. Tende a produzir resultados imutveis, protegidos pelo

manto da coisa julgada.
A tutela definitiva se divide em satisfativa ou cautelar, enquanto a tutela
satisfativa se destina a certificar ou efetivar um direito material a tutela cautelar
pretende assegurar a futura satisfao de um direito.
Como bem observa o Ministro Teori Albino Zavascki (2009, p. 26), a prestao
da tutela definitiva no instantnea, existindo um razovel espao de tempo entre
o pedido e a sua entrega efetiva. A espera para a prestao jurisdicional definitiva
nem sempre compatvel com a natureza do direito afirmado, em casos de
urgncia, o tempo necessrio para obter a tutela definitiva pode colocar em risco a
sua efetividade.
O legislador, buscando reduzir os efeitos prejudiciais do tempo do processo,
instituiu a tcnica processual de antecipao provisria dos efeitos finais da tutela
definitiva, trata-se da tutela antecipada.
Existe importante diferena entre tutela antecipada e tutela cautelar, enquanto
a primeira adianta os efeitos da sentena de mrito, a segunda apenas assegura
uma pretenso. A antecipao de tutela somente possvel dentro da prpria ao
principal, j a tutela cautelar objeto de ao separada que pode ser ajuizada antes
ou no curso da ao principal (THEODORO JNIOR, 2014a, p. 412).
O instituto da tutela antecipada est previsto no artigo 273 do Cdigo de
processo Civil em vigor, tratando-se de deciso interlocutria, em que o juiz adianta
os efeitos da sentena definitiva com resoluo de mrito. Alerta o professor Joo
Batista Lopes (2001, p. 40) que no se trata de julgamento antecipado da lide, mas
de medida de carter provisrio que visa tutelar de maneira mais eficaz o direito
pleiteado sempre que preencher os requisitos exigidos pela lei.
So caractersticas da tutela antecipada a cognio sumria, a precariedade e
a inexistncia de coisa julgada.
A cognio sumria, apontada pela doutrina como primeira caracterstica da
tutela antecipada, uma anlise superficial, ou seja, menos profunda do que a

cognio esperada para a tutela definitiva, que autoriza o julgador a decidir com
base em juzos de verossimilhana.
Outro elemento caracterizador da tutela antecipada a precariedade, que
significa que a tutela em estudo concedida em carter precrio e com a condio
de vigorar por prazo determinado, podendo ser modificada ou revogada a qualquer
tempo, em razo de uma alterao de fato ou de direito ou do estado de prova
(ZAVASCKI, 2009, p. 34 a 37).
A precariedade da tutela antecipada nos leva a uma terceira caracterstica, a
inexistncia da coisa julgada nesta espcie de tutela, dado que esta pode ser
modificada ou revogada a qualquer tempo.
De acordo com a lio de Daniel Amorim Assumpo Neves (2011, p. 1.557)
do art. 273 do CPC-73 se extraem trs espcies de tutela antecipada: a) tutela de
urgncia, tendo como requisitos para sua concesso a prova inequvoca da
verossimilhana da alegao (art. 273, caput, do CPC) e o fundado receio de dano
irreparvel (art. 273, I, do CPC); b) tutela antecipada sancionatria, sendo seus
pressupostos de concesso a prova inequvoca da verossimilhana da alegao (art.
273, caput, do CPC) e o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio (art. 273, II, do CPC); e c) antecipao de tutela de parcela incontroversa
da pretenso, tendo como nico requisito um ou mais dos pedidos cumulados, ou
parcela deles, mostrando-se incontroverso (art. 273, 6, do CPC).
Como visto os requisitos legais para concesso da tutela antecipada, se
encontram no artigo 273 do CPC vigente, dividindo-os a doutrina em requisitos
positivos e requisitos negativos.
So requisitos positivos (a) o requerimento da parte; (b) a existncia de prova
inequvoca da verossimilhana da alegao; (c) o receio de dano irreparvel ou de
difcil reparao; ou (d) o abuso no direito de defesa ou manifesto propsito
protelatrio do ru.

E diz-se negativo o pressuposto do 2, do art. 273, a

irreversibilidade.
A

tutela

antecipada

deve

ser

requerida

pela

parte,

admitindo-se

excepcionalmente que se antecipe a tutela de ofcio em casos graves de evidente

disparidade de armas entre as partes (MARINONI; MITIDIERO, 2010, p. 269).

A existncia de prova inequvoca da verossimilhana da alegao que se

encontra no caput do art. 273 e pressuposto genrico para a concesso de
qualquer espcie de tutela antecipada, devendo ser entendida como prova suficiente
que possibilite o juiz constatar que as alegaes expostas na petio inicial
possivelmente correspondem realidade dos fatos alegados. Nesse caso, a prova
deve ser necessria para demonstrar a verossimilhana de suas alegaes, j que
no visa um juzo de certeza, pois, dessa forma, a tutela antecipatria no seria uma
tutela de cognio sumria, mas plena e exauriente (AMARAL, 2001, p. 97).
O receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, disposto no inciso I do
art. 273, um pressuposto alternativo, tratando-se de um risco concreto, atual e
grave, com potencial para fazer perecer ou prejudicar o direito afirmado pela parte.
Para Luiz Guilherme Marinoni (2008, p. 156) h irreparabilidade quando os efeitos
do dano no so reversveis, podendo ser o dano de direito patrimonial ou
extrapatrimonial, sendo de difcil reparao quando as condies econmicas do
ru no autorizam supor que o dano ser efetivamente reparado, ou, ainda, quando
dificilmente poder ser individualizado ou quantificado.
O ltimo requisito positivo para a concesso o abuso no direito de defesa
ou manifesto propsito protelatrio do ru, prescrito no inciso II do art. 273,
fazendo-se necessrio distinguir as duas expresses contidas na norma processual
civil. Segundo Humberto Theodoro Jnior (2014b, p. 908), o abuso do direito de
defesa ocorre quando o ru apresenta resistncia pretenso do autor, totalmente
infundada ou contra direito expresso, e, ainda, quando emprega meios ilcitos ou
escusos para forjar sua defesa, se tratando de atos praticados dentro do processo.
Considerando-se manifesto propsito protelatrio o que resulta do comportamento
do ru, fora do processo, mas com ele relacionado.
O art. 273 no seu pargrafo segundo traz o requisito negativo, afirmando que
no ser concedida a antecipao da tutela quando houver perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado. A irreversibilidade referida no o pargrafo
segundo a dos efeitos prticos da tutela antecipada, tratando-se de uma
irreversibilidade ftica, que analisada pela capacidade de retorno ao status quo
ante na eventualidade de revogao da tutela antecipada (NEVES, 2011, p. 1.172).
O requisito em estudo ser analisado de forma pormenorizada em tpico especfico.

Presente todos os requisitos previstos em lei para a concesso da tutela

antecipada todo aquele que alega ter direito tutela jurisdicional definitiva est
legitimado a requerer a antecipao provisria dos efeitos da tutela definitiva.
Jos dos Santos Dedaque (2001, p. 354) ensina que em princpio a tutela
antecipada instituto que vem beneficiar o autor do processo, no tendo o ru
legitimidade para requer-la, salvo nas hipteses de aes dplices, em que lhe
permitido formular o pedido na prpria contestao. Entretanto, o doutrinador no
exclui a possibilidade de o ru formular o pedido de antecipao dos efeitos da tutela
definitiva na prpria contestao, mesmo no se tratando de ao dplice, dando
como exemplo o ru que em demanda declaratria contestada, tendo o autor, em
razo de suposta dvida, remetido informaes para rgos de proteo de crdito,
postula a antecipao dos efeitos da futura sentena de improcedncia, a fim que
seu nome seja provisoriamente excludo do rol de devedores inadimplentes.

3. A tutela antecipada e o Novo Cdigo de Processo Civil

O Novo Cdigo de Processo Civil alterou o instituto da tutela antecipada,

agora denominada como tutela provisria, deixando clara a concesso de tutela de
urgncia e a de tutela evidncia, ambas disciplinadas na Parte Geral, no Livro V,
artigos 294 a 311.
Segundo o disposto no artigo 294 do Novo Cdigo de Processo Civil, a tutela
provisria pode fundamentar-se em urgncia ou evidncia.
As tutelas provisrias de urgncia tm como requisitos para concesso a
probabilidade do direito e do perigo de dano ou o risco ao resultado til do
processo, j tutela provisria de evidncia presume a que as afirmaes de fato
estejam comprovadas, tornando o direito evidente.
O artigo 294, pargrafo nico do CPC-2015, determina que a tutela provisria
de urgncia pode ser requerida em carter antecedente ou incidente, enquanto a
tutela provisria de evidncia apenas pode ser requerida em carter incidente.

Diz-se incidental a tutela requerida dentro do processo em que se pede ou j

se pediu a tutela definitiva, a fim de adiantar seus efeitos, e tutela provisria
antecedente aquela que deflagra o processo em que se pretende, futuramente, pedir
a tutela definitiva, em outras palavras, aquela o requerimento posterior
formulao do pedido de tutela definitiva e esta o requerimento anterior
formulao do pedido de tutela definitiva.
Na tutela provisria antecedente a situao de urgncia j se verifica na
propositura da ao, devendo o autor, j na petio inicial, requerer a tutela
provisria de urgncia, tendo em vista que a parte no dispe de tempo hbil para
levantar os elementos necessrios para formular o pedido de tutela definitiva
(DIDIER JNIOR; BRAGA; OLIVEIRA, 2015, p. 571).
Segundo o artigo 299 do CPC-2015, a tutela provisria incidental dever ser
requerida ao juzo da causa e a antecedente, ao juzo competente para conhecer o
pedido principal.
A tutela provisria de urgncia pode ser cautelar ou antecipada, sendo que o
art. 311, caput, do Novo CPC, determina como pressupostos gerais para a
concesso de ambas elementos que evidencie a probabilidade de do direito e o
perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo.
A probabilidade do direito a ser provisoriamente satisfeito a possibilidade de
existncia do direito alegado pela parte, necessrio que existam elementos que
evidencie que o que foi narrado real.
O legislador definiu perigo de demora como a morosidade do feito que
represente dano ou risco ao resultado til do processo. O dano de difcil reparao j
teve sua anlise feita durante o estudo da tutela antecipada no Cdigo de Processo
Civil atualmente vigente.
H tambm o pressuposto especfico da reversibilidade da tutela provisria,
que exige a possibilidade de retornar ao status quo ante caso fique comprovado no
curso do processo que a tutela deve ser alterada ou revogada.
De acordo com o art. 304, caput e 1 do CPC-2015, a tutela antecipada de
urgncia requerida em carter antecedente se tornara estvel quando no for

impugnada pelo ru com a interposio do recurso cabvel, sendo o processo extinto

com a preservao de seus efeitos.
O art. 305 do novo CPC consagra a fungibilidade das tutelas de urgncia,
determinando que caso o juiz entenda que o pedido de tutela cautelar de urgncia
em carter antecedente tem natureza de tutela antecipada, poder assim receb-la,
desde que seguindo o rito correspondente, isto porque o novo CPC uniformiza os
pressupostos necessrios para a concesso das tutelas de urgncia, mas institui
regimes diferenciados para a concesso das tutelas de urgncia antecedentes
(DIDIER JNIOR; BRAGA; OLIVEIRA, 2015, p. 616).
A tutela de evidncia disciplinada no artigo 311 do novo diploma legal, se
subdivide em duas modalidades: a) tutela de evidncia punitiva (311, I), quando fica
caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio da
parte; b) documentada, quando existe prova documental das alegaes da parte
(art. 311, II a IV).
A tutela de evidncia punitiva pode ser vista como uma sano imposta para
aquele que age de m-f, comprometendo a celeridade e dificultando o andamento
do processo. Como exemplo de abuso do direito de defesa ou manifesto propsito
protelatrio da parte a doutrina cita a reiterada reteno dos autos por tempo
prolongado, bem como repetir requerimento antes indeferido etc.
O art. 311, II, CPC-2015, admite a concesso de tutela provisria de
evidncia quando as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas
documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos repetidos ou em
smula vinculante. Do texto legal se extraem dois requisitos: a) existncia de prova
das alegaes da parte, devendo necessariamente ser documental ou documentada
e recair sobre os fatos que justificam o direito afirmado; e b) probabilidade de
acolhimento da pretenso processual, configurada em razo do fundamento
normativo da demanda consistir em tese jurdica j firmada em precedente
obrigatrio (DIDIER JNIOR; BRAGA; OLIVEIRA, 2015, p. 624).
No inciso III do CPC-2015, admitida a concesso de tutela de evidncia
quando se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental adequada

do contrato de depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do objeto

custodiado, sob cominao de multa.
Por fim o art. 311, IV do CPC-2015, admite a concesso de tutela provisria
de evidncia quando a petio inicial for instruda com prova documental suficiente
dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o ru no oponha prova capaz de
gerar dvida razovel.
A concesso da tutela provisria de evidncia do inciso IV exige o
preenchimento de trs pressupostos, sendo o primeiro que a evidncia tenha sido
demonstrada pelo autor e no seja abalada pelo ru mediante prova exclusivamente
documental; o segundo, que o autor traga prova documental suficiente dos fatos
constitutivos do seu direito; e o terceiro, a ausncia de contraprova documental do
ru, apta a gerar dvida em torno do fato constitutivo do autor ou do prprio direito
do autor.

4.

Irreversibilidade dos efeitos da tutela antecipada

A irreversibilidade um dos requisitos legais exigidos para a concesso da

tutela antecipatria, considerado doutrinariamente como requisito negativo.
O atual Cdigo de Processo Civil traz o instituto da irreversibilidade do
provimento final em seu art. 273, 2, determinando como condio ao deferimento
da tutela antecipada que os efeitos gerados pela mesma no sejam irreversveis.
vista disso, verifica-se que o dispositivo apresenta um rol taxativo, isto , limitado
quanto a sua vedao, uma vez que o pressuposto de dano irreparvel traduz a
impossibilidade de retorno ao estado a quo.
Por irreversvel se tem aquilo que no h como reverter, que no pode voltar
ao estado anterior (FERREIRA, 2010, p. 1188). Dessa forma, em regra, mesmo que
preenchidos os demais requisitos que encontram-se dispostos no art. 273, caput e
incisos, do CPC, caso o provimento antecipatrio objeto de anlise possua carter
irreversvel, o julgador no poder conceder o mesmo, razo pela qual grande parte

da doutrina denomina a irreversibilidade como requisito negativo da antecipao da

tutela.
Ao instituir o pressuposto negativo para a concesso da tutela antecipada, o
legislador procurou que fosse observado o direito das partes ao devido processo
legal, bem como, consequentemente, ao contraditrio e a ampla defesa, atuando a
tutela antecipada, dessa maneira, como ferramenta de harmonizao dos direitos
fundamentais.
Segundo Bellinetti (2001apud AMARAL, 2001, p. 121) a tutela antecipada
surge com o intuito de preencher um vazio existente na legislao processual ptria,
todavia no hbil para resolver todos os conflitos dignos de urgncia. Nessa linha,
somente poder ser deferida a antecipao de tutela em casos nos quais seja
verificado o requisito negativo, sendo, dessa forma, necessrio a reposio do
estado quo ante, sob pena de ofensa garantia constitucional do contraditrio.
Indubitavelmente, o dispositivo legal em apreo pode ser interpretado,
concomitantemente, como um meio de preveno aos interesses da parte r que
sofra com os efeitos causados pela antecipao de tutela, caso essa seja revogada,
uma vez que a reversibilidade dos efeitos produzidos pela tutela antecipada est
diretamente relacionada necessidade de salvaguardar o ncleo essencial do
direito fundamental segurana jurdica do ru.
Trata-se de deciso de carter provisrio e revogvel, no sendo o
provimento irreversvel, mas sim seus efeitos, estes ltimos que podero ser
reversveis ou irreversveis, so as consequncias fticas ocorridas pela execuo
da medida que o so. Como sustenta Athos Gusmo Carneiro (1999, p. 61) a
irreversibilidade no se refere propriamente ao provimento antecipatrio, mas sim
aos efeitos do referido provimento. O provimento, por si s, como deciso judicial
passvel de recurso que pode ser revogada ou modificada a qualquer tempo,
eminentemente reversvel.
Conforme Humberto Teodoro Junior (2010, p. 677), em concordncia com o
citado artigo, elucida que se concede a medida satisfativa, mas preserva-se o direito
do ru reverso do provimento, caso a final seja ele, e no o autor, o vitorioso no
julgamento definitivo da lide.

No entanto, existem situaes complicadas para o julgador, onde h um forte

conflito de direitos, as quais ocorrem quando a no concesso de tutela antecipada
pode gerar um sacrifcio irreversvel ao pretenso direito do requerente da tutela de
urgncia e sua concesso pode gerar um sacrifcio irreversvel ao ru (NEVES,
2011, p. 1173).
Importante ressaltar que o julgador no poder usar este requisito negativo,
isto , a irreversibilidade, como meio de eximir-se de proferir deciso, uma vez que,
em casos como este, dever o magistrado beneficiar-se de mecanismos para evitar
o dano mais gravoso s partes.
Em casos que apresentem conflitos de direitos, dever o magistrado realizar
um juzo de ponderao, em situaes nas quais h irreversibilidade recproca, ou
em que os interesses das partes baseiam-se em princpios de rota coliso (NETTO,
2005, p. 43).
Na mesma linha, Joo Batista Lopes (2001, p. 72) enfatiza que h situaes
em que se faz necessria uma certa flexibilizao do comando da norma, a fim de
atender casos excepcionais em que sua aplicao rgida, a aplicao da letra fria da
lei, implicaria sacrifcio da prpria tutela jurisdicional, usando-se do princpio da
proporcionalidade.
O mesmo autor (2001, p. 72), elucida que atravs do princpio da
proporcionalidade, diante de algum conflito levado ao processo pelas partes, devese realizar a anlise dos interesses em questo e dar vantagem aquele que conter
maior relevncia e expresso, dosando a razoabilidade, considerando as diretrizes
da Carta Maior.
Ocorre que conceder uma tutela provisria satisfativa irreversvel seria
conceder a prpria tutela definitiva, sem a observncia do devido processo legal, do
contraditrio e da ampla defesa, causando abuso do instituto que antecipa os efeitos
da tutela definitiva.
Marcos Vinicius Rios Gonalves (2010, p. 275), por sua vez, apresenta casos
nos quais no h alternativa se no a no concesso da antecipao de tutela
pleiteada, como o caso das aes de estado, as quais abrangem a investigao de

paternidade, o divrcio e a anulao de casamento, uma vez que caso seja deferida
a antecipao de tutela, nesses casos, as mesmas no podero ser revertidas.
No Novo Cdigo de Processo Civil, o requisito da reversibilidade do
provimento da tutela de urgncia vem previsto no art. 300, 3, estabelecendo que a
mesma no ser concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da
deciso, seguindo o mesmo parmetro daquele estabelecido no Cdigo atual no que
tange ao requisito da reversibilidade dos efeitos da medida de urgncia.

5. Concluso

A tutela antecipada com a promulgao do Cdigo Civil de 2015 sofreu diversas

alteraes passando a se chamar tutela provisria satisfativa, sendo dividida em
tutela provisria satisfativa de urgncia e tutela provisria satisfativa de evidncia,
ambas disciplinadas na Parte Geral, no Livro V, artigos 294 a 311 do CPC 2015,
concedidas mediante deciso interlocutria, uma vez que antecipa os efeitos da
sentena de mrito com intuito de amenizar os prejuzos resultantes da demora
processual.
Para sua concesso exigido o preenchimento de alguns requisitos, dentre eles
o requisito conhecido doutrinariamente como o requisito negativo, qual seja, a
reversibilidade do provimento antecipatrio caso fique comprovada a eventual
necessidade de revogao da medida antecipatria, tendo em vista que a tutela
antecipada no faz coisa julgada.
Entretanto, o requisito da reversibilidade da tutela antecipada no pode ser visto
como absoluto, sendo que existem situaes nas quais o deferimento da tutela
antecipada pode gerar um sacrifcio irreversvel para o requerido, mas o seu
indeferimento tambm poder gerar um sacrifcio maior ao requerente da
antecipao dos efeitos da tutela definitiva, devendo haver uma anlise in casu
observando-se os princpios constitucionais da proporcionalidade e da razoabilidade,
evitando dessa forma o dano mais gravoso s partes.

6. Referncias bibliogrficas:

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