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Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
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LA TCNICA JUR~DICAEN LA APLICACI~NDEL DERECHO
Lic. Imer B. FLORES*

Non ex regula iw summatur, sed ex iure quod est regula jiat.
(No es regla la que crea al Derecho, es el Derecho el que hace la regla).
DIGESTO 50.17.
En las postrimeras del siglo XX, el hombre vive en una sociedad

mucho ms compleja de la que concibi Montesquieu, y la celebrrima
teora de la divisin de poderes corresponde a una poca en la que el
Estado-Nacin apenas surgia. Hoy en dia, nos encontramos inmersos en
la conformacin de un nuevo orden tanto a nivel nacional como
internacional y enfrentamos una serie de desaffos que responden a la
complejidad de las relaciones humanas y sociales.
Por tanto, es menester reequilibrar y reordenar las instituciones
existentes; asi como crear nuevas instituciones. En este contexto, se hace
imprescindible e impostergable la reforma del poder. Sin lugar a dudas
una de las principales cuestiones en que se debe centrar la atencin de
los juristas es en la reforma del Poder Judicial. La pregunta es si la crisis
responde a su propia estructura o por el contrario a los principios en los
que se funda. En lo personal, creemos que el problema no es s610
estructural sino que es necesario reformular los principios sobre los
cuales se cimienta la funcin judicial.
Mxico, como en casi todos los pases que pertenecen a la familia
jurtdica romano-cannica y germnica y a la corriente de la filosofta juridica del iusformalismo, se considera -con base en la teoria de la
separacin de poderes- que mientras a la funcin legislativa le correspon*
Profesor de Derecho Constitucional de la Facultad de Derecho, UNAM.
DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

Facultad de Derecho
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IMER B. FLORES
de la creacin del derecho, a la funcin judicial se le encomienda su

aplicacin. Sin embargo, para dignificar la funcin de los jueces es
menester que su actividad deje de ser meramente pasiva-recreativa del
derecho preexistente para convertirse en activa-creactiva del derecho
nuevo.
El hecho de dar mayor fuerza a las decisiones de los jueces, quizs
parezca contrariar la supremacta de la ley. Sin embargo, estamos
convencidos que hoy debemos hablar de una colaboracin de poderes en
donde se coadyuven unos a otros para la mejor consecucin de los fines
para tos que fueron creados.
Al respecto, consideramos que el tema de la tcnica jurfdica -en su
sentido amplio- como aplicacin de los conocimientos jurfdicos, permite
adentrarnos en estas cuestiones al estudiar tanto la tcnica legislativa
como la tcnica judicial; ast como la tcnica en la investigacin y en la
enseanza del derecho.
En cuanto a la tcnica jurtdica -en sentido estricto- se refiere a la
aplicacin del derecho que corresponde exclusivamente a los jueces.
Se analizarn algunos de los problemas que trata d e resolver la tcnica
jurfdica; asimismo, trataremos de sistematizar algunos de los pasos y de
las reglas tericas para la aplicacin del derecho que permitan un mejor
desempeo de los jueces en la prctica.
1. CONCEPTO DE TCNICA Y DE ' ~ ~ C N I C

JUR~DICA
A
La palabra tcnica, en sentido genrico, se refiere al "conjunto de
procedimientos y recursos de que se sirve una ciencia, arte u oficio".' Por
lo cual, no slo se puede hablar d e una tcnica en las ciencias como es
el caso de la tcnica en la ingenierta para aplicar los conocimientos
relativos a la mecnica; por el contrario, se puede relacionar con el arte,
al hablar de la tcnica en una determinada escuela musical o pictrica, asf como con la tcnica de determinados oficios como la ebanisterta e incluso con la tcnica de los deportistas. En todas estas
expresiones, en la palabra tcnica subyace la idea de la aplicacin de
conocimientos para resolver problemas y satisfacer las necesidades del
ser humano.
' Gran Dicctonano
P a t m de la Lengua Espaola. Tomo VI, Mxico, Patria. 1985, p. 1521

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LA TCNICA J U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO
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En el caso concreto de las ciencias, la tcnica tiene la finalidad de

traducir el conocimiento cientfico en una utilidad o beneficio para la
sociedad. La ciencia del derecho se compone bsicamente de tres sectores a saber: 1) La dogmtica jurdica que trata de la conceptualizacin
del derecho -normas e instituciones- ; 2) La sistemtica jurfdica, que se
refiere a la exposicin ordenada, integral y coherente de un derecho
vigente determinado y 3) La tcnica jurdica, que se ocupa d e la
aplicacin del conocimiento jurdico.
Por tanto, la tcnica jurdica -lato sensu- es la rama d e la ciencia del
derecho que se refiere a la aplicacin del conocimiento juridico. As, la
tcnica juridica comprende diversos aspectos: 1) La tcnica para la
creacin del derecho; 2) La tcnica para la aplicacin del derecho;
3) La tcnica para la investigacin del derecho; y 4) La tcnica para la
enseanza del derecho. De este modo, resulta que la tcnica empleada
por un legislador no ser igual a la utilizada por un juez, ni a la usada por un investigador o a la que sirve a un profesor de derecho.
11. LA T ~ ~ C N Z C
LEGZSLATNA
A
Y LA T ~ C N Z C A
JURZSPR UDENCZAL
Con relacin a la tcnica para la creacin d e normas juridicas y a la
tcnica para su aplicacin es conveniente hacer algunas reflexiones.
Norberto Bobbio reconoce que generalmente se han identificado a estas
tcnicas como dos momentos del derecho: uno activo o productivo y otro
pasivo o reproductivo. El primer momento corresponde a la legislacin
como actividad creativa del derecho y el segundo a la jurisprudencia como actividad recreativa del derecho preexistente.'
De esta manera, se discute si la tcnica para la creacin es una facultad
exclusiva -activa y productiva- del legislador, a travs d e lo que
conocemos como tcnica legislativa y si la aplicacin es una actividad
propia -pasiva y reproductiva- del juez por medio de lo que se conoce
como tcnica jurisprudencial; o si por el contrario, sta puede ser
considerada no s61o como una mera recreacin del derecho existente
sino como un proceso de creacin de un derecho nuevo.
Cfr. Bobbio, Norberto. El positivismo jurldico. Esparia, Debate, 1998, pp. 215-216.

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En trminos generales, en los sistemas juridicos relacionados con la

familia romano-cannica germnica y a la corriente de la filosofia
juridica, conocida como iusformalismo, se reconoce que la tcnica
legislativa se refiere a la elaboracin de las normas juridicas; mientras
que la tcnica jurisprudencial exclusivamente se ocupa de la aplicacin
d e las normas generales preestablecidas a los casos concretos. Sin
embargo, en aquellos sistemas jurfdicos que cuentan con una gran
influencia d e la concepcin del iusrealismo y que generalmente corresponden a la familia anglo-sajona, la actividad del juez como resultado de
la tcnica jurisprudencial tiene una gran importancia para la creacin o
elaboracin del derecho, incluso ponen en jaque al principio de la
supremacia de la ley.
Tradicionalmente, la creacin de las leyes corresponde al poder
legislativo cuya elaboracin requiere seguir ciertas reglas a efecto de que
el producto final sea claro, tanto en su redaccin para evitar la
ambigaedad y la vaguedad como en su sistematizacin para eludir las
contradicciones, redundancias y lagunas. Estas reglas conforman la
llamada tcnica legislativa, que para Miguel Villoro Toranzo es "la
disciplina que atae a la elaboracin y formulacin de los ordenamientos
juridico~".~
Por otra parte el juez, para aplicar la ley general al caso concreto, debe
interpretarla y sustentar los criterios en la sentencia o resolucin judicial.
Para ello, debe seguir ciertas reglas que se conocen como tcnica
jurisprudencial. Por tanto, la tcnica jurisprudencial es la disciplina que
atae a la elaboracin y formulacin de las resoluciones judiciales.
En nuestro pats, la ley como norma juridica general, abstracta,
impersonal y permanente constituye un supuesto o hiptesis que el juez
solamente se limita a valorar para la aplicacin de la regla a un caso
concreto. Es cierto que las caractersticas de la ley presentan ventajas
tanto como garantta contra la arbitrariedad como certeza de las reglas
aplicables a cada caso. Sin embargo, tienen a su vez dos graves
inconvenientes. El primero se relaciona, como reconoce Luis Recasns
Siches, con la imposibilidad de proporcionar normas generales justas que
' Villoro Toranzo, Miguel. Introduccidn al esfudro del derecho. Octava

1988. p. 252.

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edicin, Mxico, Porra,
LA T ~ C N I C AJURfDICA EN LA APLICACINDEL DERECHO
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consideren las particularidades de algunos casos excep~ionales.~

El
segundo, como lo seala Eduardo Novoa Monreal, se refiere a la gradual
obsolescencia o desajuste de la ley escrita por el simple transcurso del
tiemp~.~
Sin lugar a dudas, se requiere tanto de la actividad del legislador como la del juez para adecuar la ley a las cambiantes y nuevas
condiciones sociales. De hecho, Gustav Radbruch expone "Es utpico y
hasta desagradable representarse al juez como un simple aparato registrador, como un verdadero autmata jurdico, como un mero
instrumento del derecho, a quien no se le deja el menor margen para
apreciar o valorar, a quien se le niega la posibilidad de manejar la justicia,
y la equidad y que, por consiguiente, debe considerase ms como un
esclavo de la seguridad jurdica que como servidor de la j~sticia".~
Por tanto, es indispensable que la actividad del juez no sea solamente
pasiva o reproductiva sino que se convierta en activa o productiva, es
decir en creativa en lugar de ser meramente aplicativa o recreativa de
la ley y de la actividad del legislador. Por lo anterior, es indispensable abandonar la concepcin tradicional que reduce a la interpretacin
a un mero acto de aplicacin, que se limita a emplear una norma
existente para ampliar la funcin interpretativa a un acto de creacin.
Cuando el Estado-Nacih surgia Montesquieu formul la celebrrima
teorfa de la divisin de poderes. En ese momento se entendia la existencia
de una rtgida separacin entre cada una de las funciones gubernamentales: 1) legislativa, crear leyes; 2) ejecutiva, ejecutar las leyes; y
3) judicial, aplicar las leyes. Hoy en dia, ante una sociedad mucho ms
compleja es necesario reequilibrar las instituciones como una accin que
nos permita utilizarlas en una diferente forma de compensacin en un
sistema de pesos y contrapesos mucho ms flexible. En donde la ley como
producto del legislador sea complementada por la jurisprudencia como
' Uno de los mejores ejemplos de este problema -referente a la equidad como la aplicaci6n de
la justicia al caso y al hombre concreto- lo encontramos en la resolucin que se dict sobre Ida White.
Cfr. Luis Recasns Siches. Tratado general de filosoffa del derecho. Dcima edici6n, Mxico. Porriia,
1991, pp. 641-657. Luis Recasns Siches. Nueva jilosofia de la rnlerpretacadn del derecho. Mxico, Fondo
de Cultura Econmica, 1956, pp. 256-269.
' Cfr. Novoa Monreal, Eduardo. El derecho como obsldculo al cambro social Dcima edicin, Mxico,
Siglo XXl, 1991, pp. 33- 47.
q a d b r u c h , Gustav. Iniroduccidn a la/ilosofi del derecho. Quinta reimpresi6n, Mxico, Fondo de
Cultura Econmica, Col. Breviarios 42, 1993, pp. 123-124.

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IMER B. FLORES
resultado de la noble actividad del juez en la actualizacin del derecho

tanto en su aplicacin como en su proceso de creacin.
111. LA TCNZCAJ U R ~ D Z C A
Y LA APLZCACZ~NDEL DERECHO
Al estudio de las reglas y las medidas que son indispensables para la

aplicacin de las normas as como de la solucin de los problemas
derivados de dicha aplicacin, se le conoce como tcnica jurdica. Cabe
mencionar, que hay autores que prefieren la expresin jurisprudencia
tcnica para referirse al aspecto prctico y aplicativo del derecho.
En strictu sensu la tcnica jurfdica se refiere a la aplicacin del derecho
hecha por el juez en virtud de la competencia de la que se haya investido
el Poder Judicial. La jurisprudencia tcnica se manifiesta mediante
preceptos que establecen los principios que tratan de resolver los problemas que resulten al aplicar las normas, que integran el sistema en
cuestin. Dichos problemas son bsicamente: 1) interpretacin del
derecho; 2) integracin del derecho; 3) problemas de aplicacin del
derecho en el tiempo y el espacio.
1. Interpretacin del derecho
Com6nmente se confunde la nocin de interpretacin con la de

hermenutica pero consideramos que son diferentes. Interpretar es
desentrairar o explicar el sentido de una expresin, todo aquello que
encierra un sentido es naturalmente susceptible de ser interpretado. Por
eso Jos Antonio Nio sostiene que "la interpretacin ha sido una
actividad del hombre, consciente o inconsciente, aplicada a conocer el
sentido de algon.' Por su parte Javier Romo Michaud enfatiza que la
hermenutica es, a diferencia de la interpretacin, "el arte de interpretar
los texto^".^
Con base en lo anterior. Luis Legaz y Lacambra expresa que la
interpretacin juridica consiste en "determinar el sentido d e la norma
' Nimo, Jose Antonio. La rnlerpretacidn de hs leyes. Segunda edicin, Mxico, Porrira, 1979, p. 17.
' Romo Michaud, Javier. 'Tcnica Jurldica" en d.Antologa dr teora del derecho. Mexico, Sistema
de Universidad Abierta - Facultad de Derecho - Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1994,
p. 253.

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LA T ~ C N I C AJ U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ N
DEL DERECHO
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que se a p l i ~ a " De
. ~ esta manera resulta que la interpretacin juridica es
una especie del gnero de la interpretacin. Asimismo, para Villoro la
hermenutica jurfdica es "la disciplina que estudia y selecciona los
mtodos de interpretacin de las leyes".1 De lo anterior, la interpretacin
jurfdica es el resultado de desentraar el sentido de la ley. Es decir, el
intrprete debe servir de intermediario entre la ley y su aplicacin
mientras que la hermenutica jurfdica es la disciplina que estudia los
mtodos y tipos de interpretacin de la ley.
A. Mtodos de la interpretacin
Los mtodos y escuelas de interpretacinjurfdica que existen son muy
variados, pero ninguno es totalmente satisfactorio. A continuacin
mencionaremos aquellos que consideramos ms representativos para
entender cmo se debe proceder a interpretar la ley.
a . Mtodo exegtico
Proviene d e la Escuela exegtica o tambin llamada tradicional. Este

mtodo parte de la idea de que la interpretacin debe partir de la ley,
que por ms dura que sea es la ley: dura lex, sed lex. Sin embargo, al
interpretar se debe buscar siempre la voluntad del legislador, la cual debe
prevalecer sobre el texto legal. Asf, cuando las palabras utilizadas en la
ley no logran expresar claramente la intencin del legislador, se debe
evitar la interpretacin literal del texto para buscar una verdadera
intencin del creador, que es el legislador y no de la criatura que es la
ley. Por tanto, este mtodo es subjetivista porque otorga supremacfa al
espfritu del legislador sobre el espfritu de la ley.
Esta escuela y su mtodo han sido objeto de mdltiples criticas dentro
de las cuales destaca la realizada por la Escuela del Derecho Libre o de
la Libre Investigacin Cientifica, principalmente por Francois Geny,"
quien seala que la ley, como obra humana, es forzosamente incompleta,
por grande que sea la perspicacia de sus redactores, es perfectible.
' Legaz y Lacambra, Luis. Fdos0fia del derecho. Espana,
1979, p. 543.
Villoro Toranzo. Miguel. 0p.clt. p. 255.
l 1 Cfr. Garcla Mynez. Eduardo. Introduccadn al estudio del derecho. Trigsimo novena edici6n.
Mxico, Porra, 1988, pp. 337- 350.

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Adems, es casi imposible llegar directamente al conocimiento de la

voluntad del legislador. Asimismo, objeta que este mtodo no sirve para
resolver los casos de contradiccin entre normas, puesto que en esa
situacin hay dos intenciones opuestas.
b. Mtodo de la Libre Investigacin Cientfica
Deriva de la Escuela del Derecho Libre o de la Libre Investigacin

Cientifica que propone reconocer al mximo grado posible la libertad del
juzgador para interpretar la ley, con el fin de evitar su inflexibilidad e
imprevisin. Como la realidad de las relaciones conductuales del ser
humano est en permanente cambio, cada caso es nuevo y debe ser
considerado por el juzgador como nico. Por ello, la aplicacin de las
normas debe buscar la realizacin de la justici,a ms que una automatizada identificacin entre norma general y caso concreto, se trata de una
verdadera labor creadora.
A diferencia d e la escuela anterior, la Escuela del Derecho Libre
postula que la ley no es absolutamente suficiente para resolver todas las
controversias, por lo que es necesario permitir al juez actuar con un
amplio margen discrecional para resolver cada caso. Sin embargo, al
permitir que el juzgador tenga excesiva libertad para juzgar al margen
de la ley, pueden originarse grandes injusticias. Por otra parte, la
seguridad jurfdica se verfa en gran riesgo, debido principalmente a la
incertidumbre que provocarfa la posibilidad de que una misma situacin
pudiera ser resuelta en tantos sentidos, como jueces hubiera.
Para esta escuela, el fin de la interpretaci6n no es saber lo que quiso
decir el legislador, es decir, su voluntad. Por el contrario, lo que se trata
de conseguir con la interpretacin de la ley es conocer el sentido de la
misma, sus motivos, sus propsitos; en suma lo que se busca es
desentraar el esptritu de la ley. Por tanto, este mtodo es objetivista
-en lugar de subjetivista- porque da supremacta al espfritu de la ley sobre
la intencin del legislador.
c. Mtodo Gramatical o Filolgico
Al inspirarse en algunas d e las ideas de la escuela histrica Radbruch

concibi el mtodo filolgico-histrico. Este mtodo propone que para

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LA TkCNlCA J U R ~ D ~ CEN
A LA A P L I C A C ~ ~DEL
N DERECHO
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descubrir el verdadero sentido de la ley se debe acudir al significado

literal de las palabras que se utilizan en la misma. A este mtodo tambin
se le conoce como natural, se pretende que la letra de la ley despierte
las mismas ideas en todos, porque sta expresa con claridad su
significado que debe estar al alcance del entendimiento de cualquier
persona. Tal como lo sentenci Montesquieu: "Las leyes no deben ser
sutiles, pues estn hechas para gentes de entendimiento medio. No son
un arte de lgica, sino el argumento sencillo de un padre de familia*."
Sin embargo, la gramtica reconoce significados diversos que a
menudo son distintos al juridico o bien, la ley utiliza los vocablos en un
sentido diferente al vulgar con base en una connotacin tcnica, en cuyo
caso este mtodo no resuelve el problema para la aplicacin de la norma.
d. Mtodo Lgico Sistemtico o Ideolgico

La critica al mtodo gramatical dio lugar al desarrollo del mtodo
lgico-sistemtico o ideolgico. Este mtodo consiste en entender a la ley
dentro de su contextojuridico, reconociendo el sentido que el uso tcnico
de las palabras les ha atribuido ms all del simple sentido gramatical.
Como el propio nombre lo dice, se trata de valorar el sentido de la norma,
conforme al contexto lgico del sistema -unitario, coherente, e integralal que pertenece y a la ideologia del mismo.
Por un lado, para entender el significado de una norma tenemos que
comprender el sistema normativo al que pertenece; por el otro, no es
posible concebir un sistema de normas sin penetrar en las normas que
lo integran. La argumentacin sistemtica se refiere primordialmente a
la congruencia e identidad que debe existir entre las normas y el sistema
al que corresponden.
e. Tesis de Kelsen
Entre las teorias modernas sobre la interpretacin d e la ley destaca,

entre otras, la Tesis de Hans Kelsen. Con base en el principio jerrquico
" Montesquieu. El espiritu de las feyrs. Barcelona, Altaya, 1993, p. 408.

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I M E R B. FLORES
del sistema normativo, Kelsen argumenta que las normas de grado

superior establecen o determinan a las de grado inferior, en una
prelacin que va desde la Constitucin a las leyes ordinarias, de las cuales
derivan las reglamentarias y de stas las normas individualizadas.
Sostiene que la determinacin se limita por la propia ley porque la
interpretacin se tendr que hacer dentro de los criterios que sta seala;
para lo cual existe un limite superior y otro inferior. Dentro de los limites
que ofrecen estas normas la autoridad podr elegir la forma de
aplicacin de la ley general en relacin con el caso concreto.13
De esta manera, el margen de libertad para que la autoridad ejecutora
interprete sobre la aplicacin de la norma se ve limitado no slo por la
jerarquta misma sino por el propio lindero que las normas prevn. Por
tanto, el propio juez al interpretar aun en los casos dificiles estar
limitado por la ley, es decir, los jueces deciden sobre las bases de los
argumentos y razones legales tratando de dar explicaciones racionales y
objetivas, pero no son del todo libres porque se encuentran subordinados
al principio de la supremacia de la ley. Asf, el juez debe tomar en
consideracin los limites que el propio sistema jurfdico seala -unidad,
coherencia, integridad y jerarquia.
f. Tesis de Recasns Siches

Para desentraar el espiritu de la ley, se deben tomar en cuenta las
valoraciones que real y efectivamente sirvieron de base para su
elaboracin, asi como la finalidad que se propuso conseguir con esa ley,
segn Luis Recasns Siches. Con un gran sentido prctico, sostiene que
la interpretacin juridica tiene la finalidad de traducir a las reglas
generales en normas individualizadas y concluye que todas las teorias que
se han elaborado en torno al tema, lejos de referirse a este punto en
concreto, slo lo han complicado innecesariamente, sin dar una solucin
satisfactoria.
Para Recasns Siches todos los problemas de la humanidad deben ser
resueltos con base en la lgica de lo razonable, que es una razn
impregnada de puntos de vista estimativos, de criterios de valoracin y
IS Cfr Kelsen, Hans. Teorfa general de derecho y drl Eslado. Segunda edicin, Mxico, Universidad
Nacional Aut6noma d e Mxico, 1988, pp. 146-192; y Kelsen, Hans. La teorfa pura delderecho.Tercera
edici6n. Mxico, Colofn, 1990. pp. 57-70.

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LA TECNICA J C T R ~ D I CEN
A LA APLICACIN DEL DERECHO
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de pautas axiolgicas, por lo que slo puede ser ste el nico mtodo de
interpretacin del derecho, pues la finalidad es aclarar el criterio
axiolgico vlido para la interpretacin d e las normas. Asimismo, la
interpretacin jurfdica debe tambin tomar en cuenta las circunstancias
histricas que motivaron la creacin de los preceptos.14
g. Tesis de Savigny-Galindo Garfias

Finalmente, en lo que podemos considerar como una teora eclctica
Ignacio Galindo Garfias expone las ideas de Karl von Savigny, al sealar
que la interpretacin consta de cuatro elementos: 1) el gramatical,
natural o filolgico; 2) el racional, o lgico; 3) el histrico, y 4) el
sistemtico. El primer elemento nos permite penetrar en el lenguaje
empleado en precepto; el segundo descompone el pensamiento del
legislador para analizar las partes que lo integran; el tercero lleva a
conocer el derecho existente en el lugar y poca en donde la ley fue
elaborada y los cambios que la misma ha introducido y finalmente el
cuarto establece el vfnculo que liga al precepto con una institucin y
despus con todo el sistema jurfdico.15
B. Tipos de Interpretacin
Generalmente se ha identificado a la interpretacin como una labor
exclusiva del juez. Sin embargo, cualquier persona que inquiera el
sentido de una disposicin normativa puede realizarla. Eduardo Garcfa
Mynez reconoce que la calidad de los autores de la interpretacin puede
variar. Por razn del sujeto la interpretacin ser autntica o legislativa
si la realiza el legislador; judicial o jurisprudencia1 si por el contrario, la
lleva a cabo el juez y finalmente doctrinal o privada si es un abogado o
cualquier particular quien la realiza.I6
Cfr. Recasns Siches. Luis. Introduccdn al estudio del derecho. Dcima edicin, Mxico, Porriia,
1993, pp. 210-262.
Cfr. Galindo Garfias, Ignacio. Derecho civil. Novena edicin, Mxico, Porra, 1989, p. 184.
' 6 C f i . Garcfa Mynez. Eduardo. Op.cil., pp. 329-330.
"

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IMER B. FLORES
a. Interpretacin autntica o legislativa
Es aquella que el propio legislador realiza en la misma ley al establecer en qu forma ha de entenderse el precepto legal al explicar el sentido
en que debe ser entendido el texto. Esta interpretacin es obligatoria
y no deja lugar a dudas sobre el sentido en que se debe hacer
la interpretacin. Sin embargo, Georges Kalinowski estima que esta
interpretacin no es sino una metonimia o transnominacin porque no
es propiamente una interpretacin tendiente a la aplicacin de una
norma jurdica." Un ejemplo lo tenemos en el articulo 20 de la Ley
Federal del Trabajo de Mxico, que prescribe lo que debemos entender
por relacin de trabajo: "Se entiende por relacin de trabajo, cualquiera
que sea el acto que le d origen, la prestacin de un trabajo personal
subordinado a una persona, mediante el pago de un salario".
b. Interpretacin judicial o jurisprudencia1

Es la que realiza el juez o el juzgador al momento de aplicar la ley
general al caso concreto, ya que para hacerlo debe valorar si la hiptesis
normativa es aplicable a la situacin sobre la que juzga. Esta interpretacin es en principio obligatoria slo para la norma individualizada a la
que da lugar pero cuando los precedentes se convierten en tesis
jurisprudenciales la interpretacin es obligatoria para todos.
c. Interpretacin privada o doctrinal
A diferencia de las dos anteriores que se pueden identificar como

interpretaciones de carcter p b l i ~ o y' ~considerarlas como obligatorias,
existe la interpretacin privada. Es aquella que realiza cualquier
particular que no est investido de facultades para que su opinin pueda
ser considerada como obligatoria; en otras palabras, se trata de la
interpretacin que realiza cualquier persona y en el caso d e
que sta sea un jurista -un estudioso del derecho- se tratar de una
" Cfr. Kalinowki. Georges. Concepto, fundamrnto y concrecrdn del derecho. Buenos Aires, AbeledoPerrot, 1982, p. 110.
" Algunos autores suelen incluir en esta clasificacin: la interpretacin oficial que es la que hace
cualquier organismo de la administracin pblica. Es cierto que la funcin administrativa tambin
realiza interpretaciones jurldicas al aplicar o ejecutar las diferentes normas generales, pero
consideramos que su importancia no es tanta en comparacin con la legislativa y con la judicial.

Facultad de Derecho
LA T ~ C N I C AJ U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO
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interpretacin doctrinal, con un simple valor acadmico y por ende, sin

ninguna fuerza obligatoria.
Asimismo, se reconoce que la interpretacin en razn de su alcance
y de sus resultados puede variar. Cuando una norma abarca lo mismo

que la letra de la ley, la interpretacin ser declarativa. Sin embargo,
cuando una norma abarca ms de lo que el espritu de la ley seriala la
interpretacin deber ser restrictiva: potius dixit quam voluit. Si resulta que
la norma en su sentido lingistico usual significa ms de lo que la
voluntad de su autor queria, corresponde reducir su aplicacin para que
concuerde con la razn que le dio origen. Por el contrario, cuando
la norma abarca menos de lo que el espritu de la ley consagra, la
interpretacin deber ser extensiva: minus dixit quam voluit. Si resulta que
la norma en su sentido lingfstico vulgar representa menos que la
voluntad de su creador, corresponde ampliar su aplicacin para que
coincida con la causa que la motiv.
2. Integracin del derecho

El fundamento de la interpretacin y de la integracin se encuentra
en el artfculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos y es integramente recogido en el artculo 19 de1 Cdigo Civil:
"En losjuicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme
a la letra, o a la interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta se
fundar en los principios generales del Derecho".
Por lo tanto, es conveniente distinguir entre la interpretacin y la
integracin. Al respecto, Nio distingue entre la interpetatio legis y
la interpetatio i u r i ~ . ' ~En trminos generales, podemos identificar
a la primera con la interpretacin, mientras que la segunda se refiere a
la integracin que es una forma ms amplia de interpretacin, que va ms
all de las reglas. En este sentido, resulta claro que no es lo mismo indagar
el sentido de la ley -interpetatio legzs-, que el sentido del principio jurfdico
que se debe utilizar a falta de ley -interpfetatio iuris-. De esta manera, al
interpretar la ley se trata de desentraar la ratio Legis mientras que
al integrar el derecho se trata de determinar la ratio iuris que debe aplicar
a falta de ley.
'* Cfr. Nifio, Jos Antonio. 0p.cil.. pp. 47-49.

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lMER B. FLORES
Generalmente se cree que el legislador se limita a promulgar leyes;

mientras que el juzgador se limita a aplicarlas. Sin embargo, por muy
grande que pueda ser la imaginacin de cualquier legislador, ste jams
podr prever todas las situaciones que se presentarn en la sociedad,
mucho menos en una sociedad compleja y en constante proceso de
transformacin. En este sentido, cabe hacer un parntesis para recordar
aquella frase de Oliver Wendell Holmes: "El derecho es vida y la vida
cambia" que sirve para comprender que tanto el hombre como la
sociedad varian y que el derecho no puede permanecer ajeno al cambio
social y a su evolucin. Por tanto, "El derecho no debe ser un lastre para
el cambio razonable y necesario, por el contrario, debe ser la brfijula que
oriente ese cambio".20
De orientarlo as, el juez tiene una funcin ms digna que la simple
aplicacin de la ley general, abstracta, impersonal y permanente al caso
concreto, por el contrario su actividad debe ser el principal motor que
permita al derecho evolucionar a la misma velocidad que la realidad
social. En este sentido, sucede que hay hechos que se presentan pero que
no estn previstos o exactamente contenidos en la hiptesis o supuesto
normativo de un precepto jurfdico perteneciente a un determinado
sistema juridico.
Una de las caracteristicas del sistema juridico es la integridad. La
integridad o plenitud hermtica del sistema se explica fcilmente a travs
de lo que se conoce en doctrina como el Postulado de la Plenitud
Hermtica del Derecho. Este postulado seala que el derecho es un
sistema integral que no puede dejar sin solucin caso alguno por no estar
previsto exactamente o plasmado en las normas que integran al sistema
juridico. Dicho principio, plantea que el juzgador deber resolver
absolutamente todos y cada uno de los casos que se le presenten aun
cuando se trate de un asunto no previsto por la legislacin vigente. Al
respecto, el articulo 18 del Cdigo Civil mexicano dispone "El silencio,
obscuridad o insuficiencia de la ley, no autoriza a los jueces o tribunales
para dejar de resolver una controversia".
A los casos que no estn previstos en el sistema jurdico se les llama

combnmente.Lagunas de la Ley. Sin embargo, aun cuando existan estos
m Flores Mendoza, lmer Benjamln. El liberalismo y la reforma del Estado. La evoluctdn &l derecho.
Tesis Profesional, Facultad de Derecho, Universidad Nacional Aut6noma de Mxico. Mkxico, 1994,
p. 273.

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LA TECNICA J U R ~ D I C A
EN LA APLICACINDEL DERECHO
31
dos vacios d e ley el derecho no puede tener lagunas ya que como lo

hemos apuntado, con base en el postulado de plenitud hermtica, el
derecho es integral, es decir, plenamente hermtico. Por tanto, las
fallas de regulacin debern ser colmadas para cumplir con el cometido
de dar solucin a todos los casos, incluso de aquellos omitidos por las
leyes. En conclusin, la ley puede tener lagunas, pero el derecho no.
A. Zntegracidn y Mtodo Analdgico
Al proceso que se sigue para colmar las lagunas de ley se le conoce

como Integracin. De hecho, podemos afirmar que la existencia de una
laguna en la ley es presupuesto necesario para la integracin. La via ms
~ ' integracin per
general para colmar dichas lagunas es la a n a l ~ g i a .La
analogiam implica la comparacin de cuando menos dos elementos distintos, a fin de establecer una relacin entre sus semejanzas y
diferencias, a este mtodo se le conoce tambin como comparativo. El
mtodo analgico o comparativo consiste en extender a un caso no
previsto lo que el legislador previ para otro semejante. La analogfa se
basa en la idea de que en todos aquellos casos en que existe una misma
razn, debe existir tambin una misma identidad en la disposicin
juridica aplicable: ubi eadem ratio, ibi eadem iuris dispositio.
Sin embargo, no basta con la simple semejanza de dos situaciones d e
hecho, sino que la razn existente debe ser exactamente la misma que
en el caso imprevisto. S610 cuando hay identidad juridica sustancial entre
ambos casos, existe una semejanza que permite la aplicacin d e la
consecuencia del caso sf previsto al no previsto; porque una pequea
diferencia fctica o accidental puede implicar grandes diferencias en el
plano juridico: minima differentia facti maximas inducit consequentias iuris.
De hecho, cabe recordar que hay algunas ramas de la sistemtica
juridica en las cuales no se permite la analogia. En el derecho penal se
, ~recurre
~
al multicitado aforismo
prohibe la interpretacin a n a l g i ~ ase
latino: nullum crime sine iegem (no hay crimen sin ley). El articulo 14 de
la Ley Suprema mexicana dispone que "En los juicios de orden criminal
"
Cfr. Atienza, Manuel. Sobre la analogia en el derecho. Ensayo de anlisis de un razonamicnfojuridico.

Madrid, Civitas, 1988.
Cfr. Garcla Ramlrez, Sergio. Curso de derecho procesal penal. Quinta edici6n. Mxico, Porriia,
1988, pp. 92-93.

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32
IMER B. FLORES
queda prohibido imponer, por simple analogfa y aun por mayorfa de

razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente
aplicable al delito de que se tratan.
B. Tipos de integracidn
Para colmar una laguna de la ley recurrimos a la integracin,
utilizamos el mtodo analgico que a su vez comprende diferentes tipos
d e integracin, entre los cuales subsiste una diferencia de grado en la
amplitud del proceso integrador. Por esta razn, se habla de integracin
a la par, de menos a ms, de ms a menos y en sentido contrario:
a. Integracin a pari o a la par
Si aplicamos lo s previsto para un caso a otro no previsto pero

idntico, se est frente a un caso d e integracin a pari. Los ejemplos de
integracin a la par pueden ser muy variados pero en trminos generales
p o d e m o s a f i r m a r q u e las disposiciones relativas a la
compraventa son tambin aplicables a otros tipos de ventas, por ejemplo
a la venta judicial.
b. Integracin a minori ad maius o de menos a mis

Si en el caso s previsto se permite o se prohbe alguna conducta que
contenga una razn legal igualmente vlida para otro no previsto, pero
en el cual se pueda argiiir que con mayor razn se le debe aplicar la
misma consecuencia, se est ante un caso de integracin a minori ad maiw;
es decir, por mayora de razn se le debe aplicar lo dispuesto
en el si previsto al no previsto. Un ejemplo de integracin de menos a
ms es el socorrido pero igualmente ilustrativo caso que narra Radbruch
y que retomara Recasns Siches. En el andn de una estacin ferroviaria
de Polonia haba un letrero que transcriba un articulo del reglamento de ferrocarriles: 'Se prohibe el paso al andn con perrosn. Sucedi que
cierto dia un seor lleg con un oso, al intentar ingresar al andn un
empleado de la estacin le impidi el acceso y le record la prohibicin
del letrero citado, ante lo cual el viajero molesto le contest que la
prohibicin se refera a los perros y que el animal que l llevaba era un

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LA TCNICA J U R ~ D ~ C EN
A LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO
33
oso.43Naturalmente, en este caso queda muy claro que si la razn por

la cual se prohibfa el acceso con perros al tren era la incomodidad y los
riesgos para los usuarios, con mayor razn se debe prohibir el acceso con
un oso, que es un animal ms grande y peligroso que los perros.
c. Integracin a maiori ad minus o de ms a menos
Por el contrario, si el caso si previsto se funda en una razn mayor que

aquella que se puede argumentar para el no previsto, se tratar de una
integracin a maiori ad minus; es decir, por minorfa de razn. En cuanto
a la integracin de ms a menos, podemos citar el caso de la
representacin para celebrar actos jurfdicos en materia civil. El mximo
grado de representacin son los poderes para la celebracin de actos de
dominio, que permiten al representante celebrar actos en nombre del
representado, respecto de sus bienes sin limitacin alguna, puede incluso
trasladar la propiedad de los mismos a otra persona. Luego, en sentido
descendente, se ubican los poderes para la celebracin de actos d e
administracin; el representante puede efectuar aquellos actos que no
entraen la enajenacin de los bienes, sino aquellos que ataen a la
conservacin y acrecentamiento de los mismos. Finalmente, en el rango
menor se encuentran los poderes para pleitos y cobranzas; el representante se limita exclusivamente a la ejecucin de aquellos actos que sean
indispensables para las cobranzas o para el ejercicio de acciones judiciales
o extrajudiciales. En este caso, si una persona le otorga a otra poderes
para celebrar actos de dominio, por minorfa de razn, sta podr
celebrar actos de administracin y actos para pleitos y cobranzas. Este
ejemplo de integracin se entiende claramente con la conocida frase: "El
que puede lo ms puede lo menos".
d. Integracin contrario sensu o sentido contrario

Por hltimo, la integracin contrario sensu o en sentido contrario se da
cuando una norma previene una consecuencia para un supuesto
determinado, aun cuando no lo diga expresamente el precepto, se
integra que para el caso contrario se deber aplicar la consecuencia
opuesta. Por ejemplo, si una ley fiscal obliga a ciertos contribuyentes a
" Cfr. Recaskns Siches, Luis. Nwva fihoffa de &
I inlerp+ciaCi6n de derecho. Mbxico, Fondo de
Cultura Econmica. 1956. pp. 156-159.

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34
IMER B. FLORES
pagar un impuesto, se integra contrario sensu, que aquellos que no estn

en ese supuesto no tendrn por que pagar dicha contribucin.
C . La integracin y los principios generales del derecho
Francesco Carnelutti afirma que existe otra clasificacin de los tipos

de integracin. Sostiene que cuando la integracin se realiza por los
medios que posee el propio sistema jurdico estamos frente a la
"autointegracin". Mientras que cuando la interpretacin se vale de
recursos obtenidos fuera del mismo nos encontramos ante la
"heter~integracin".~~
Esta iiltima se entiende claramente cuando se
recurre al derecho comparado o a la historia del derecho para poder
integrar una norma o institucin que no existe en nuestro derecho
vigente. La autointegracin utiliza principalmente la analoga, pero
cuando la existencia de una laguna va ms all porque no hay una
disposicin semejante o anloga aplicable en el sistema jurdico vigente,
el camino que se abre es ms complejo, el de los principios generales del
derech~.'~
Al respecto, Rolando Tamayo y Salmorn sostiene que en la historia
del derecho encontramos que casi todos los sistemas juridicos contienen
los medios para resolver cualquier casw omissus que el legislador no
previ. De esta manera, del propio derecho se extraen sus principios
generales que son comunes a las normas e instituciones j u r d i ~ a s . ~ V o r
su parte, Miguel Reale distingue entre analogiu legis y analogia iuris. La
primera es la analogia propiamente dicha; la segunda es el procedimiento mediante el cual se suple una deficiencia legal al recurrir a los
principios generales del d e r e c h ~ . ~ '
Sin embargo, los autores no se han puesto de acuerdo sobre lo que
son los principios generales del derecho. Jacobo Ramirez Snchez
sostiene que algunos estudiosos los identifican con los del derecho
romano, otros con el contenido del derecho justo o natural, para varios
son los universalmente admitidos por la ciencia jurdica y finalmente
M
Cfr. Bobbio, Norberto. Teora general del durecho. Espafia, Debate, 1991, pp. 242-245.
Cfr. Vecchio, Giorgio del. Los principios generales del derecho. Tercera edicin, Barcelona, Bosch.
1979.
* Tamayo y Salmorn. Rolando. Diccionario jurfdico mexicano. Mbxico, Tomo 1-0, Instituto de
Investigaciones Jurfdicas. UNAM, 1989, p. 1923.
Cfr. Reale. Miguel. Introduccidn al derecho. Novena edicin, Espafia, Piramide, 1989, p. 231.
"

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LA TECNICA J U R ~ D I C AEN LA APLICACIN DEL DERECHO
35
para muchos son los presupuestos lgicos contenidos en las distintas

normas.48
En nuestra opinin los principios generales del derecho -como fuente
del derecho- se vinculan estrechamente no slo con lajusticia y la equidad
sino con la lgica racional -comn a todos los hombres-; por tanto, son
los criterios axiolgicos y presupuestos lgicos en que se inspira o debe
inspirar el contenido del derecho. En relacin con la integracin, son los
presupuestos o proposiciones lgicos -sentido comn- y criterios axiolgicos
-justos y equitativos- en que se debe inspirar el juez para aplicar una
norma si prevista para un caso no previsto, para poder decidir cada una
de las controversias judiciales que ante l se presentan.
3. Problemas & afilicacin del derecho

En cuanto a la aplicacin del derecho, la regla general para que una
norma pueda ser aplicada debe ser vigente; es decir, que la autoridad
polftica reconocida la haya declarado como jurfdicamente obligatoria,
para un momento -tiempo- y para un territorio determinado -espacioSin embargo, en ocasiones los efectos de una norma se prolongan tanto
en el tiempo como en el espacio. Por tanto, surgen los llamados
problemas de aplicacin del derecho o conflictos de leyes en el tiempo
y el espacio.
Para que una norma jurtdica sea vigente no es suficiente con su simple
expedicin, sino que se requiere que su publicacin-promulgacin se
seale el momento de partir del cual es ineludible su observancia general
y obligatoria. En el caso de Mxico, se requiere que la ley sea publicada
debidamente en el Diario Oficial de la Federacin para que pueda ser
aplicada. Estas cuestiones corresponden a la tcnica legislativa, como
resultado de un adecuado proceso legislativo se debe sealar el momento
en que inicia la vigencia de una norma. No obstante, respecto a la
iniciacin de la vigencia se reconocen bsicamente dos sistemas:
1) sucesivo o progresivo (articulo 3 Cdigo Civil) y 2) simultneo o
sincrnico (articulo 4 Cdigo Civil).
Cfr. Ramlrez Snchez. Jacobo. Introducctdn al estudio del derecho y nociones de derecho civil. Mxico,
Facultad de Comercio y Administracibn, Universidad Nacional Autnoma d e Mxico, 1967, p. 130.

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36
IMER B. FLORES
Se supone que entre la publicacin y la iniciacin de la vigencia debe

mediar un perodo para que sta sea del conocimiento general y por
tanto obligatoria. A este lapso se le conoce comnmente como vacatio
legzs. La regla general establece que para que una norma pueda ser
aplicada debe ser conocida por los sujetos a los que se les aplica. Sin
embargo, el principio del derecho romano ignorantia iuris -et legzs- non
excusat, es la excepcin que pone a prueba la regla general. Se trata de
aquel fundamento que se retomara en el caso Madison versus Virginia en
donde la Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos determin que
la ignorancia del derecho -o de la ley- no excusa su cumplimiento, esta
misma frmula la recoge el sistema jurdico mexicano (articulo 21 del
Cdigo Civil).
Por otra parte, el concepto correlativo a la iniciacin de la vigencia es
el fin de la vigencia anterior. Es decir, la cesacin de la vigencia
de una norma jurdica slo puede obedecer a un hecho, la expedicin de una nueva norma que le haga perder su fuerza obligatoria, segn
el principio de la ley posterior deroga la ley anterior: lexposteriori derogat
legz pfiori.
Dos conceptos fundamentales en cuanto a la vigencia de las leyes son:
la abrogacin y la derogacin. La abrogacin es la prdida total de
vigencia de una ley; en tanto que la derogacin es la privacin parcial
de vigencia de una ley, ya sea que se derogue todo un libro, un titulo,
un captulo, uno o varios artculos determinados, un prrafo o bien una
fraccin o inciso del mismo. La abrogacin y la derogacin pueden ser
expresa cuando la nueva ley declara que la anterior queda privada de
vigencia, y tcita cuando la nueva ley contiene preceptos contradictorios
respecto de la precedente (articulo 9 Cdigo Civil). A continuacin se
analizarn los problemas derivados de la aplicacin del derecho:
A) conflicto d e normas en el tiempo, y B) conflicto de normas en el
espacio.
A. Conflicto de normas en el tiempo

En principio, como regla general, parece lgico que una ley solamente
se aplique a aquellas situaciones juridicas que se presentan despus de
su entrada en vigor y durante el tiempo que perdure su vigencia. Sin
embargo, surgen los llamados conflictos de normas en el tiempo cuando
se aplica una norma que no est vigente en el tiempo, a este problema

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LA T ~ X N I C AJURfDICA EN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO
37
se le conoce como retroactividad. Al respecto, podemos distinguir dos

casos cuando se aplica una norma a: 1) aquellos actos anteriores a su
entrada en vigor, y 2) aquellas situaciones posteriores a su abrogacin o
derogacin. El primero se denomina retroactividad -propiamente dichay el segundo se conoce como ultraactividad.
Al respecto se han desarrollado dos principios: el de retroactividad y
el de irretroactividad de la ley. La primera postura permite la aplicacin
retroactiva -tanto retroactiva como ultraactiva- y la segunda prohibe la
aplicacin retroactiva de la ley. En la doctrina existen varias teoras para
dar solucin a los problemas derivados de la irretroactividad y de su
eventual retroactividad como son la teoras de Merlin, Rubier, Bonnecase
y la de los derechos adquiridos o uested rights, entre otras.
En el sistema jurdico mexicano vigente, la regla general es la
irretroactividad; es decir que est prohibida la retroactividad (articulo 5
del Cdigo Civil y articulo 56 del Cdigo Penal). Sin embargo,
excepcionalmente se puede aplicar la retroactividad. El artculo 14 de la
Constitucin dispone que "A ninguna ley se dar efecto retroactivo en
perjuicio de persona algunan. De la interpretacin de este precepto,
deriva la consagracin del principio de irretroactividad en nuestro
derecho vigente. Sin embargo, al integrar contrario sensu se puede
concluir que subsiste el principio de retroactividad, porque si se
puede aplicar una norma cuando se hace en beneficio -no en perjuiciode la persona en cuestin.
Asi por un lado y a manera de ejemplos, cuando un reo compurga una
pena correspondiente a un delito que es derogado se le debe dejar en
libertad al momento de entrar en vigor dicha reforma, ya que el no
hacerlo seria violatorio de la prohibicin constitucional dando efecto
retroactivo a una ley en perjuicio de una persona. Por otro lado, en el
caso d e un obrero que gener el derecho a su jubilacin, aunque lo
hubiera perdido por una reforma legal posterior, se le aplicar
retroactivamente -ultraactividad- la disposicin anterior porque no es en
su perjuicio sino en su beneficio.
B. Conflicto de normas en el espacio

La regla general, en cuanto a la aplicacin de las normas jurdicas en
el espacio, dispone que stas nicamente tengan aplicacin dentro del

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38
lMER B. FLORES
territorio del estado que las ha elaborado y reconocido como juridicamente obligatorias, principio de territorialidad. Por excepcin, se
permite que una norma sea aplicada fuera de sus limites territoriales,
principio de extraterritorialidad (articulo 12 del Cdigo Civil).
Con relacin a los conflictos de leyes en el espacio surgen bsicamente
dos problemas: 1) Los que se presentan entre diferentes estados, y
2) Los que se manifiestan entre diversas entidades federativas. En ambos
casos el asunto se refiere a la aplicacin de una ley fuera de su territorio,
como ocurre en la aplicacin de un derecho extranjero en el territorio
mexicano o la aplicacin del derecho mexicano en el extranjero; o bien,
a la aplicacin de una norma en una entidad federativa diferente a la que
la expidi.
Sin embargo, debido a la gran vorgine de las complejas y variadas
relaciones que se dan entre las personas de distintos Estados -tanto de
Estados Nacin como de entidades federativas- es imposible pretender
aplicar estrictamente el principio de territorialidad, por lo que es
indispensable que en algunos casos se aplique la extraterritorialidad
-para permitir el desarrollo armnico de esas relaciones- y dar reconocimiento a situaciones juridicas nacidas bajo la tutela de otros sistemas
legales. Por esta razn, el derecho mexicano vigente reconoce en qu
circunstancias procede la aplicacin de un derecho extranjero (artfculos
13-15 del Cdigo Civil); y en qu condiciones las disposiciones de una
entidad federativa se pueden aplicar ms all de su territorio (articulo
121 de la Constitucin).
Asimismo, en cuanto a la aplicacin del derecho para resolver
problemas derivados del conflicto de leyes en el espacio, las legislaciones
de los diferentes paises reconocen la existencia de ciertas reglas del
derecho conflictual que nos permiten establecer cul es la ley aplicable.
De esta manera, las reglas conflictuales determinarn en qu caso se
aplica el derecho nacional y en cuales el derecho e x t r a n j e r ~ . ~ ~
En Roma, el comercio, las guerras y muchos otros factores, obligaron
a dar reconocimiento a la situacin jurdica de los extranjeros, y a crear
para ellos una jurisdiccin especial. Al lado del ius civile se desarrollaron
tanto el ius gentium como el ius honorarium. Por ejemplo, el derecho
"
Cfr. Garcia Moreno, Vfctor Carlos. Derecho conflictual. Mxico, Instituto de Investigaciones
Jurldicas, Universidad Nacional Aut6noma de Mxico, 1991.

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LA TCNICA J U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO
39
pretoriano o honorario se instituy para asegurar -coadyuvar, suplir y

corregir- la aplicacin del derecho civil: adiuuandi ve1 supplendi ve1
corrigendi iuris ciuilis gratia.
Durante el feudalismo naci un rgimen estricto de territorialidad,
que nicamente reconoca la validez de las normas que se dictaban en
cada uno de los estados feudales. A mediados del siglo XIII, en
Lombarda, surgi, debido a los conflictos de leyes que se presentaban
en el orden comercial, la teorfa de los Estatutos. Esta teora distingua en su origen dos tipos de estatutos: "Los reales que tenfan por objeto
el rgimen de las cosas, sobre todo los inmuebles, y respecto de los cuales
se estableci que deberfan aplicarse siempre en el territorio de su origen
y nunca fuera de l, y los personales, relativos a las personas y que tenan
fuerza en todo lugar siempre que se tratara de aplicarlos a quienes
estaban sometidos a la autoridad que los haba expedid^".^^
La propuesta de esta teora consiste en aplicar solamente la ley del
lugar para las cosas circa rem. Lo cual es conocido como principio de
territorialidad absoluta. En cambio para las personas circa personam,
postula el reconocimiento de la legislacin extranjera, o principio de
extraterritorialidad absoluta. Ms adelante se concibi un tercer grupo
llamado estat-utos mixtos, en los cuales se aplican parcialmente ambos
criterios.
Por una parte, es conveniente hacer referencia al conflicto entre
norma general y norma especial; y por la otra, al conflicto entre norma
nacional y norma internacional. Con relacin al conflicto que
se presenta entre una norma general y una norma especial siempre debe
prevalecer la aplicacin de la especial sobre la general (artculo 6 del
Cdigo Penal), tal como lo seala el principio romano: lex generalis non
derogat legi speciali. Este principio se entiende claramente cuando
comprendemos que una ley especializada -1ex specialis- debe prevalecer
sobre una ms general. Por esta misma razn, se sostiene que una norma
general posterior no puede derogar a una norma especial anterior: lex
generalis posteriori non derogat legi piori speciali.
Tambin se puede presentar un conflicto entre una norma nacional
y la norma internacional. Sin embargo, para que una norma internacional tenga aplicacin en cualquier territorio nacional es preciso que esta
Ramirez SAnchez. Jacobo. Op.cil., pp. 149-150.

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40
IMER B. FLORES
norma sea reconocida como vigente por la norma nacional. Al respecto,

nuestra Constitucin en su artfculo 133 dispone que "...todos los tratados
que estn de acuerdo con la misma (Constitucin), celebrados y que se
celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado,
sern la Ley Suprema de toda la Unin...". Por tanto, desde un plan
formal, para que se pueda aplicar jurdicamente una norma internacional se requiere que el derecho nacional as lo consagre expresamente.
IV. LA ARGUMENTACZ~NJ U R ~ D Z C A
Y LA APLZCACZ~N
DEL
DERECHO
La preocupacin por la lgica y su utilizacin en el campo del derecho se ha incrementado notablemente en las ltimas dcadas. Ulises
Schmill se ocupa de la problemtica de la funcin de la lgica en' el
derecho, cuestin que plantea en forma de dos preguntas: 1) (Cul es
la funcin de la lgica en la ciencia del derecho? y 2) Cul es la funcin
de la lgica en el derecho? La primera no es muy problemtica y su
respuesta es clara: la lgica desempea en la ciencia del derecho la misma
funcin que en cualquier otra disciplina cientffica. La segunda es muy
problemtica y la respuesta aunque clara no es vlida: la lgica no
interviene en sentido alguno en la determinacin del d e r e c h ~ . ~ '
Schmill sostiene que aunque existan relaciones lgicas entre las
normas jurdicas, tales relaciones son irrelevantes para saber qu normas
forman parte del derecho o pertenecen a un sistema juridico dado,
porque las normas derivadas lgicamente de stas no pertenecen a dicho
sistema normativo. En defensa de la postura contraria, sobre la relacin
existente entre lgica y derecho, aparece Eugenio Bulygin quien formula
sus objeciones a la tesis de SchmilLS4
Bulygin afirma que en principio -como lo entiende Schmill- toda
norma exige un acto de creacin expresa y que las normas deben ser
declaradas jurfdicamente obligatorias por la autoridad competente. Sin
embargo, eso no contraria que las normas individuales deriven o se
''
Cfr. Schmill, Ulises. Ldgtca y derecho. Mexico, Fontamara, Biblioteca de tica. Filosoffa del
Derecho y Polftica 28. 1993, pp. 11- 27.
" Cfr. Bulygin, Eugenio. 'Lgica y Normas". Iso&mia. Mexico, Fontamara. octubre 1994,
pp. 27-35.

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LA TCNICA JURDICA EN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO
41
deduzcan lgicamente de la norma general. Al respecto, selala que

cuando alguien afirma "Todos los hombres son mortales y Scrates es
hombre*, ha afirmado tambin implicitamente "Scrates es mortal",
aunque no lo haya dicho expresamente.
La norma individual es consecuencia lgica de la norma general y de
los hechos del caso concreto. Para la validez de la norma individual se
requiere no slo de haber sido dictada por la autoridad competen-te sino
que debe ser consecuencia lgica de la norma general aplicada al caso
concreto. En este sentido, Alchourrn y Bulygin sostienen que un sistema
normativo, como es el caso del sistema jurfdico, est integrado por
normas creadas por las autoridades juridicamente competentes para ello
a las que denominan "normas formuladas*; y por normas que se deducen
lgicamente de aqullas a las que llaman "normas derivada^".^^
Por su parte, Kelsen sostiene que es una opinin ampliamente
difundida que entre derecho y lgica existe una relacin especialmente
estrecha, porque es una propiedad especffica del derecho la de ser lgico,
es decir que las normas juridicas se relacionan entre si conforme a los
principios de la lgica. Los principios de no contradiccin y las reglas d e
inferencia son aplicables a las normas en general y a las normas juridicas
en particular. Sin embargo, no puede hablarse especificamente de una
lgica juridica, es la lgica en general la que se aplica al derecho.s4
En este sentido, los estudios lgicos referidos al derecho se presentan,
segn Garcfa Mynez, en los conceptos juridicos, la estructura d e las
normas juridicas y en los razonamientos juridicos. El papel de la lgica
se manifiesta principalmente en: 1) La lgica del lenguaje juridico
(semitica juridica); 2) La lgica de las normas jurfdicas (lgica
d e n t i ~ a ) , 'y~ 3) La lgica de la argumentacin jurfdica. Con relacin a
nuestro tema sobre la aplicacin del derecho nos interesa hacer algunas
reflexiones sobre esta ltima.
" Cfr. En general la primera parte, y en especial el capftulo cuarto de Alchourrn, Carlos E.
y Bulygin, Eugenio. Introducctdn a la metodologia de las cuncias juridicas y sociales. (Traduccin del tltulo
original Normative Systems). Segunda reimpresin, Buenos Aires, Astrea, 1993; y Alchourrn, Carlos
y Bulygin. Eugenio. Sobre la rxktencra de las normas juddtcas. Venezuela, Valencia, Universidad de
Carabobo, Oficina Latinoamericana de investigaciones Jurldicas y Sociales, 1979, pp. 65-69.
S' C f t . Kelsen, Hans. 'Manuscrito 'Derecho y Lgica'" en id. Normas Jurdicas y Anluis Ldgico.
Madrid, Centro de Estudios Constitucionales. 1988, pp. 92-120.
" Con relacin a la lgica de las normas jurldicas o la lgica dentica: Cfr. Kalinowki, Georges.
Ldgrca dr las normas y lgrca drdntica. Mxico, Fontamara, Biblioteca de ktica, Filosofla del Derecho
y Polftica 22, 1999; y Kalinowski, Georges. Lgica del dtscurso nosniottvo. Madrid, Tecnos, 1975.

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42
IMER B. FLORES
1. La 16gica de la argumentacin juridica
Los diferentes raciocinios o razonamientos jurtdicos son indispensables para la aplicacin de normas generales a casos concretos, forzosamente la actividad jurisdiccional requiere de la lgica para aplicar el
derecho.s6 Por tanto, la lgica de la argumentacin jurdica se refiere
-en el mbito de la actividad jurisdiccional- a la aplicacin del derecho,
es decir, a la deduccin de normas individuales a partir de las genricas
para solucionar las diferentes situaciones particulares que se presenten
ante la funcin jurisdiccional.
La creciente utilizacin de la argumentacin juridica en la aplicacin
del derecho ha sido objeto de numerosos estudios que se ocupan de la
sistematizacin de las reglas lgicas indispensables para la aplicacin del
derecho. Sin embargo, es menester tratar de analizar las diferentes reglas
tericas para la adecuada aplicacin prctica de la norma general en la
solucin justa del caso concreto.
La lgica de la argumentacin jurdica no obedece exclusivamente a
la estructura d e la lgica formal, sino que se apoya en la solucin de las
controversias judiciales d e otras formas del pensamiento como
son la tpica y la retrica. La utilizacin de la lgica formal en el campo
del derecho ha reducido su aplicacin a un silogismo puro; donde la
premisa mayor es la disposicin normativa, la premisa menor es el hecho
y la conclusin es la consecuencia. Sin embargo, la aplicacin judicial no
es la conclusin necesaria d e un silogismo, sino siempre una decisin que
presupone la posibilidad de optar por una u otras soluciones en
bdsqueda de la solucin que se estima ms justa y que resulta ms
razonable.
Al respecto, cabe recordar que Arist6teles en su obra Organons7
distingue entre razonamientos analiticos y razonamientos dialcticos. Los
primeros parten de premisas necesarias para llegar forzosamente a
travs de inferencias vlidas a una conclusin, lo que garantiza
la validez del silogsmo en su forma; la lgica que estudia las inferencias
vlidas es la lgica formal. Los segundos, sirven para guiar las
deliberaciones y controversias al ofrecer los medios para persuadir y
" Cfr.
Garcla Mynez, Eduardo. Ldgica del raciocinio jurdico. MCxico, Fontamara, 1994,
pp. 7-15.
Cfr. Arist6teles. Tratados de ldgica. El Organon. Octava edici6n, Mxico, PorrQa, 1987.

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EN LA APLICACINDEL DERECHO
43
convencer a otros que la aplicacin que se propone es la ms razonable

y justa; en este caso, estamos ante argumentaciones retricas y tpicas
que constituyen la lgica material tal como lo sostienen Chaim PerelmanSB
y Theodor V i e h ~ e g . ~ ~
A. La 16gica de lo razonable
Algunos autores sostienen que el derecho utiliza no slo los razonamientos de la lgica formal sino que tambin posee otra lgica a la que
Recasns Siches denomin: lgica de lo razonable. Asi, sostiene que los
juristas al aplicar las normas trabajan con razones que pertenecen al
campo de la lgica pero no exclusivamente de la lgica formal sino de
la lgica de lo humano, de lo razonable. La lgica de lo humano o lgica
de lo razonable es una razn impregnada de puntos de vista estimativos,
de criterios de valoracin, y de pautas axiolgicas.
La aplicacin estricta de los instrumentos de la lgica formal puede
llevar a interpretaciones injustas e incluso absurdas, tal es el caso de los
ejemplos a los que hemos hecho referencia con anterioridad, como
son el caso de Ida White y el del oso. En los casos en que la aplicacin
de la lgica formal conduce a un resultado disparatado, irritante, injusto,
sentimos y comprendemos que hay razones muy importantes para hacer
a un lado la lgica tradicional. Por esta razn, se requiere que en la
aplicacin de las normas se tome en cuenta no slo la lgica formal sino
muy especialmente el carcter evaluante de cada caso concreto como lo
propone la lgica de lo razonable. Ya no se trata de una operacin lgicoformal, sino de su complementacin material desde el punto de vista de
la lgica de lo razonable.
B. La ldgica prudencial
Comnmente los juristas tratan d e hacer responsable a la lgica de las
fallas en la creacin, interpretacin y aplicacin del derecho. Sin
embargo, son los juristas mismos los que optan por las reglas de
inferencia y las premisas a aplicar. La interpretacin lgica consiste en
'"fr.
Perelman. Chaim. La lgica jurdaca y la nueva retrica. Madrid, Civitas, 1979.
Cfr. Viehweg, Theodor. Tpica y filosofia del derecho. Barcelona, Gedisa, 1991, pp. 66-70,
114-127, 150-201.

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44
IMER B. FLORES
deducir por medio de los diferentes argumentos el contenido de la

norma aplicable.
Georges Kalinowski sostiene que en la aplicacin del derecho hay
reglas de inferencia deductiva que tienen un fundamento lgico y reglas
de inferencia inductiva que tienen un fundamento f i l o s f i c ~ .Sin
~~
embargo, afirma que en principio todos los razonamientos son deductivos
y se fundan sobre leyes establecidas por la lgica: "Toda interpretacin
juridica y todos sus argumentos son lgicos en la medida en que necesitan
de parte del intrprete del derecho un razonamiento, cualquiera que sea.
Porque todo razonamiento en tanto que es razonamiento depende de la
lgica".41
No obstante, la utilizacin de argumentos e interpretaciones lgicas
pueden terminar en un error juridico, es decir en la aplicacin de una
norma injusta; no es que la lgica sea equivocada sino que el jurista ha
elegido una incorrecta interpretacin porque ha recurrido a un argumento o principio interpretativo o equivocado.
Al respecto, Kalinowski apuntala que es necesario un acto prudencial
en la aplicacin del derecho.44En este sentido, la aplicacin del derecho
exige dos cosas: 1) elegir la norma aplicable, y 2) calificar prudentemente
la situacin concreta a la cual debe ser aplicada sta. La p-udentia -como
una de las cuatro virtudes cardinales- consiste en discernir y distinguir
el bien del mal para seguirlo o huir de ello.
,
No slo se requiere de la prudencia en la aplicacin del derecho sino
muy especialmente en la creacin del mismo. El papel de la prudencia
resulta claro, pero qu es la prudencia. Aristteles sostuvo que no es una
ciencia ni un arte sino una virtud: que consiste en deliberar sobre las cosas
buenas y provechosas. El estagirita define a la prudencia como: "...un
hbito prctico verdadero, acompaado de razn, sobre las cosas buenas
y malas para el hombre".4s
'O Cfr. Kalinowski, Georges. 'Filosofla y Lgica de la Interpretacin en Derecho" en id. Concepto,
Fundamento y Concrccrdn del Derecho. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1982, pp. 109-122..
" Ibtdcm, p. 121.
'* Cfr. Kalinowki, Georges. 'Aplicacin del Derecho y Prudencia' en id. Concepto, Fundamento y
Concrrcidn del Derecho. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1982, pp. 123-141.
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Sepan cuantos ... 70, 1992.

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LA TeCNICA JUR~DICAEN LA APLICACIN DEL DERECHO
45
De esta manera, la prudencia habilita al hombre a distinguir el bien

del mal en todas sus acciones. Por su parte, Kalinowski sugiere que los
juristas -como intrpretes- al discernir sobre la aplicacin d e la norma
deben hacerlo prudentemente. En este sentido, la aplicacin del derecho
no slo exige la aplicacin tcnica de conocimientos sino que sta sea
prudente.
Por ello, cabe recordar que la iurisdictio consiste precisamente en decir
lo que realmente es el derecho, pero como una tarea de la prudencia.
Por esta razn, a las resoluciones de los jueces -en la interpretacin y
aplicacin del derecho- se les conoce tradicionalmente como iuris@dentia;
y a los jurisconsultos con el noble nombre de iuriprudens. Por tanto, la
jurisprudencia consiste en decir lo que es el derecho de manera
prudente; y jurisprudente es aquel que dice lo que es el derecho
prudentemente.
Al aplicar el derecho conforme a la prudencia debemos decir lo justo.
De lo anterior, resulta que no hay justicia sin prudencia y slo el prudente
puede ser justo, es decir, capaz de decir lo justo y hacerlo de manera
prudente. Para este jurista polaco, aplicar el derecho es aplicar lo justo.
Por tanto, la interpretacin es la aplicacin del derecho de acuerdo con
la justicia y apoyado en la prudencia.
2. La Teora de la argumentacin juridica

Sin duda alguna, entre uno de los principales expositores, con relacin
a la creciente importancia de la interpretacin del derecho y del
adecuado uso de los argumentos y razonamientos juridicos, est Riccardo
Guastini, quien se ha ocupado principalmente de las cuestiones dogmticas y termino lgica^.^ Para Guastini, la interpretacin juridica es la
atribucin de un sentido o significado determinado a un texto normativo
-cualquier documento normativo elaborado por la autoridad politica que
lo ha declarado como juridicamente obligatorio-; y que podemos
identificar prima facie como fuente del derecho en un sistema juridico
dado.
u Cfr. Guastini, Riccardo. 'Interpretazione. 1) Interpretazione dei Docurnenti Normativi".

Estrotto da1 Volume XVIl della Enciclopcdra Giundica. Roma, Istituto della Enciclopedia Italiana, 1988;
y Guastini, Riccardo. 'Disposizione vs. Norma". Ciurispzudcnrn Coslituzionalc. Milano, Casa Editrice
Dott-Antonino Giuffrlf. pp. 9-14.

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46
IMER B. FLORES
La interpretacin constituye una actividad mental: una actividad del

espiritu. Como actividad mental se presenta no slo como racional sino
como discursiva. Por tanto, existe una estrecha relacin entre la
interpretacin como actividad intelectual y el discurso del intrprete que
se compone de diferentes enunciados interpretativos.
Los enunciados se encuentran contenidos en el texto normativo, a
travs de las disposiciones normativas. La disposicin normativa es parte
del documento o texto normativo mientras que la norma es el sentido
o significado adscrito a una disposicin normativa. La disposicin es
parte de un texto que se interpreta para ser aplicado y la norma es el
resultado del texto interpretado que se encuentra contenida en el o los
enunciados normativos.
La disposicin normativa -como enunciado a interpretar- es
un enunciado del discurso de la fuente del derecho. La norma -como
enunciado interpretado- es el enunciado del discurso del intrprete de
la disposicin. Por tanto, mientras que la disposicin normativa es un
enunciado que constituye el objeto de la interpretacin, la norma es
un enunciado que constituye el producto o resultado de la interpretacin. En este sentido, las normas son variables dependientes de Ia
interpretacin. Asimismo, las normas se encuentran plasmadas en las
diferentes disposiciones normativas. Por tanto, las normas son el
contenido y las disposiciones el continente.
La interpretacin es la reformulacin a partir de la disposicin
normativa del sentido o significado de la norma para su aplicacin. De
esta manera, la interpretacin es el acto mediante el cual le asignamos
un valor a la norma que se encuentra plasmada en la disposicin
normativa para poder aplicarla. Por tanto, consideramos que no es
correcto hablar de interpretaciones verdaderas o falsas sino de interpretaciones que estn bien o mal argumentadas, y aunque son vlidas o
invlidas, es decir aplicables o no.
La norma es el producto de la actividad interpretativa lo que permite
conocer el sentido o significado adscrito a una disposicin normativa.
Generalmente, a una disposicin normativa corresponder una sola
norma y a una norma corresponder una sola disposicin normativa
( l d n =ln). Sin embargo, sucede que a una disposicin le corresponden
dos o ms normas (ldn=nX); o bien, que a dos o ms disposiciones le
corresponde una norma (dnX=ln). Asimismo, puede darse el caso de

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41
que a una disposicin no le corresponda una norma ( l d n = n ? ) ;o que una

norma no tenga una disposicin (dn?=ln). En los tres primeros casos,
estamos frente a problemas ttpicos de la interpretacin, mientras que en
los dos ltimos estamos frente a problemas tpicos de la integracin.
Por otra parte, es necesario hacer referencia a los diferentes
problemas que derivan de la creacin y aplicacin del derecho. En este
sentido, debemos hacer referencia a la tcnica legislativa y la creacin del
derecho; al respecto, consideramos que Eugenio Bulygin ha precisado
de manera clara los problemas de la l e g i ~ l a c i n . ~ ~
En primer lugar, debemos reconocer que en todo proceso legislativo
hay que distinguir dos etapas: 1) La preparacin de un proyecto de ley,
que es una tarea eminentemente tcnica y jurdica y 2) La aprobacin de
la ley, que es un acto evidentemente poltico. De esta manera, los
problemas que se presentan en el proceso legislativo son tanto poltticos
como tcnico-jurdicos. Los primeros no son objeto de este estudio, por
lo cual los vamos a dejar para un anlisis posterior, mientras que los
segundos son los que interesa abordar en este ensayo como problemas
referidos a la tcnica jurtdica, es decir a la aplicacin de los conocimientos
jurdicos, que dependen directamente de la capacidad tcnica del
legislador.
Los problemas tcnico-jurdicos pueden dividirse en dos grupos:
1) Ling~isticos,y 2) Lgicos. Los problemas lingusticos estn relacionados con el lenguaje y se encuentran vinculados con la ambigaedad y la
vaguedad sintctica y semntica de las disposiciones normativas. En este
sentido, es necesario que las disposiciones sean claras en su redaccin
para evitar trminos ambiguos o vagos, lo cual propicia la utilizacin
estricta de una interpretacin literal para conocer el sentido o significado
de la norma aplicable sin cuestionar sobre la razn de la ley: Cum in verbis
n u l l a ambiguitas est, n o n debet admitti v o l u n t a s quaestio.
Al respecto Aulis Aarnio sostiene que si la ley es h g ~ f s t i c a m e n t eexacta
e inequtvoca, no hay necesidad de justificacin con relacin al contenido
del texto mismo porque no se trata de un asunto de interpretacin, sino
de mera
Cfr. Bulygin, Eugenio. 'Teorla y Tkcnica d e Legislaci6nW.Arbor. No. 593, Tomo CXXXVI,
mayo, 1990, pp. 9-29.
'O Cfk. Aarnio, Aulis. 'La Justificacih del punto de vista Interpretativo: un Analiris Estructural'
en id. Lo raoonal como razonable, pp. 157-163.

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48
IMER B. FLORES
Los problemas lgicos hacen referencia a la estructura lgico-racional

del derecho; y pueden ser subdivididos en: 1) Sistemticos, y
2) Dinmicos. Los primeros se refieren al contexto lgico del sistema
-unitario, coherente, integral y jerrquico- al que pertenece la norma
aplicable; y se presentan cuando existen equvocos e insuficiencias como
son: 1) las antinomias o contradicciones; 2) las redundancias; y
3) lagunas. Los segundos se ocupan de la vigencia de las normas en el
tiempo y el espacio; y se originan cuando se aplican los principios de
retroactividad o ultraactividad; y los principios de territorialidad o
de extraterritorialidad.
Por su parte, Manuel Atienza ha sentado las bases para una teoria de
la argumentacin jurdica, a partir de las razones del derecho en la
justificacin de las decisiones jurdicas." Argumentar es la actividad
central de 10s juristas, sin duda alguna el derecho es uno de los mbitos
ms importantes para la argumentacin. La argumentacin juridica
consiste, como sugiere Giovanni Tarello, precisamente en los argumentos o razones del derecho que sirven de justificacin para que el jurista
pueda sustentar una determinada decisin j u r i d i ~ a . ~ ~
La teoria de la argumentacin juridica tiene como objeto de reflexin
a los argumentos que se producen en contextos juridicos. Segn Atienza,
hay bsicamente tres: 1) el de la produccin o establecimiento de normas
juridicas; 2) el de la aplicacin de las normas juridicas a las resoluciones
de casos, y 3) el de la dogmtica jurdica.
El primero de ellos es un argumento ms politico que tcnico-juridico;

el segundo es un raciocinio juridico tendiente a la resolucin judicial de
casos juridicos, y el tercero aunque se presenta en un contexto
doctrinario, no difiere esencialmente del que efecta el rgano jurisdiccional. Los dos ltimos consisten en la produccin de argumentos para
la solucin de casos, consiste en que el primero se plantea la resolucin
judicial de casos concretos mientras que el segundo se plantea sobre la
existencia de casos genricos.
Para solucionar los diferentes casos tanto genricos como concretos se
requiere de diferente argumentos que son encadenamientos de propo" Cfr. Atienza, Manuel. 'Las Razones del Derecho. Sobre fa Justificacibn d e las Decisiones
Jurfdicas". Isowmfa. Mtxico, Fontamara, octubre 1994, pp. 51-68.
U Cfr. Tarello, Giovanni. Dinllo, rnu7zciafr, wi. Bologna, 11 Mulino, 1974, pp. 425-474.

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LA TkCNICA JURtDICA EN LA APLICACIN DEL DERECHO
49
siciones puestas de tal manera que de las premisas se siguen lgicamente

las conclusiones, como es el caso del silogismo que tiene Scrates como
protagonista, quien acepta la mortalidad de los hombres y la humanidad
de Scrates, lgicamente debe aceptar que Scrates es mortal.
De lo anterior, lo que justifica la conclusin son las premisas
respectivas de estos razonamientos, cuyas premisas son razones que
sirven de justificacin a la conclusin. Sin embargo, argumentar significa
que ms que producir y debatir razones, lo importante es justificar
determinadas decisiones. La clave del razonamiento jurfdico no se
encuentra en el paso de las premisas a la conclusin sino en el
establecimiento de las premisas.
En un silogismo jurfdico, hay dos premisas, una normativa y la otra
fctica; quien acepte las premisas debe aceptar tambin las conclusin.
La justificacin es el paso de las premisas a la conclusin, a esta operacin
se le conoce como "justificacin interna". Sin embargo, hay casos dificiles
en donde se presentan dudas razonables sobre el establecimiento de la
premisa normativa y10 de la premisa fctica. En estos casos es indispensable presentar argumentaciones lgicas adicionales -razones- en favor
de las premisas, a esto se le denomina "justificacin externa".
3. Los pasos y las reglas de la aplicacidn del derecho

La tcnica jurfdica, como expresamos al comienzo de este escrito, se
ocupa de los problemas que derivan de la aplicacin del derecho. Como
juristas tenemos que encontrar la mejor solucin a cada caso concreto,
no obstante habr situaciones en que se nos presente una respuesta
correcta pero habr otros en que sean dos o ms las respuestas
adecuadas, por lo cual, para encontrar cual es la ptima habra que
recurrir a la argumentacin retrica y tpica de los razonamientos
juridicos en la aplicacin de una lgica razonable y prudencial del
derecho. Al respecto consideramos til sugerir los pasos y ordenar las
reglas para la aplicacin del derecho en la solucin racional y prudencial
de los conflictos de manera justa. En la aplicacin del derecho se pueden
distinguir varios pasos:
l. Identificar el problema a resolver, es decir el caso al que se le va a

aplicar el derecho;

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50
IMER B. FLORES
2. Recabar las diferentes disposiciones normativas para ver si se pueden

aplicar al caso concreto;
3. Interpretar las disposiciones normativas para desentraar el sentido
o significado de la norma;
4. Valorar sobre la posibilidad de aplicar esa norma a la solucin del caso
concreto. En algunas situaciones se detectarn redundancias y contradicciones o antinomias; asi como lagunas normativas que requerirn ser
superadas;
5. Resolver los problemas de redundancias y las contradicciones o

antinomias al analizar los contenidos de las diferentes disposiciones
normativas y sus consecuencias jurtdicas;
6. Integrar para cubrir las lagunas normativas, al utilizar analgicamente

las normas del propio sistema o al recurrir a los principios generales del
derecho;
7. Aplicar la norma al caso concreto despus de valorar si sta nos ofrece

una solucin justa -razonable y prudente- para el mismo.
Adems, como hemos sostenido durante este trabajo, en la aplicacin
del derecho se deben observar algunas reglas generales. Sin embargo,
todas estas reglas deben admitir ciertas excepciones para que en la
aplicacin del derecho se llegue a una solucin lo ms justa, a partir de
las diferentes argumentaciones juridicas de manera razonable y prudente:
1.Cuando la letra de la ley es clara no debe eludirse el texto para penetrar

su espfritu -clara non sunt interpretanda- como propone el mtodo
gramatical o filolgico;
2. Para fijar el verdadero sentido de la ley hay que combinar y reunir

todas sus disposiciones para analizarlas en el contexto del sistema a que
pertenecen como sostiene el mtodo lgico-sistemtico;
3. Donde la ley (legislador) no distingue, nosotros no debemos distinguir
-ubi lex (legishtor) non distinguit, nec nos distinguere akbemus- que se funda
en la consideracin de que si el legislador hubiera querido hacer
distincin o excepcin la hubiera consignado expresamente;

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LA TCNICA J U R ~ D I C AEN LA APLICACIN DEL DERECHO
51
4. Cuando existe la misma razn entre dos casos debe aplicarse la misma
disposicin -ubi eadem ratio est, ibi eadem iuris dispositio- esto constituye el
fundamento de la integracin analgica, particularmente de la integracin a pari;
5. La razn debe ser exactamente la misma para que se pueda aplicar

la misma disposicin porque la mfnima diferencia en el hecho puede
inducir consecuencias de derecho diferentes -minima dijferentia facti
maximas inducit consequentias iuris-;
6. Cuando la ley expresamente autoriza lo ms tcitamente permite lo

menos. La minora de razn -el que puede lo ms puede lo menosconstituye el fundamento de la integracin a maiori ad minus;
7. Cuando la ley prohibe lo menos, con mayor razn prohibe lo ms. La

mayorfa de razn sirve de sustento para la integracin a minori ad maius.
8. El principio romano inclusio unius exlusio alterius, quod lex dicit de uno,
negat de altero que dispone que lo que se le aplica a uno, excluye al otro
que se encuentra en una situacin diferente, constituye el fundamento
del argumento a contrario sensu;
9. Para evitar cualquier interpretacin de la ley que reduzca al absurdo,
se prohibe por tanto el argumento ad absurdum en la integracin en
sentido contrario;
10. La ley anterior pierde su vigencia por otra posterior que la deroga;
b x posteriori derogat legi priori como se seala en los conflictos entre las
normas en el tiempo;
11. La ley especial debe prevalecer sobre la general: b x generalis non

derogat le& speciali, incluso cuando una ley general posterior deroga la ley
especial anterior; lex generalis posteriori non derogat legi przori speciali como
se sostiene en el conflicto entre norma general y norma especial;
12. La ley superior debe prevalecer sobre la inferior, la supremacia d e

la iex superior resulta de la tesis de Kelsen sobre la interpretacin al
recurrir a la jerarqufa de las normas -1ex primaria derogat subsidiarie- para
solucionar el conflicto entre normas en el tiempo, y
13. Todo aquello que es favorable en la aplicacin de las leyes, podr y
deber ser objeto de ampliacin; en cambio, lo daino o perjudicial,
deber restringirse, lo que se encierra en la frmula odia restringen&,
favores ampleandi, que recogen tanto el principio d e retroactividad d e la

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52
IMER B. FLORES
ley como el principio de extraterritorialidad de la ley para dar solucin

al conflicto de leyes en el tiempo y en el espacio.
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Federol (Comentado). VI tomos, segunda edicin, Instituto de Investigaciones Jurfdicas,
Universidad Nacional Autnoma de Mxico - Miguel Angel Porra, Mxico, 1989.
Cdigo Penal para el Distrito Federal en Materia de Fuero Comn y para toda la Repblica
en Materia de Fuero Federal. Tercera edicin, Themis, Mxico, 1992.
Ley Federal del Trabajo (Comentada por Alberto Trueba Urbina y Jorge Trueba
Barrera). Septuagtsima edicin, Porra, Mxico, 1992.
DICCIONARIOS Y ENCICLOPEDIAS
PINA,Rafael de
1988.
i PINAVARA,Rafael. Diccionario de Derecho. 15' ed.,
Mxico, Porra,
Diccionario Jurzlico Mexicano. IV tomos, Mxico, Porriia - Instituto de Investigaciones

Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1989.
Enciclopedia Giuridica. Vol. XVII, Istitutos della Enciclopedia Italiana, Roma, 1988.
Gran Diccionario Patria de la Lengua Espailola. VI tomos. Mxico, Patria, 1983.

Facultad de Derecho

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Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM

LA TCNICA JUR~DICAEN LA APLICACI~NDEL DERECHO

Lic. Imer B. FLORES*

En las postrimeras del siglo XX, el hombre vive en una sociedad

Profesor de Derecho Constitucional de la Facultad de Derecho, UNAM.

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

de la creacin del derecho, a la funcin judicial se le encomienda su

1. CONCEPTO DE TCNICA Y DE ' ~ ~ C N I C

' Gran Dicctonano

P a t m de la Lengua Espaola. Tomo VI, Mxico, Patria. 1985, p. 1521

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

LA TCNICA J U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO

En el caso concreto de las ciencias, la tcnica tiene la finalidad de

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

En trminos generales, en los sistemas juridicos relacionados con la

' Villoro Toranzo, Miguel. Introduccidn al esfudro del derecho. Octava

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

edicin, Mxico, Porra,

LA T ~ C N I C AJURfDICA EN LA APLICACINDEL DERECHO

consideren las particularidades de algunos casos excep~ionales.~

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

resultado de la noble actividad del juez en la actualizacin del derecho

Al estudio de las reglas y las medidas que son indispensables para la

1. Interpretacin del derecho

Com6nmente se confunde la nocin de interpretacin con la de

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

Proviene d e la Escuela exegtica o tambin llamada tradicional. Este

' Legaz y Lacambra, Luis. Fdos0fia del derecho. Espana,

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

Adems, es casi imposible llegar directamente al conocimiento de la

b. Mtodo de la Libre Investigacin Cientfica

Deriva de la Escuela del Derecho Libre o de la Libre Investigacin

c. Mtodo Gramatical o Filolgico

Al inspirarse en algunas d e las ideas de la escuela histrica Radbruch

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

descubrir el verdadero sentido de la ley se debe acudir al significado

d. Mtodo Lgico Sistemtico o Ideolgico

Entre las teorias modernas sobre la interpretacin d e la ley destaca,

" Montesquieu. El espiritu de las feyrs. Barcelona, Altaya, 1993, p. 408.

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

del sistema normativo, Kelsen argumenta que las normas de grado

f. Tesis de Recasns Siches

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

g. Tesis de Savigny-Galindo Garfias

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

a. Interpretacin autntica o legislativa

b. Interpretacin judicial o jurisprudencia1

c. Interpretacin privada o doctrinal

A diferencia de las dos anteriores que se pueden identificar como

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

LA T ~ C N I C AJ U R ~ D I C AEN LA A P L I C A C I ~ NDEL DERECHO

interpretacin doctrinal, con un simple valor acadmico y por ende, sin

y de sus resultados puede variar. Cuando una norma abarca lo mismo

2. Integracin del derecho

'* Cfr. Nifio, Jos Antonio. 0p.cil.. pp. 47-49.

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

Generalmente se cree que el legislador se limita a promulgar leyes;

A los casos que no estn previstos en el sistema jurdico se les llama

DR 1995. Universidad Nacional Autnoma de Mxico,

dos vacios d e ley el derecho no puede tener lagunas ya que como lo

A. Zntegracidn y Mtodo Analdgico

Al proceso que se sigue para colmar las lagunas de ley se le conoce

Cfr. Atienza, Manuel. Sobre la analogia en el derecho. Ensayo de anlisis de un razonamicnfojuridico.