T.D.

: 1347379

OPININ N 001-2012/DTN
Entidad:

Electro Sur Este S.A.A.

Asunto:

Ejecucin de garanta de seriedad de oferta

Referencia:

Comunicacin recibida el 14.11.11

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente de Administracin y Finanzas de Electro

Sur Este S.A.A. consulta si procede la ejecucin de la garanta de seriedad de oferta cuando
en la tramitacin del proceso de seleccin se advierte que el postor ganador de la buena pro
present informacin falsa y/o inexacta, o se encontraba impedido de contratar con el
Estado.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal i) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 1842008-EF (en adelante, el Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

Procede la ejecucin de la carta fianza de seriedad de oferta al postor que ha obtenido
la buena pro en un proceso de seleccin, el mismo que fue declarado nulo, en razn de
que el postor ganador ha presentado informacin falsa y/o inexacta o se encontraba
impedido de contratar con el Estado?
Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:
2.1 De conformidad con lo dispuesto en el artculo 157 del Reglamento, en los procesos de
Licitacin Pblica, Concurso Pblico y Adjudicacin Directa, los postores deben
presentar la garanta de seriedad de oferta a efectos de garantizar la vigencia de su
oferta hasta la suscripcin del contrato.
Asimismo, el ltimo prrafo del referido artculo seala que En el caso de la no
suscripcin del contrato, por causas imputables al adjudicatario de la Buena Pro, se

ejecutar la garanta en las mismas condiciones previstas en el prrafo anterior, una

vez que quede consentida la decisin de dejar sin efecto la Buena Pro. (El subrayado
es agregado).
De la disposicin citada, se desprende que cuando el contrato no sea celebrado por
causas imputables al postor adjudicatario, la Entidad podr dejar sin efecto el
otorgamiento de la buena pro y, una vez que esta decisin quede consentida, ejecutar la
garanta de seriedad de oferta.
2.2 De otro lado, el artculo 56 de la Ley seala que el Titular de la Entidad se encuentra
facultado para declarar la nulidad de oficio de un proceso de seleccin, hasta antes de
la celebracin del contrato, siempre que los actos dictados: (i) provengan de rgano
incompetente, (ii) contravengan las normas legales, (iii) contengan un imposible
jurdico, o (iv) prescindan de las normas esenciales del procedimiento o de la forma
prescrita por la normativa aplicable.
Como se advierte, el Titular de la Entidad puede declarar la nulidad de oficio de un
proceso de seleccin hasta antes de la celebracin del contrato, cuando en los actos
dictados por los funcionarios de la Entidad se configure alguna de las causales antes
detalladas.
La consecuencia de la declaracin de nulidad es la invalidez de los actos dictados de
forma ilegal, por lo que los actos nulos son considerados actos inexistentes y, como tal,
incapaces de producir efectos.
Cabe sealar que, en el marco de un proceso de seleccin, la invalidez de un acto
determina no solo la invalidez de la etapa en la cual fue realizado, sino tambin la
invalidez de las etapas posteriores. En esa medida, el artculo 56 de la Ley establece que
en la resolucin mediante la cual se declare la nulidad, debe precisarse la etapa a la que
se retrotraer el proceso de seleccin.
2.3 Ahora bien, es objeto de la presente consulta determinar si procede la ejecucin de la
garanta de seriedad de oferta cuando un proceso de seleccin es declarado nulo debido
a que el postor ganador de la buena pro present informacin falsa y/o inexacta, o se
encuentra impedido de contratar con el Estado.
Al respecto, debe sealarse que, durante la etapa de evaluacin y calificacin de
propuestas, rige el principio de Presuncin de Veracidad y, por tanto, se presume que
los documentos presentados por los postores, as como las declaraciones formuladas por
estos, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. No obstante, ello no
enerva la facultad de la Entidad de realizar una fiscalizacin posterior sobre los
documentos que integran la propuesta ganadora.
En esa medida, si luego de otorgada la buena pro, y antes de la celebracin del contrato,
una Entidad realiza la fiscalizacin posterior de la propuesta ganadora y determina que
la informacin presentada por el postor es falsa y/o inexacta, o que ste se encuentra
impedido de contratar con el Estado, el Titular de la Entidad tiene la facultad de
declarar la nulidad del proceso de seleccin y retrotraerlo hasta la etapa de evaluacin y
calificacin de propuestas, a efectos de declarar la no admisin de su propuesta. Ello,
sin perjuicio de remitir la respectiva comunicacin al Tribunal de Contrataciones del

Estado para que ste imponga la sancin correspondiente, de ser el caso, y de la

responsabilidad civil o penal que pueda originarse por las infracciones cometidas.
En este supuesto, la declaracin de nulidad no slo afecta al acto de evaluacin y
calificacin de propuestas sino tambin a todos los actos posteriores a ste, incluyendo
el otorgamiento de la buena pro y su consentimiento. En esa medida, desaparece la
obligacin del postor de presentar la garanta de seriedad de oferta y mantenerla
vigente; y, con ello, la posibilidad de la Entidad de ejecutarla por causas imputables a
ste.
3.

CONCLUSIN

La ejecucin de la garanta de seriedad de oferta slo procede cuando el contrato no sea

celebrado por causas imputables al postor adjudicatario de la buena pro.
En esa medida, cuando un proceso de seleccin sea declarado nulo, debido a que el postor
ganador de la buena pro present informacin falsa y/o inexacta o se encuentra impedido de
contratar con el Estado, y el proceso se retrotrae hasta la etapa de evaluacin y calificacin
de propuestas a efectos de declarar la no admisin de su propuesta, la obligacin de dicho
postor de presentar la garanta de seriedad de oferta y mantenerla vigente desaparece; y, con
ello, la posibilidad de la Entidad de ejecutarla por causas imputables a ste. Ello, sin
perjuicio de la obligacin de la Entidad de comunicar al Tribunal de Contrataciones del
Estado para que ste imponga la sancin correspondiente, de ser el caso, y de la
responsabilidad civil o penal que pueda originarse por las infracciones cometidas.
Jess Mara, 02 de enero de 2012

AUGUSTO EFFIO ORDEZ

Director Tcnico Normativo
AFRR/.